第二章 律师事务文书下半部分

*,*,单击此处编辑母版标题样式,*,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,第二章 律师事务文书,第五节 行政起诉状,行政起诉状是指具体行政行为的相对人对行政机关或者法律授权组织的具体行政行为不服或要求其作为，经行政复议后对复议结果仍不服或者依法直接向人民法院起诉，请求人民法院撤销、变更具体行政行为或者履行法定职责的法律文书。,一、关于行政诉讼问题的说明：,1,人民法院的受案范围,根据,行政诉讼法,第,11,条的规定，人民法院受理以下行政案件：,（,1),对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；,（,2,）对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的；,(3),认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；,（,4),认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的；,（,5),申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；,(6),认为行政机关没有依法发给抚恤金的；,(7),认为行政机关违法要求履行义务的；,（,8),认为行政机关侵犯其人身权、财产权的。,2,不予受理的案件,第,12,条规定：人民法院不受理因下列事项提起的诉讼：,(1),国防、外交等国家行为；,(2),行政法规、规章或行政机关制定、颁布的具有普遍约束力的决定、命令；,(3),行政机关对行政工作人员的奖惩、任免等决定；,(4),法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。,(5),抽象行政行为。例如，不得请求人民法院撤销,X X,行政规章。,抽象行政行为：是指国家行政机关制定法规、规章和有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为。,特征：调整不特定的多数人和事；可以反复适用；不影响相对人的权利和义务（通过具体行政行为影响）；程序接近于立法程序。,具体行政行为：是指国家行政机关、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织以及这些组织中的工作人员，在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。,具体行政行为可以分为：,(1),行政处罚。如行政拘留、罚款、吊销营业执照、没收等。,(2),行政检查。如海关检查、税务检查、卫生防疫检查等。,(3),行政许可。如颁发许可证或执照。,(4),行政强制执行。如查封、扣押、冻结等。,只有具体行政行为才可以提起行政诉讼。,2,复议前置程序,依法需要先经行政机关复议的，必须先申请复议，对复议决定不服的，方可提起诉讼。,法律规定先经行政复议，对复议决定不服再向人民法院提起诉讼的案件，主要有两类：一是治安行政处罚案件；一类是涉及自然资源的行政案件,，即公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。,3.,正文部分的写作要点,（,1),简介原告一方引起行政机关作出具体行政行为的有关事实；,(2),详述行政机关作出的具体行政行为；,(3),以有关行政法律、法规为依据，分析论证行政机关的具体行政行为的违法性与不当性；,(4,）说明原告对具体行政行为是否提出复议申请，复议机关是否改变原具体行政行为以及改变的具体内容等。,二、格式（同民事起诉状）,行政起诉状,原告：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、工作单位职务、家庭住址。,被告：,xx,单位。,诉讼请求,事实与理由,证人姓名和住址，其他证据名称、来源,此致,xxx,人民法院,附：本起诉状副本份,起诉人,xxx,年,xx,月,xx,日,格式及说明：同民事起诉状。,行政起诉状,原告吴,xx,，男，,19x x,年,x,月,x,日出生，汉族，,xxx,市人，,xx,厂退休工人，住,xxx,市,xx,区,xx,街,x,号。