第二十章 国际买卖合同的订立

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,2007,年,4,月,*,*,荆州职业技术学院工商管理系,国际货物买卖合同的订立,第二十章 国际货物买卖合同的商订,第一节 交易磋商前的准备工作,第二节 交易磋商,第三节 合同的签订,2,第一节 订立合同的程序和步骤,一、交易磋商的,含义,、,方式,及,内容,指进出口双方就商品的各项交易条件进行,谈判,，以期达成交易的过程。,口头,磋商,书面,磋商,（,1,）主要交易条件,：包括货物的品质、数量、包装、价格、交货和支付条件等内容；,（,2,）一般交易条件,3,二、交易磋商的一般程序,合同的商订一般包括,询盘,、,发盘,、,还盘,和,接受,四个环节，其中,发盘,和,接受,是合同商订过程中,必不可少,的两个环节。,买卖双方均可发出询盘，,买方询盘,又叫递盘,，,卖方询盘,又叫索盘,。,询盘对买卖双方无法律约束力，,但在商业习惯上，被询盘一方接到询盘后应尽快给予答复。,（,一）询盘（邀请发盘）,Inquire,4,（,二）发盘（要约）,Offer,1,、发,盘的含义,向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发盘人在得到接受时承受约束的意思表达，即构成发盘,。,发盘有,卖方发盘,和,买方发盘,之分。后者习惯上称为“递盘”。,发盘既是,商业行为,又是,法律行为,。,5,2,、构成发盘的必要条件,向,一个或一个以上的特定人提出,不指定受盘人的发盘，仅应视为发盘的邀请。,发盘的内容必须十分确定,公约,规定：品名、数量、价格,我国外贸实践：品名和品质、数量、包装、价格、交货和支付条件,表明承受约束的意旨,若发盘中附有保留条件，如：“以我方最后确认为准”，或“有权先售”等，则此建议只能视为邀请发盘,发盘应送达受,盘人,口头形式：自对方了解时生效,书面形式：到达主义,(,公约规定,),数据电文形式：进入特定系统时间,6,采取此类规定方法，其期限的计算，按,公约,规定，应从电报交发时刻或信上载明的发信日期起算。如信上未载明发信日期，则从信封所载日期起算。采用电话、电传发盘时，则从发盘送达受盘人时起算。如果由于时限的最后一天在发盘人营业地时正式假日或非营业日，则应顺延至下一个营业日。,3,、发盘的有效期,明确规定有效期,规定最迟接受的期限，如限,6,月,6,日复到我处。,规定一段接受的期限，如发盘有效期为,6,天。,未明确规定有效期时，应理解为在合理时间内有效。,（国际商务统一标准，有的规定,8,天、两周、三个月，伸缩性极大，实际业务中应以已明确为准）,口头发盘应当场表示接受。,7,案例分析：,一法国商人于某日上午走访我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否，当日下午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，那时，我方已获知该项商品的国际市场价格有趋涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理为好，为什么？,发盘示例：,感谢,7,月,10,日的询价。今晨已经去函，报,120,公吨红茶每公吨,958,美元,CFR,上海净价，装运期为,11,月和,12,月，以,7,月,30,日前复到为准。,8,4,、发盘的撤回（,发盘未生效,）,公约,规定，“一项发盘，即使是不可撤销的，也可撤回，如果撤回的通知在发盘到达受盘人,之前,或,同时到达,受盘人。”,9,5,、发盘的撤销（,发盘生效后,）,根据,公约,的规定，发盘撤销的条件：发盘人撤销的通知必须在受盘人,发出接受通知之前,传达到受盘人,不得撤销的发盘,：,规定有效期,或者,受盘人有理由信赖该发盘是不得撤销的，且采取了行动。,10,案例分析,我公司于,8,月,3,日以电报方式请法国一供应商出售一批钢材。我方在电报中声明：此发盘是为了计算一项承建一幢大楼的标价和确定是否参加投标之用；我方将于,8,月,15,日向招标人送交投标书，而开标日期为,8,月,31,日。