劳动法律政策及案例分享

,Company Logo,#,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,劳动法律政策培训及案例分享,第 一 期 陈 卓,目 录,一、介,绍,绍劳务,派,派遣用,工,工模式,二、未,签,签劳动,合,合同的,法,法律风,险,险,三、试,用,用期内,辞,辞退员,工,工的法,律,律风险,四、辞,退,退医疗,期,期内员,工,工的法,律,律风险,五、辞,退,退“三,期,期”女,职,职工的,法,法律风,险,险,CONTENTS,劳务派,遣,遣的三,方,方关系,案例一：,2009,年,7,月,10,日，小张与小,陈,陈与我公司签,订,订劳动合同，,后,后被派遣至伊,利,利（工作地点,在,在乌鲁木齐）,从,从事维修工作,，,，,2011,年,7,月,10,日劳动合同到,期,期终止。合同,到,到期后，小张,与,与小陈仍在用,工,工单位上班。,因,因地域原因由,我,我公司委托用,工,工单位与员工,续,续签劳动合同,，,，由于用工单,位,位工作疏忽导,致,致这两名员工,漏,漏签，,2012,年,9,月两名员工向,劳,劳动仲裁委提,起,起仲裁，要求,我,我公司支付双,倍,倍工资、经济,补,补偿金、加班,费,费等。,问题：,1.,劳动合同和劳,务,务协议的区别,2.,解除和终止劳,动,动合同通知书,的,的区别,3.,漏签劳动合同,的,的法律风险有,哪,哪些？,未签订劳动合,同,同，谁之过,？,一、劳动合同,和,和劳务协议的,主,主要区别,签订主体不同,劳动法,规定，劳动合同签订的主体是用人单位与劳动者，这里的劳动者应是年满,18,周岁或,16,周岁以自己的劳动收入为生活主要来源的公民，且尚未达到法定退休年龄。而劳务协议的签订主体，双方可以都是法人，也可以都是自然人,(,无年龄限制,),。,风险责任的主体不同,员工签订劳动合同后即与用人单位具有隶属关系，员工必须服从用人单位与用工单位的组织、支配，因此在提供劳动过程中的风险责任须由用人单位承担；劳务协议提供劳动的一方有权自行支配劳动，因此劳动中产生的风险也自行承担。,法律干预程度不同,劳动合同所支付的劳动报酬称为工资，工资除双方自行约定数额外，其他如最低工资、工资支付方式等都要遵守法律、法规的规定；而劳务协议支付的劳动报酬称为劳务费，主要由双方当事人自行协商价格及支付方式等，国家法律不过分干涉。休息休假也由双方自行协商。,二、解除和终,止,止劳动合同通,知,知书的区别,常见的终止情,形,形：合同到期,、,、员工到退休,年,年龄、员工死,亡,亡、单位破产,关,关闭解散等,法律依据：,劳动合同法,第,36,条、,37,条、,39,条、,40,条、,44,条,常见的解除情,形,形：员工辞职,、,、单位辞退、,双,双方协商一致,解,解除,如果在出具的各种通知中随意使用，会导致用人单位本来合法的行为因为用错了词而变成违法行为。,本案中，小张和小陈的劳动合同于,2011,年,7,月到期，我们应当向员工发出“,终止劳动合同通知书,”,，如果错发为,“解除劳动合同通知书,”,，就会被定为我司违法解除，我司还要为此支付高额的违法成本。（,劳动合同法第,87,条,）,“终止”和“,解,解除”千万不,能,能混淆,三、漏签劳动,合,合同的法律风,险,险有哪些？,根据,劳动合同法实,施,施条例,第六条规定，用人单,位,位自用工之日,起,起超过一个月,不,不满一年未与,劳,劳动者订立书,面,面劳动合同的,，,，应当依照劳,动,动合同法第八十二条的规定向劳动,者,者每月支付两,倍,倍的工资，并,与,与劳动者补订,书,书面劳动合同,；,；劳动者不与,用,用人单位订立,书,书面劳动合同,的,的，用人单位,应,应当书面通知,劳,劳动者终止劳,动,动关系，并依,照,照劳动合同法第四十七条的规定支付经,济,济补偿。,【,时间确定,】,用人单位向劳,动,动者每月支付,两,两倍工资的起,算,算时间为用工,之,之日起满一个,月,月的次日，截,至,至时间为补订,书,书面劳动合同,的,的前一日。