外国民商法第六章合同法

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,第六章 合同法,第一节 合同的概念及要件,一、合同的概念,关于合同的概念及合同在民法中的地位，各国法律规定不尽相同。,?法国民法典?把合同视为债的发生原因之一，合同与债两个概念并用。合同被称为“合意之债。,?德国民法典?创设了法律行为的概念，合同被视为法律行为的一种。所谓法律行为，根据大陆法学者的解释，是指当事人之间为了发生私法上效果的以意思表示为要素的法律事实。意思表示是法律行为的根本要素，没有意思表示就不能成立合同。,英美法合同法是典型的判例法。在法律体系上，合同法被视为与财产法、侵权法、家庭法等法一样完全独立的法律体系。英美法关于合同的定义，或者强调合同是一种诺言，是可以“直接或间接地由法律强制执行的允诺，或者强调合同是一种协议，是法律上能够强制执行的协议。,二、合同的有效要件,大陆法主要认为合同是一种“合意，而英美法那么侧重合同是具有强制执行效力的“允诺。,?法国民法典?规定合同有效成立的主要条件：1承担义务的当事人的同意；2当事人有缔约能力；3构成义务客体确实定标的；4债的合法原因。,英美法关于合同的有效要件，一般认为应具备以下各项：1有两个或两个以上的当事人；2当事人具有缔约能力；3当事人自愿达成协议；4必须具备有效的对价；5合同的内容必须合法。,第二节 合同的分类,一、大陆法中合同的分类,1.债权合同和物权合同。,2.双务合同和单务合同。,3.有偿合同和无偿合同。,4.诺成合同和实践合同。,5.要式合同和不要式合同,6.主合同和从合同。,7.有名合同和无名合同。,二、英美法中合同的分类,1.依合同形式的不同，可分为正式合同和简单合同。,2.依是否相互承担义务可分为双方合同和单方合同。,3.依意思表示的方式可分为明示合同和默示合同。,4.依履行的情况可分为已履行合同和待履行合同。,5.依合同的强制效力可分为有效合同、无效合同、可能无效合同、不可强制履行合同。,第三节 合同的原因和对价,一、大陆法中合同的原因,根据法国法的规定，任何债的产生都必须有原因，否那么不发生法律效力，如果合同原因是法律禁止的，或违反公序良俗，那么这种原因为不法原因，也不发生法律效力。法国学者贾毕当在其名著?债务原因论?中解释道：“原因是契约当事人负担义务所希望到达的目的。,德国法在合同的成立上，没有规定原因为合同成立的有效要件，这与法国法不同。,二、英美法中的合同对价,英美法不称合同的原因，而称合同的对价。对价在英美合同法中具有非常重要的作用，是合同成立的根本要素，除正式合同之外，简单合同必须有对价才能成立。,关于对价有以下几项根本原那么：,1.过去的对价无效。,2.对价无须相当，但必须有确定的价值。,3.履行现存合同的义务或法律上的义务不能作为对价。,在英美合同法实践中，传统的对价理论受到越来越多的挑战。一些合同即使当事人协商同意，但由于没有对价也不能有效成立。针对这种状况，英美合同法也作了一些修改。规定关于改变现存合同的协议，即使没有对价也具有约束力。为了预防在某些情况下由于缺乏对价而产生不公平的结果，美国法还规定了一项“不得自食其言 的原那么。,第四节 合同的订立,一、要约,要约在商业交易中又称发盘、出价，是当事人一方以缔结合同为目的向另一方所作的意思表示。,一项有效的要约须具备以下条件：1要约是特定人的意思表示。2要约应包括合同的主要内容。3要约必须传到达受要约人才能生效。,要约不同于要约邀请。要约一旦作出，要约人需要承担法律责任。要约邀请那么是一方邀请他方向自己发出要约，要约邀请人无须承担法律责任。以下几种情形可以进一步区别要约和要约邀请。1拍卖。2广告。3标价。4投标。5公司发行股票。,英美法认为，要约原那么上对要约人无拘束力，要约人在受要约人作出承诺以前，可以随时撤回要约或更改要约的内容。