中国公司海外并购审查程序课件

,Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,#,美国凯寿律师事务所版权所有,2019,年,4,月,美国凯寿律师事务所,中国公司海外并购,审查程序,Kaye Scholer,目,录,一、,中国公司海外投资的趋势,二、,并购美国公司的方式,三、,美国联邦证券法下的申报,四、,反垄断申报：美国和欧盟,五、,特定行业的额外审查,六、,中国公司海外并购面临的挑战,七、,海外并购交易的谈判,八、,美国国家安全审查,九、,美国出口控制,2,中国公司海外投资的趋势,从过去以欧美国家为主到世界各洲,收购的主要目标是制造业、资源类和技术类企业,欧洲商会的调查显示：,85%,的受访中国企业表示投资欧洲是希望开拓欧洲市场,47%,的受访者表示是为了服务中国市场,26%,的受访者表示是服务于除欧洲和中国之外的其他市场,34%,的受访者表示是利用欧洲的知识产权和研发资源,18%,的受访者表示是为了配合进入欧盟的中国客户或合作伙伴,3,并购美国公司,收购形式,并购美国公司的方式通常有：,资产收购,股权收购,兼并,新兴的收购方式：,俱乐部交易（,Club Deal,）,中联重科联手弘毅投资、高盛、曼达林基金收购意大利,CIEA,公司,复星国际联手,A Capital,收购地中海俱乐部（,Club Med,）,破产程序下的兼并收购：万象收购,A123,合资企业：中石化从,Chesapeake,收购,Mississippi Lime,的,50%,股权，组成合资企业,在公司重组程序中投标或从私募基金处购买,4,并购美国公司,其他批准和同意,无论采用何种收购方式或途径，有可能需要政府审批及其它批准：,目标公司股东批准,目标公司的合同或政府许可，根据采取的具体收购方式，可能会需要政府的同意,以低价收购资产情况下，还需要考虑是否可能会构成破产法上的虚假转让。,从破产程序下收购，要受到美国破产法的严格管辖,5,海外并购美国公司的政府管制,概述,证券法下的管制,反垄断法下的规制,特定行业的额外审查,国家安全审查,出口控制,6,美国联邦证券法下的申报,概述,要约收购受美国联邦要约收购规则管辖，该规则要求,(i),收购方使用要约收购表,(TO,表,),，并且,(ii),目标公司使用,14D-9,表，向,SEC,备案并向目标公司股东披露具体的信息,如果收购方向目标公司股东发行证券，作为兼并或要约收购的全部或部分对价，该等证券必须使用适当的表格并根据美国,1933,年证券法及其修正案（下称“证券法”）进行登记,根据收购方的特点，可能还需要获得收购方股东的批准并进行美国联邦证券法规所要求的其他登记,7,反垄断申报：反垄断审查,适用性,1976,年哈特,斯科特,罗迪尼反垄断改进法,(,下称,“HSR,法案,”),针对收购上市公司巨额股权的投资者的事先通知与核准规定,须在并购和合资之前向美国联邦贸易委员会和美国司法部进行反垄断申报,申报标准：,(A),简单而言，交易一方的总资产或年净营业额超过,1.418,亿美元，而另一方的总资产或年净营业额超过,1420,万美元；并且,(B),收购方在交易后将持有被收购方总计超过,7090,万美元的具有表决权的证券和资产；或者,无论收购方和被收购方的营业额或资产情况如何，收购方在交易后将持有被收购方总计超过,2.836,亿美元的具有表决权的证券和资产,联邦贸易委员会每年调整申报标准，以上是,2019,年的标准,8,反垄断申报,确定收购价格,一方的年营业额和总资产包括了处于同一控制下的母公司、子公司和关联公司的的年营业额和总资产。因此，计算时采用的是最终母体的概念。,在资产交易中,包括了资产的价值和某些承继债务的价值。,在计算,“,价值,”,时取,“,确定的交易价格,”,和,“,市场公允价值,”,的高者。,180,天追溯期。