,本案中，小张与小陈的劳动合同于,2011,年,7,月底到期终止，后继续在伊利工作，直至,2012,年,9,月底向仲裁委提出仲裁请求，一共,14,个月未签劳动合同。,仲裁委裁决我司应当向二人支付,11,个月的双倍工资。另根据,劳动合同法,第十四条,，与二人补订无固定期限劳动合同,操作提示：,严格按照法定时间，控制签订劳动合同周期,遵循法定续签程序，避免法律纠纷,原则上都应由,客,客户专员组织,员,员工签订合同,，,，因特殊情况,需,需要客户代为,签,签订的，应当,与,与客户达成书,面,面的委托协议,（,（禁止将盖好章,的,的空白合同交,给,给客户），务必要求客户,应,应在合同移交,后,后的一个月内,返,返还，合同返还后,应,应仔细核对合,同,同数量是否其,齐,齐全、有无遗,漏,漏情况；合同,签,签订时间与入,职,职时间是否在,一,一个月内；合,同,同是否有明显,涂,涂改并核实涂,改,改原因。务必,保,保证与各自负,责,责的每个派遣,员,员工都依法签,订,订了劳动合同,。,。,不论是终止还,是,是续签劳动合,同,同，根据,劳动合同法,第,50,条，应当发出,终,终止劳动合同,的,的通知，我们,应,应在劳动合同到期届满前三,十,十日发出上述,通,通知书，做到提早准备,，,，避免形成事,实,实劳动关系。,对,对于续签标准,劳,劳动合同有困,难,难的，可以签,订,订“续签劳动合,同,同确认书”。,试用期要制定,并,并公示考核标,准,准,案例二：,2010,年,3,月，李某与我,公,公司签订了二,年,年期限的劳动,合,合同，后被派,遣,遣至天宝寰宇,电,电子产品（上,海,海）有限公司,从,从事系统开发,工,工作。工资标,准,准为,25,00,元,/,月，并约定了,2,个月的试用期,，,，试用期工资,为,为,2000,元,/,月。,2010,年,5,月初，在李某,试,试用期期满前,20,天，该软件公,司,司人力资源部,经,经理找到李某,，,，告知其试用,期,期内绩效考核,不,不合格，其理,由,由是试用期内,被,被证明不符合,录,录用条件，并,向,向我公司发出,了,了退工函。该,软,软件公司认为,李,李某性格孤僻,，,，不适合团队,工,工作，无法发,完,完成既定任务,要,要求，要求与,李,李某解除劳动,合,合同。而李某,表,表示，自己在,应,应聘软件公司,时,时，从未看到,有,有关录用条件,的,的说明，在签,订,订劳动合同及,此,此后的工作中,，,，软件公司也,未,未曾告知自己,相,相关的绩效考,核,核规定，况且,自,自己也一直严,格,格遵守工作时,间,间和工厂的相,关,关规章制度，,于,于是她要求向,其,其支付经济补,偿,偿。后来，在,遭,遭到软件公司,的,的拒绝后，李,某,某向劳动争议,仲,仲裁委员会提,请,请了仲裁。,问题：,入职篇,一,.,试用期的期限,是,是如何规定的,二,.,工资支付和社,保,保缴纳与正式,员,员工有何区别,三,.,试用期辞退员,工,工的法律风险,一、试用期的,期,期限,根据,劳动合同法,第,19,条，劳动合同期,限,限三个月以上,不,不满一年的（,3,个月合同期,限,限,1,年），试用期不得,超,超过一个月；,劳,劳动合同期限,一,一年以上不满,三,三年的（,1,年合同期限,3,年）,试用期不得超,过,过二个月；三,年,年以上固定期,限,限,(,合同期限,3,年,),和无固定期限,的,的劳动合同，,试,试用期不得超,过,过六个月。,劳动合同法,第,58,条，劳务派遣单,位,位应当与被派,遣,遣劳动者订立,二,二年以上的固,定,定期限劳动合,同,同。,问：劳动合同,期,期限是否包括,试,试用期？,答：包括（劳,动,动合同法第,19,条第,3,款）,答：不能（劳,动,动合同法第,19,条第,2,款）,问：续签劳动合同能否设置试用期？