法商于,8,月,5,日用电传就上述钢材向我方发盘，发盘条件虽完成，但既没规定接受期限，也没有注明是否是不可撤销的。我方获悉后，据此计算标价，并于,8,月,15,日向招标人递交了投标书。,8,月,20,日国际市场钢材价格上涨，法商发来传真通知撤销其,8,月,5,日的发盘。我方当即复电表示不同意撤盘。于是双方为能否撤销发盘发生争执。到,8,月,31,日招标人开标，我方中标，随即传真法商接受,5,日的发盘。但法商坚持发盘已于,8,月,20,日撤销，合同不能成立。双方就此发生纠纷。,11,案例评析,在本案中，我方在发盘邀请中已经清楚地申明法商的发盘是用于我方参加日后投标，法商理应知道其发盘的重要性。而我方已就法商的发盘参加了投标，因此，我方有理由信赖该发盘是不可撤销的，并且已本着对该发盘的信赖采取了某些行动。法商在,8,月,31,日招标人开标之前是不能撤销其发盘的。,12,6,、发盘的失效,受盘人拒绝,受盘人还盘,发盘人依法撤销,发盘中规定的有效期满,人力不可抗拒的意外事故造成发盘失效,在发盘被接受前，当事人丧失行为能力或死亡或法人破产等,13,（,三）还盘（反要约）,Counter Offer,还盘是指受盘人,不同意,或,不完全同意,发盘提出的各项条件，并提出了,修改,意见，建议原发盘人考虑，就是说，还盘是对发盘条件进行,添加,、,限制,或,其他更改,的答复。,其,法律后果：,使原发盘失效；可能构成新的发盘,例：,你方,2,日电还盘,30,英镑,CIF,伦敦限,8,日我方时间复到有效。,YOUR CABLE2 COUNTER OFFER STERLING30 CIF LONDON REPLY HERE 8TH,14,案例分析,我出口公司于,11,月,1,日向美商,A,发盘供应某商品，限时,11,月,10,日复到有效。,11,月,3,日我方收到美商的电传表示接受，但提出必须降价,5%,。当我方正在研究如何答复时，由于该商品的国际市场发生对美商有利的变化，于是该商又在,11,月,7,日来电传表示无条件接受我方,11,月,1,日的发盘。我方未予置理，而是于,11,月,9,日把该批货物卖给另一美商,B,，,随后，双方就合同是否成立产生了争议。,评析：,在,本案,中，美商在,3,日答复时，已经更改了我方发盘中的价格条件，应视为还盘，我方的发盘就此失效，不再受该发盘的约束，我方掌握该交易的主动权，可以选择接受、拒绝或再还盘。因此，该交易不成立。,15,（,四）接受（承诺）,Acceptance,1,、接受的含义,交易的一方在接到对方的发盘或还盘后，以声明或行动向对方表示同意的行为。,缄默,或,不行动,本身不等于接受。除非有相反证明，如双方惯例等。,接受和发盘一样，既属于,商业行为,，也属于,法律行为,。,16,2,、构成有效接受的条件,案例分析：,香港某中间商,A,，,就某商品以电传方式邀请我方发盘，我于,6,月,8,日向,A,方发盘并限,6,月,15,日复到有效。,12,日我方收到美国,B,商人按我方发盘条件开来的信用证，同时收到中间商,A,的来电称：“你,8,日发盘已转美国,B,商”。经查该商品的国际市场价格猛涨，于是我将信用证退回开证银行，再按新价直接向美商,B,发盘，而美商,B,以信用证于发盘有效期内到达为由，拒绝接受新价并要求我方按原价发货，否则将追究我方的责任。问对方的要求是否合理？为什么？,条件一：,接受必须是由,受盘人,作出,17,条件二：,接受必须,表示,出来,用,口头或书面的,声明,形式表示接受；还可以用,行为,表示接受（我国持保留态度）,条件三：,接受的内容要与发盘的内容,相符,接受应是,无条件,的,18,受盘人在表示接受时，不能对发盘的内容作,丝毫,的变更，这样理解对吗？,受盘人在答复中使用了,“,接受,”,的字眼，但又对发盘的内容作了增加、限制或修改，这在法律上称为,有条件的接受,，该接受是否有效，取决于内容的变更是,实质性,的还是,非实质性,的。,“,有关货物,价格,、,付款,、货物,质量和数量,、,交货地点和时间,、一方当事人对另一方当事人,赔偿责任范围,或,解决争端,等等的添加或不同条件，均视为实质变更发盘的条件,”,。