在计算是否满足,7090,万美元的标准时，,180,天内,(i),从同一交易方中购买的资产；或者,(ii),相同交易各方订立购买资产的合同中确定的资产，需要与当前的交易的资产价值一并计算在内,9,反垄断申报：反垄断审查,时间和结果,30,天的等待期（而要约收购为,15,天），但可由于被要求提供额外信息而被延长，直至所要求的信息得以完整提供。,等待期满内如果联邦贸易委员会或司法部没有提出异议，即可期满后实施并购交易,即使期满后，联邦贸易委员会或司法部仍可启动行政裁决程序,影响认定有垄断影响的因素：,市场准入,限制产量或价格,10,欧盟及其成员国的反垄断申报要求,欧盟和各成员国的两个层面都有反垄断申报要求，但适用的条件不一样，而且相互排斥。,满足“欧共体规模”的合并控制需根据,欧盟合并控制条例,向欧盟进行反垄断申报,不符合欧盟申报条件的可能需要向所涉及的成员国根据其国内法进行反垄断申报,除了卢森堡，各成员国都有反垄断申报，其中，只有英国是自愿申报,申报要件基本上也采用了行为要件加规模要件的模式，只是在规模要件上降低了数额。,例如，在德国，申报的规模要件为：合计营业额,5,亿欧元；至少一方超过,2500,万欧元，另一方超过,500,万欧元。,11,欧盟申报的要件,欧盟申报的要件,与中国的反垄断法类似：,行为要件：合并、取得控制或合资,规模要件,所有并购参与者的总计全球营业额超过,50,亿欧元至少两个并购参与者的在欧共体的营业额都超过,2.5,亿欧元；或者,(a),所有并购参与者的全球营业额总计超过,25,亿欧元；,(b),在至少三个成员国中，营业额均超过,1,亿欧元；,(c),在,(b),项所述成员国中，至少两个并购参与方在每一该等成员国中的经营额超过,2500,万欧元,“三分之二”例外：如果每一并购参与方的欧共体营业额中有,2/3,是在同一成员国获得的，那么可以豁免反垄断申报,12,特定行业的额外审查,比如美国联邦通讯委员会的审查,美国联邦通讯委员会审查控制权转移和许可证转让的申请，以批准的交易符合公共利益。每一申请的交易都会有一个单独的网页，供竞争对手和其他主体发表就交易发表意见。委员会的网站还收录了之前的交易和委员会的最终决定。,最近的案例有：软银收购,Clearwire,和,Sprint,13,363,并购程序的概述和时间表,14,30,天,被收购公司（债务人）推销资产，寻觅感兴趣的投标人,潜在的投标人进行尽职调查，并与被收购公司就资产购买合同的条件和投标程序进行谈判,被收购公司向破产法院申请招标,/,接受投标以及拍卖资产的相关程序进行批准；在破产法院批准 投标程序之前的通知期限,2-10,天,投标程序得以批准,被收购公司征求其他适格投标；潜在的适格投标者进行尽职调查，并满足适格投标的要求,30-45,天,进行拍卖；被收购公司和其他有权投票人在决定哪位投标者的投标被选为最高及“最优”投标上拥有极大的自由裁量权,进行出售听证会,收购交易的交割通常发生在签署收购文件,14,天后,2-5,天,1-2,天,14,天,被收购公司就以下行为向破产法院提出申请,:,(1),批准出售，以及,(2),与待售资产相关的未生效合同和租约的接手或弃用,适格投标截止日期,363,程序的总时间,:,大概,80-100,天,中国公司海外并购面临的挑战,政治风险,法律风险,管理,/,文化冲突,对中国公司的认同和信任,中国投资人认为欧洲的商业环境不如非洲、中东和拉丁美洲，但是好于北美和东南亚。