,二、工资支付,和,和社保缴纳与,正,正式员工的区,别,别,1.,根据,劳动合同法,第,20,条，劳动者在,试,试用期的工资,不,不得低于本单,位,位相同岗位最,低,低档工资或者,劳,劳动合同约定,工,工资的,80%,，并不得低于,用,用人单位所,在地的最低工,资,资标准。,本案中，李某,的,的劳动合同约,定,定的工资是,2500,元,/,月，则试用期,工,工资应当不低,于,于,2000,元。,2.,试用期员工是,否,否可以不缴社,保,保？,显然是不行的,，,，根据劳动合,同,同法第,19,条，试用期包,含,含在劳动合同,期,期限内。换句,话,话说，如果没,有,有签劳动合同,就,就不存在试用,期,期。根据,社会保险法,的规定，用人,单,单位只要与劳,动,动者建立的劳,动,动关系，就必,须,须为劳动者缴,纳,纳社会保险，,这,这是强制性的,。,。,需要注意的是,，,，试用期员工,与,与正式员工除,了,了工资待遇不,同,同，在其他待,遇,遇，比如社保,缴,缴纳、社保待,遇,遇、经济补偿,等,等与正式员工,均,均一致。,入职篇,三、试用期辞,退,退员工的法律,风,风险,根据,劳动合同法,第二十一条规定：在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。,相关法条：,劳动合同法,第,21,条、第,39,条、第,40,条,注意：试用期,员,员工只有违反,上,上述条款，且,依,依据必须符合,法,法定要求。用,人,人单位才能与,员,员工解除劳动,合,合同，否则属,于,于违法解除，,应,应当承担经济,赔,赔偿金。,入职篇,1,、试用期要制,定,定并公示考核,标,标准,用人单位要想,利,利用员工“在,试,试用期内被证,明,明不符合录用,条,条件”这一法,律,律规定来保护,自,自己的权益，,就,就必须在招聘,时,时对录用条件,作,作出具体明确,的,的规定。根据,劳动合同法,第四条规定，,用,用人单位应当,将,将直接涉及劳,动,动者切身利益,的,的规章制度和,重,重大事项决定,，,，公示或者告,知,知劳动者。所,以,以，此规定能,否,否被法院支持,的,的关键在于，,试,试用期的绩效,考,考核制度是否,经,经科学民主制,定,定，且做到向,所,所有员工公示,告,告知。,（,2,）确保考核制,度,度的合理性和,客,客观性,（,3,）向全体员工,公,公示告知，留,存,存公示或签收,证,证明,（,1,）应当确保试用期考核制度全面、完备、依法生效,2.,试,用,用,期,期,满,满,不,不,胜,胜,任,任,，,，,解,解,除,除,不,不,用,用,给,给,补,补,偿,偿,？,？,劳,动,动,合,合,同,同,法,法,第,四,四,十,十,条,条,第,第,二,二,款,款,规,规,定,定,，,，,劳,劳,动,动,者,者,在,在,试,试,用,用,期,期,被,被,证,证,明,明,不,不,能,能,胜,胜,任,任,工,工,作,作,，,，,可,可,视,视,为,为,劳,劳,动,动,者,者,不,不,符,符,合,合,录,录,用,用,条,条,件,件,；,；,劳,劳,动,动,者,者,试,试,用,用,期,期,满,满,后,后,，,，,不,不,能,能,胜,胜,任,任,劳,劳,动,动,合,合,同,同,所,所,约,约,定,定,的,的,工,工,作,作,，,，,用,用,人,人,单,单,位,位,应,应,当,当,对,对,劳,劳,动,动,者,者,进,进,行,行,培,培,训,训,或,或,者,者,调,调,整,整,其,其,工,工,作,作,岗,岗,位,位,。,。,如,如,果,果,劳,劳,动,动,者,者,经,经,过,过,一,一,定,定,时,时,间,间,的,的,培,培,训,训,仍,仍,不,不,能,能,胜,胜,任,任,原,原,约,约,定,定,的,的,工,工,作,作,，,，,或,或,者,者,对,对,重,重,新,新,安,安,排,排,的,的,工,工,作,作,也,也,不,不,能,能,胜,胜,任,任,，,，,说,说,明,明,劳,劳,动,动,者,者,缺,缺,乏,乏,履,履,