从技术合同纠纷看技术合同签订中值得注意的若干问题课件

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,北京务实知识产权发展中心,www.bipi.org,从技术合同纠纷看技术合同签订中值得注意的若干问题,程永顺,北京务实知识产权发展中心,2012,年,7,月,26,日,合同是商品生产和交换的法律形式。技术合同是合同的一种。,对当事人而言，合同是法律；,当事人是否有违约行为，合同是标准；,解决当事人之间的合同纠纷，合同是依据。,从大量的技术合同纠纷中，看技术合同签订中值得注意的若干问题：,一、技术合同客体的特点,技术合同的客体，可以是智力成果，如技术开发合同；可以是技术权益的转移，如技术转让合同；也可以是技术行为，如技术咨询合同或技术服务合同。,从本质上讲，,技术合同的客体就是技术,。只不过在技术开发合同中表现为技术的创新，技术转让合同中表现为技术的转移，在技术咨询合同和技术服务合同中表现为利用技术所提供的决策服务和实施服务。,“,技术,”,一般有以下特征：,1,、,知识性,。技术是人类创造性劳动的产物，是知识、经验、技巧和智慧的结晶。,2,、,无形性,。它在进人技术市场进行交换时，必须依附于一定的有形载体。技术的载体是有形的，多种多样的。,3,、,一次开发性,。技术的开发只需要一次性劳动，不仅不需要物质形态商品周期性生产，而且应当避免重复性研究开发。,4,、,多主体同时占有性,。一项技术可以为多个主体所掌握和使用，甚至不经技术拥有者的转让和许可，他人也可以研究开发出同样的技术并拥有它。,二、技术合同的,内容由当事人约定,技术合同的内容就是技术合同的权利义务关系，即技术合同的条款。技术合同的条款由当事人约定。这是技术合同的一个重要特点。,合同法提出了各类技术合同一般应当具备的条款。这些条款是指导性规范，在具体订立合同时还要由当事人来约定。,当事人在合同中的约定只要不违反法律的规定，不损害国家和社会公共利益，即对当事人各方具有法律约束力。,约定优先，约定优于法定。,审理技术合同纠纷时，要尊重当事人在订立合同时的意思表示，根据合同的约定来确定当事人各方的权利义务。,三、技术合同的,成立,技术合同自当事人在合同上,签名、盖章,后成立；按照国家规定需要经过有关机关批准的，自批准时起成立。,1,、技术合同的,公证和鉴证,不是技术合同成立的要件，而实行当事人自愿原则。,当事人约定对技术合同进行公证或鉴证的，则该合同只有在履行了公证或者鉴证的手续后，才具有法律效力。,2,、,专利权、专利申请权转让合同的成立与,生效,专利法第十条规定：专利申请权和专利权可以转让。,转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。,3,、专利,实施许可合同备案的效力,与作用,专利法实施细则第,14,条第,2,款规定，专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应当自合同生效之日起,3,个月内向国务院专利行政部门备案。,专利法实施细则第,89,条规定，国务院专利行政部门在定期出版的专利公报中将公告专利实施许可合同的备案情况。,备案与合同生效无关，与合同效力无关，在合同生效之后才需要备案。合同是否备案并不影响合同的效力。,4,、,专利实施许可合同只在该项专利权存续期间有效,在专利权被终止、宣布无效、或超过保护期限后，原专利权人或者任何人，仍就该发明创造与他人订立专利实施许可合同，则属于欺诈行为。这种以欺诈手段订立的合同，属于无效合同，转让方应当承担法律责任。,专利法第,47,条规定，宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前已经履行完毕的专利实施许可合同不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。,专利实施许可合同履行完毕后，专利权被宣布无效，如果专利权人不向被许可方返还专利使用费，明显违反公平原则，为此，许可合同的受让方提起诉讼，专利权人应当向被许可方返还全部或者部分专利使用费。,四、,技术开发合同产生技术成果的权利归属,技术开发合同是指，当事人之间就技术、新产品、新工艺、新材料及其系统的研究、开发所订立的合同。,技术开发合同分为委托开发合同和合作开发合同两种。,委托开发合同是指当事人一方委托另一方进行研究开发所订立的合同。在委托开发合同中，一方当事人依照另一方当事人的要求完成约定的研究开发工作；另一方当事人接受研究成果并支付合同约定的研究开发经费和报酬。,合作开发合同是指当事人各方就共同进行研究开发所订立的合同。指两个或两个以上的当事人为了完成一定的技术开发项目共同参与投资，共同进行研究开发工作，并共享成果，共担风险的合同。,四、技术开发合同产生技术成果的,权利归属,第,339,条,委托开发完成,的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。,研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。,第,340,条,合作开发完成,的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。,合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。,合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。,五、技术开发合同的,风险承担,作为技术开发合同的标的技术，应当是当事人在订立合同时尚未掌握的技术方案，必须具备新颖性。,但是，技术新颖性与构成发明和实用新型所要求的新颖性又有所区别。,五、技术开发合同的,风险承担,技术开发具有风险性。由于技术开发的风险性在某种程度上具有不可避免性，因此，在履行技术开发合同的过程中，出现无法克服的技术困难、导致研究开发失败或者部分失败的，风险责任由当事人合理分担。