,被告：,xxx,市,xx,区城市建设局。,所在地址：市,xx,区,xx,街,xx,号。,法定代表人：李,xx,，建设局局长。,诉讼请求,1.,请求法院撤销被告作出的编号,xxx,行政处罚决定书,中的处罚决定；,2.,责令被告立即给原告换发,房产证,。,事实与理由,xxxx,年,xx,月,x,日，原告为了解决家庭人多、住房紧张的困难，经过向被告申请，按照被告批准的（,xxxx,）,x,建字第,x,号,私房建筑许可证,和建楼图纸以及其他要求，在,x,号自家院内建成一座二层楼。在施工前，被告曾派人到现场查看，在施工中和竣工时都未提异议。但是，被告却趁原告换,房产证,之机，擅自扣押,私房建筑许可证,，不给换发,房产证,，并依仗职权，于,xxxx,年,xx,月,x,日作,出处罚决定。原告在接到,处罚决定书,后，不服处罚，依法向,xxx,市城市建设局申请行政复议。该局受理后经过审查核实，责成被告解决问题、纠正错误。然而，被告却照抄了原,处罚决定书,的内容，于,xxxx,年,xx,月,x,日下达了所谓新的,处罚决定书,。仍然仍然认定该楼为违章建筑，应予以拆除。被告在,处罚决定书,中写道：“查你在,xx,区,xx,街,x,号所建楼有五处违章,”,此说法不能成立。因为原告是按照,私房建筑许可证,和审批图纸建筑施工的，怎么说“所建楼有五处违章”呢？况且，从施工开始到施工结束，被告曾派王,x,到施工现场查看多次，直到竣工验收时，一直没有提出异议。假如说建筑有五处违章，为什么不当场提出？可见，被告的定性有误。,被告的处罚决定没有准确的法律依据，认为原告建房“违反了（,19x x,）国函字,121,号文和冀政（,19x x,）,161,号及,xxx,市城市建设规划管理办法（试行）,有关条款”。到底是哪一条、哪一款？被告却含糊其辞。根据,中华人民共和国行政处罚法,第,xx,条的规定，没有法律依据的行政处罚是违法的，应当予以撤销，并尽快履行换发,房产证,的职责。依照,中华人民共和国行政诉讼法,第,x,条的规定，特向贵院提起行政诉讼。,证人姓名和住址，其他证据名称、来源,证人,xxx,住,xxx,市,xx,区,xx,街,x,号，其证言证明王,x,到施工现场查看多次，一直没有提出异议。,被告发的（,xxxx,）,x,建字第,x,号,私房建筑许可证,和经过被告审批的建楼图纸，证明本案建筑并非违章。,根据上述事实和理由，请法院支持我的诉讼请求。,此致,xxx,市,xx,县人民法院,附：,(1),本起诉状副本,1,份；,(2)xxx,证言,1,份；,(3),私房建筑许可证,1,份；,(4),建楼图纸,1,张；,(5),处罚决定书,1,份。,起诉人：吴,xxx,xxxx,年,xx,月,xx,日,第六节 上诉状,上诉状是刑事、民事、行政案件的当事人或者其法定代理人，不服一审法院的判决或裁定，在法定的上诉期内，请求上一级法院发回重审或者重新审理该案的法律文书。,一、格式：,刑事民事行政上诉状,上诉人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、工作单位职务、家庭住址。,上诉人,xx,一案，于,xx,年,xx,月,xx,日收到人民法院（）字第号刑事民事行政判决（或裁定）书，现因不服该判决（或裁定）提出上诉。,上诉请求：,上诉理由,：（案由、经过）,为此，特提出上诉，请上级人民法院怎么做。,此致,xx,人民法院,附：本上诉状副本 份,上诉人,年月日,二、写作说明：,1,制作主体,民事和行政案件的原告、被告和有独立请求权的第三人都有权提出上诉，无行为能力的当事人，可由其法定代理人提起上诉。,根据,最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释,的规定，,刑事上诉状的制作主体主要包括：自诉人、被告人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人。,被告人的辩护人和近亲属，在法定期限内经被告人同意，也可以提出上诉；附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对判决或者裁定中的附带民事部分，提出上诉。