,85%,的人认为非洲比欧洲更欢迎外国投资,只有,22%,的被调研者认为北美比欧洲投资环境好,7%,的被调研方回复他们遇到国家安全审查的问题，特别是在技术领域和电信领域,48%,被调研的中国公司回复说他们在欧洲遇到了障碍，大多数都是在地方领域而不是在欧盟或者国家层面,78%,的被调研公司回复说他们在营运上遇到困难，营运上的困难包括签证、欧洲的劳工法、公司管理上的文化差异和税法,15,海外并购交易的谈判,充分的尽职调查是合同谈判的基础,理解跨境并购交易中谈判和国内交易的区别,理解对方由于文化、语言、商业和法律等原因造成的顾虑（以便寻找双方都能接受的解决方案）,寻找合适的投资银行和律师等中介机构处理谈判,16,对在美并购的监管批准：,CFIUS,与出口控制,Kaye Scholer,National Security/CFIUS,Practice Group,1988,年,-2019,年在美国的直接投资,十亿美元,年,来源：联合国贸易与发展会议,(,UNCTAD),18,中国在美国的投资,中国在美国的投资过去几年大幅增长,在,2019,年（即数据公布以来的最近一年），有十桩中国并购案向美国外国投资委员会,(“CFIUS”),提交了美国国家安全审查的申报,2019,年至,2019,年，共有,4,项中国交易提交,CFIUS,审查,在过去三个报告年度,(2009-2019),，共有,20,项中国交易提交,CFIUS,审查,增长了五倍,最近，有数起备受瞩目的中国交易获得,CFIUS,批准,万向集团对,A123,主要资产的收购,CNOOC,以,150,亿美元收购,Nexen,及其美国开发与生产资产,19,CFIUS,的审查,1950,年国防生产法的,Exon-Florio,修正案给予总统广泛授权，使其有权审查“可能导致外国控制在美从事州际贸易之人”的一切并购和买断,经过审查，总统可叫停或阻止被其视为威胁国家安全且没有其他解决办法的交易,Exon-Florio,修正案,1988,年颁布，,1993,年修正，,2019,年随着外国投资与国家安全法的通过而得到彻底修正,该法由,CFIUS,管理,CFIUS,现有成员：,财政部长（主席）、国土安全部、商业部、国防部、国家与能源部、司法部等各部的部长、美国贸易代表以及科学与技术政策办公室主任,根据个案的不同，总统或财政部长还可任命任何其他行政部门、机构或办公室的首脑出任,CFIUS,的成员,劳工部长和国家情报总监属于当然和无投票权成员,总统已任命管理与预算办公室主任、经济顾问委员会主席、总统国家安全事务、经济政策以及国土安全和反恐怖助理监管,CFIUS,CFIUS,审查表面上看是“自愿”申报,对某些交易而言，,CFIUS,审查从实际的角度来说是强制性的，例如对一家已经获得美国设施安全认证的公司的收购,如未申报，,CFIUS,可随时对涵盖范围内的交易进行审查,不申报的风险是,CFIUS,可随时发起审查，如发现交易引发国家安全顾虑且没有其他解决办法，投资方可能被要求撤资（例如华为,/,三叶）或者,CFIUS,可施加不利的缓解条件,20,1988,年,-2019,年向,CFIUS,做出的申报,年,申报,调查,总统决定,缓解协议,1988,14,1,1,1989,204,5,3,1990,295,6,4,1991,152,1,1,1992,106,2,1,1993,82,0,0,1994,69,0,0,2019,81,0,0,2019,55,0,0,2019,62,0,0,1,2019,65,2,0,1,2019,79,0,0,2,2000,72,1,1,3,2019,55,1,0,4,2019,43,0,0,0,2019,41,2,1,2,2019,53,2,0,8,2019,65,2,0,7,2019,113,7,2,15,2019,147,6,0,14(12,项交易,),2019,155,23,0,2,2009,65,25,0,5,2019,93,35,0,9,2019,111,40,0,8,*,上述信息由,CFIUS,提供，与缓解协议有关的数据最早只到,2019,年。,2019,年的,CFIUS,数据尚未提供。,21,CFIUS,的主要条款,涵盖范围内的交易,可能导致外国人,控制,一家美国企业的任何交易,CFIUS,审查涵盖范围内的交易，以确定其是否存在尚未打消的,国家安全,顾虑,控制,通过拥有一家实体全部发行在外的投票权股份中的多数或控股少数、董