,第,338,条在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第,61,条的规定仍不能确定的，,风险责任由当事人合理分担,。,当事人一方发现前款规定的可能致使研究开发失败或者部分失败的情形时，应当及时通知另一方并采取适当措施减少损失。没有及时通知并采取适当措施，致使损失扩大的，应当就扩大的损失承担责任。,六、技术,转让合同的特征,技术转让合同是指，法律主体之间就特定的技术的所有权或者使用权的有偿转移而订立的具有一定权利与义务内容的协议。技术转让合同包括：,1,、专利申请权转让合同，是指转让方将其就特定的发明创造申请专利的权利移交给受让方，受让方支付约定价款所订立的合同。,2,、专利权转让合同，是指专利权人作为转让方，将其发明创造专利的所有权或持有权移交受让方，受让方支付约定价款所订立的合同。,3,、专利实施许可合同，是指专利权人或者经其授权的人作为转让方,许可受让方在约定的范围内实施专利，受让方支付约定的使用费所订立的合同。,专利实施许可合同可以分为独占实施许可、排他实施许可、普通实施许可等形式。对于产品发明或者实用新型专利，可以采取生产许可、使用许可或者销售许可,4,、技术秘密成果转让合同，是指转让方将拥有的技术秘密成果提供给受让方，明确相互之间技术秘密成果的使用权、转让权、受让方支付约定使用费所订立的合同。,技术转让合同的特征：,技术转让合同的标的为当事人订立合同时转让方已经掌握的,“,特定的,”,和,“,现有的,”,技术成果。,所谓,“,特定的,”,，,指的是符合特别规定，受法律确认和法律保护的技术权益。,所谓,“,现有的,”,，,指的是作为技术转让合同标的技术权益，在订立合同时已经存在。尚待研究开发的专有技术不得作为技术转让合同的标的。,七、技术转让合同中,后续改进成果的分享,第,354,条当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第,61,条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。,八、技术合同的履行,技术合同依法成立后，即具有法律约束力。所谓法律约束力，是指依法订立的技术合同所设定的权利与义务关系，以国家强制力保证其实现。技术合同的法律约束力表现在：,第一，当事人必须,全面履行,技术合同。一是按照合同约定，在适当的期限、地点，按适当的方式履行合同；二是履行合同义务，达到合同约定的条件。,第二，任何一方,不得擅自变更或者解除,技术合同。依法成立的技术合同，受法律保护。任何一方不得单方面变更或者解除合同，也不得拒绝履行合同,第三，违反技术合同要承担法律责任。,九、违反合同的责任,违反合同是指当事人不履行技术合同或者履行合同的义务不符合合同约定的条件的行为。不履行合同可分为两种情况：,一是能够实际履行而,故意拒绝履行,；,二是虽有履行合同的行为，但,没有全面履行,合同约定的有关义务。,履行合同是当事人的基本义务。当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定条件，即违反合同的，违反合同的当事人的义务是继续履行合同，采取补救措施，赔偿另一方当事人的损失。,（一）违约金和损失赔偿额的计算方法,技术合同当事人承担违反合同责任的方式，主要是支付违约金或者赔偿损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以约定因违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。,1,、当事人约定违约金的，违约金视为违反技术合同的损失赔偿额。不论损失是否发生，违反合同的一方必须支付违约金，该项款额视为另一方所受到的损失。违反合同的一方支付违约金以后，不再另行赔偿另一方的损失。,2,、合同中没有约定违约金的，违反合同的一方必须按照合同约定的损失赔偿额的计算方式所确定的数额，向另一方当事人赔偿损失。,3,、合同中约定了损失赔偿计算方法的，除因计算方法显失公平的情况外，损失赔偿额将按当事人约定的方法计算。,当事人没有约定的，根据违反合同的一方给另一方造成的实际损失计算损失赔偿额。,4,、违约金的数额不应超过合同的价款、报酬或者使用费的总额。,（二）扩大的损失的赔偿责任,所谓扩大的损失的责任，是指因另一方违反合同受到损失的当事人，应当采取适当的措施防止损失的扩大，没有及时采取适当的措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。,如果当事人一方因主观或客观条件限制，不能履行合同或者不能适当履行合同时，应当通知另一方。另一方接到通知后，要采取适当的措施，以防止损失的扩大。否则，应当对扩大的损失承担责任。,（三）侵权与违约行为的双重责任,当事人一方违反技术合同的行为，还侵害了另一方或者第三方的知识产权时，违反合同的当事人除按技术合同法的规定承担违反合同的责任外，还必须依有关知识产权的法律、法规承担侵权责任。,（四）当事人双方违反技术合同的责任,当事人因过错,(,包括故意和过失,),违反合同的，应当承担责任。不履行技术合同或者履行合同不符合合同约定的条件，有些是由一方当事人过错造成的，有些则由于双方的过错造成的。在这种情况下，应由双方各自承担相应的责任。,（五）不可抗力的免责,当事人因不可抗力不能履行技术合同的，免除其不能履行合同的责任，简称不可抗力的免责。,不可抗力，是指当事人不能预见、不能避免和不能克服的自然因素或者社会因素引起的客观情况。,当事人可以在合同中约定不可抗力的范围、性质和程度。当事人在合同中没有约定的，则按一般民事实践认定。,十、技术中介合同,（一）技术中介合同中中介方的主要义务：,第一，真实反映委托方与第三方情况，促进双方成交。,第二，保守委托方和第三方的技术秘密。第三，为委托方与第三方订立、履行合同提供约定的服务。,（二）中介方违反