,如果是被告人的辩护人、近亲属经被告人同意提出上诉的，应当写明提出上诉的人与被告人的关系，并应当以被告人作为上诉人。,2,身份事项,应在上诉人和被上诉人后,用括号分别注明其在本诉中的诉讼地位，,例如，上诉人（原审被告人自诉人刑事附带民事诉讼原告人或被告人原告被告第三人），被上诉人（原审被告人自诉人刑事附带民事诉讼原告人或被告人原告被告第三人）。,注意：,（,1),刑事案件当事人的身份事项，在“出生地”后要增写“文化程度”。,(2),如果上诉人或被上诉人是法人或者其他组织，应当写其名称、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和职务。,(3),在刑事案件被告人之后，可以另起一行列辩护人；在刑事自诉人之后，可以另起一行列法定代理人、委托代理人；在民事、行政案件的原告被告第三人之后，可以另起一行列法定代理人、委托代理人。,刑事上诉状,上诉人（原审被告人）：曹,x,友，男，,19x x,年,xx,月,x,日出生，汉族，北京市人，初中文化，个体烟贩，住北京市,xx,区,xx,路,x,号，现押在北京市,xx,看守所。,上诉人故意伤害一案，于,xxxx,年,xx,月,xx,日收到,xx,人民法院,xxxx,年,xx,月,xx,日（,xxxx,）,x,刑初字第,xx,号刑事判决书，现因不服该判决提出上诉。,上诉请求：请二审法院依法撤销原判，发回重审。,上诉理由：,一、原判认定李实有误,原判以故意伤害罪判处我有期徒刑,12,年，是以吴,x,的不法侵害没有发生为基础的，而事实是：,xxxx,年,xx,月,xx,日，我正在卖烟，吴,x,带着邢,x,和张,x,来买烟，顺手从烟摊上拿走了一条良友烟，我追上与他们理论。邢,x,从袖筒里抽出弹簧锁打我，张,x,从地上捡起一块石头击中我的头部，打得我头破血流。此时，吴,X,从腰间抽出一把匕首朝我刺过来。此事实经过有目击者卢,X X,和严,X X,可以作证。原审法官只凭邢,X,和张,X,的证词，就认定吴,X,没有手持匕首的情节，与事实不符。,二、原判适用法律不当,我顺手抄起一把切西瓜刀刺向吴,X,腹部致其死亡的行为，属于正当防卫。吴,X,带着两个人买烟时顺手拿走了两条烟的违法行为是本案的起因，我发现后追赶合情合理。当我受到,3,人围攻，头已被打破流血，吴,x,又手持匕首冲过来时，我面对严重的正在发生的暴力侵害，生命受到威胁时，针对不法侵害者本人，出于防卫，才顺手拿起旁边西瓜摊上的切西瓜刀刺向吴,x,的腹部。我的行为符合正当防卫的构成要件，本应当适用,中华人民共和国刑法,第,20,条第,3,款，宣告我无罪，但原判却适用了,中华人民共和国刑法,第,234,条，认定我犯故意伤害罪，属于适用法律不当。,三、原审严重违反法定程序，造成冤假错案。,在原审过程中，我曾申请法庭允许证人卢,xx,和严,xx,到庭作证，遭到了拒绝。此行为违背了,中华人民共和国刑事诉讼法,第,191,条第,1,款第（,3),项之规定，剥夺了当事人的法定诉权，使我无法戳穿伪证，影响了公正审判。,根据上述事实和理由，依照,中华人民共和国刑事诉讼法,第,180,条之规定提起上诉，恳请二审法院撤销原判，发回重审。,此致,北京市,xxx,人民法院,附：,(1),本上诉状副本,1,份；,(2),证人卢,xx,和严,xx,的证言各,1,份。,上诉人：曹,x,友,xxxx,年,xx,月,x,日,什么是正当防卫,正当防卫，是对危害国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利正在实施侵害的行为采取不超过必要限度的制止性的损害行为。防卫过当，是指采取的制止性行为明显超过了必要的限度，造成不法侵害人的重大损害的行为。,对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、,绑架,以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。对正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，正当防卫人应当负刑事责任。,民事上诉状,上诉人（原审被告）乙省,B,公司,所在地址：,xx,市,xx,区,xx,路,xx,号。,法定代表人：孙,xx,，乙省,B,公司总经理。,委托代理人：周,xx,，,x