,二、承诺,承诺在商业交易中又称为接受、收盘，是指受要约人按照要约规定的时间和方式，用诺言或行为对要约表示完全接受的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。,承诺须符合以下条件：1承诺必须由受要约人或其代理人作出。2承诺必须在要约的有效时间内作出。3承诺必须与要约内容一致。4承诺必须传达给要约人。,德国法采取了“到达主义原那么，承诺自到达要约人时生效。英美法采取了“投邮主义原那么。,第五节 意思表示瑕疵,一、错误,错误是指当事人因误认或不知，致使意思表示与其意思不一致。,一般来说，合同的有效性不会因有错误而有影响，因为双方已明确表示愿意缔结合同，就不能以错误为由任意撤销合同。,但是，如果某项错误导致当事人之间根本没有真正的同意而订立合同，如果不予撤销那么会使当事人承担不公平的义务，因此，各国立法多规定在某种情况下，作出错误的意思表示的一方可以主张合同无效或撤销合同。,二、虚假的陈述,虚假的陈述是指在订立合同前，订约一方或其代理人对重要事实作出错误陈述，以诱使另一方与之订立合同。在这种情况下所订立的合同无效。,对于虚假的陈述，英美法主要分为三种：,1.欺诈性的虚假陈述。,2.疏忽大意的虚假陈述。,3.无意的虚假陈述。,上述三种虚假陈述的情况，受害一方都有权要求撤销合同，但以下情况下那么无权撤销合同：1受害一方明知自己可以行使合同撤销权，但仍确认了合同，那么不得再要求撤销合同；2订约双方不能恢复订约前的原状；3不知情的第三人已付出代价取得了与合同有关的权益。,关于欺诈的意思表示，大陆法也规定受害一方可以撤销合同，但撤销合同不得对抗善意第三人。,三、胁迫,胁迫是指以不法加害威胁订约一方，使其产生恐惧心理而被迫订立合同。,?法国民法典?规定：“对订立合同承担义务的人进行胁迫构成无效原因。还规定：“如胁迫停止后，合同经明示或默示成认，或在法律规定取消的期限内未采取行动时，不得再以胁迫为由要求撤销合同。?德国民法典?也规定，因胁迫而为意思表示者，表意人可撤销其意思表示，且该撤销可对抗善意第三人。,英美法规定，一方因胁迫而订立的合同，在法律上属于可能无效的合同，受胁迫一方有权撤销合同。,四、不正当影响,英美法不正当影响的概念源于衡平法。当一个人以其较强的地位施加压力迫使他人订立合同时，衡平法认为这属于一种不平等的交易，允许被迫签约方撤销合同。,类似于不正当影响的行为在德国法上被称为暴利行为或过分得利。法律行为是乘他人穷困、无经验、缺乏判断能力或意志薄弱，使其为对自己或第三人的给付作财产上的利益的约定或担保，而此种财产上的利益比之于给付，显然不相称者，该法律行为无效。,法国民法将这类行为等同于胁迫。法国学者认为，将紧迫危难状态视为胁迫，应当作为普遍适用的规那么，只不过其适用必须以合同相对方当事人利用这种危难状态牟取暴利为条件。,第六节 为第三人利益订立的合同,一大陆法,德国法成认为第三人利益订立的合同。?德国民法典?规定为第三人利益订立的合同，第三人无须表示同意，可直接取得请求给付的权利。但第三人可拒绝享受合同权利。,法国法根本上也成认为第三人利益而订立的合同。?法国民法典?规定，人们为自己与他人订立合同或对他人赠与财产时，也可为第三人利益订立条款，作为该合同或赠与的条件。如第三人声明愿享受此条款的利益时，为第三人利益订立合同的人不得予以取消。,二英美法,英国法原那么上不成认为第三人利益而订立的合同。在普通法中，存在着一项广为流行的原那么，即“合同仅在当事人间有效原那么，此外，合同的对价制度也是限制合同能够约束第三人的另一理由。但在现实生活中，为第三人利益而订立的合同仍然不可防止，为此，英国法主要通过衡平法的信托制度来规定为第三人利益订立的合同，此外，还通过制定成文法的方式来改变普通法的规定。,美国大多数州都成认为第三人利益而订立的合同。