,实质性变更,不能构成,有效接受，而只能视作还盘。,非,实质性变更是否有效取决于,发盘人是否反对,19,我方,A,公司向美国旧金山,B,公司发盘某商品,100,公吨，每公吨,2400,美元,CIF,旧金山，以不可撤销即期信用证支付，收到信用证后,2,个月内交货，限,3,日内答复。第二天收到,B,公司回电称“接受你方发盘，立即装运”。,A,公司未予答复。又过了两天，,B,公司通过旧金山银行开来即期信用证，注明“立即装运”，当时该货国际市场价格上涨,20%,，,A,公司以合同并未达成为由拒绝交货，并立即将信用证退回，于是双方发生争执，提交仲裁。如果你是仲裁员，将如何裁决？,案例分析,20,条件四：,接受必须在发盘的,有效期,内,送达,发盘人,某年,7,月,27,日，我国,SB,公司应丹麦,AM,商号的请求，报出某初级产品,1000,吨，每吨,CIF,哥本哈根,310,欧元即期装运的实盘。,AM,收到我方报盘后，没作承诺表示，而是再三请求我方增加数量、降低价格并延长发盘有效期。我方将数量增至,1500,吨，价格减至,302,欧元，并两次延长了报价的有效期，最后延至,8,月,30,日。,AM,于,8,月,26,日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现南美洲主产国因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，于是我方拒绝成交，并复电称：由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报时已售出。但,AM,不同意这一说法，认为接受是在发盘有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按发盘的条件履行合同，并提出要么执行合同，要么赔偿对方差价损失,40,余万元人民币，否则将提起诉讼。问题,（,1,）如果,AM,商号对我公司提起诉讼，有无正当理由？（,2,）双方间的买卖合同是否成立？,21,注：接受生效的时间,英美法系：投邮主义,大陆法系：到达主义,公约规定：到达时生效，或以某种行为表示。,22,3,、逾期接受,无论哪种情况，逾期接受是否有效关键看,发盘人,如何表态。,受盘人主观上,有过错,而导致接受逾期,受盘人主观上,没有过错,而接受逾期,案例分析,1,：,6,月,5,日我国,A,公司向美国,B,公司寄去订货单一份，要求对方在,6,月,20,日前将接受送达,A,公司。该订货单于,6,月,12,日邮至,B,公司，,B,公司,6,月,20,日以航空特快专递发出接受通知。事后当,B,公司催促,A,公司尽早开立信用证，,A,公司否认与,B,公司有合同关系。问按,公约,的规定，,A,公司的主张是否成立？为什么？,23,案例分析,2,：,我某公司于,4,月,15,日向外商,A,发盘，限,20,日复到我方，外商于,17,日上午发出电传，但该电传在传递中延误，,21,日才到达我方。我公司以对方答复逾期为由，不予置理。当时该货物的市价已上涨，我公司遂以较高价格于,22,日将货物售予外商,B,。,25,日外商,A,来电称：信用证已开出，要求我方尽早装运。我方立即复电外商,A,：,接受逾期，合同不成立。分析合同是否成立？,24,4,、重新接受,如果受盘人采取更加快速的传递方式，使接受通知,先于拒绝或还盘送达,发盘人，则该项接受有效。,5,、接受的撤回,公约,规定：,“,如果撤回的通知,于,接受原应生效,之前,或,同时送达,发盘人，接受得予撤回,”,。,接受可以撤销吗？,25,案例分析,中国,C,公司于,2001,年,7,月,16,日收到巴黎,D,公司发盘：“马口铁,500,公吨，每吨,545,美元,CFR,中国口岸，,8,月份装运，即期信用证支付，限,20,日复到有效”。我方于,17,日复电：“若单价为,500,美元,CFR,中国口岸可接受,500,公吨马口铁，履约中如有争议在中国仲裁”。,D,公司复电“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于,19,日复电“接受你,16,日发盘，信用证已由中国银行开出