,第七节 违约及其救济,一、违约的概念,违约是指合同一方当事人在没有正当合法理由的情况下，未能按照合同的约定履行自己义务的行为。对于违约行为，各国立法都规定，违约一方要承担相应的违约责任。,按大陆法的解释，除非有特别规定，过错是承担违约责任的根本条件，合同债务人只有存在可归责于他的过错时，才承担违约责任。,英美法对此那么持不同态度。普通法规定，只要允诺人没有履行其合同义务，即使没有过失，也构成违约，允诺人要承担违约责任。,二、违约的形式,根据?德国债法现代化法?，违约主要包括给付延迟、给付不能以及瑕疵给付。,?法国民法典?将违约分为不履行债务和延迟履行债务两种。,英美法主要把违约分为实际违约和先期违约。,实际违约是指合同履行期已届，债务人未按合同的约定履行自己的义务。,先期违约是指合同履行期届临之前，缔约一方预先声明将不履行合同的义务。合同的拒绝履行必须是明确而肯定的，可以有两种形式表现，一是以口头声明或书面通知的形式，二是以行为推断，即一方以行为说明其不拟履行合同的义务。,三、对违约的救济,违约救济是指一方违反合同的规定，另一方有权要求法律上给予补救，是债务人违反合同依法应承担的违约责任的具体方式。,一实际履行,1.大陆法,原?德国民法典?将实际履行作为对违约行为的主要救济方法，只有因不可归责于债务人的给付不能时，债务人才能免除实际履行的义务。新?德国民法典?规定，真正给付不能将直接导致债权人给付请求权的丧失，给付不能合理期待将促使债权人拒绝履行抗辩权的产生，以上两种情况都将引起实际履行义务的免除，而且不影响合同的解除。,法国法将实际履行与解除合同并列对待。按法国法的规定，实际履行是一种可供选择的救济方法。当债务人不履行债务时，债权人可选择要求债务人实际履行，也可以选择解除合同。不过，实际履行的请求须在合同尚可履行的情况下才可提出。,2.英美法,英美法的实际履行又称特别履行，是指法院强令被告按合同的约定履行其义务，是衡平法的一种救济方法。特别履行令的公布完全由法院来决定。与大陆法不同的是，英美法的特别履行令只有在采取损害赔偿仍缺乏以补偿受损害方时，法院才会公布。,二损害赔偿,1.大陆法,按大陆法规定，损害赔偿责任的构成须具备以下三个要件：一是要有损害事实；二是有可归责于债务人的原因，一般要求债务人有过错；三是损害发生的原因与损害结果之间有因果关系。,关于损害赔偿的方式，德国法与法国法的规定也不相同。德国法规定损害赔偿的方式有回复原状和金钱赔偿两种。,关于损失确实定，一般包括实际损失和所失利益两局部。,2.英美法,损害赔偿是英美法对违约救济的最主要的方法，也是首选的方法。,英美法关于损害赔偿的范围通常依照两个原那么来确定：一是损害必须是由违约行为而引发的；二是违约所带来的损失必须是合同当事人订约时所能合理地预见的。,英美法还规定，合同双方在订立合同时，可以在合同中约定赔偿金。,三解除合同,1.大陆法,?法国民法典?规定，双务合同当事人一方不履行其债务时，应视为有解除条件的约定。合同的解除必须由债权人向法院提出，由法院作出判决。要求解除合同的同时，还可以提出损害赔偿之诉。,?德国民法典?也规定在双务合同中，一方不履行合同，另一方有权解除合同。但与法国法不同的是，德国法规定解除合同以意思表示向他方当事人为之即可，无须经过法院的判决。,2.英美法,英美法规定，合同一方违反合同的主要条款，或发生重大违约时，另一方有权解除合同，并可请求法院予以确认。,按英国法规定，只要一方违反了合同的主要条款，另一方就可请求解除合同。而美国法规定，当一方有重大违约行为时，如果不能回复原状，就不能解除合同。,四禁令,禁令是英美法特有的对违约的一种救济方法。由法院下达命令禁止被告从事某种行为。这也是衡平法对违约的救济方法。一般来说，法院只有在以下情况下下达禁止令：,1采取损害赔偿的救济方法缺乏以补偿受损害方的损失。,2合同中规定了某些禁止性条款。,