烟草专卖执法案件

无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,无忧,PPT,整理发布,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,1,专卖执法案件,主讲人：黄金水,内容要点：,第一部分 专卖执法细节处理,第二部分 办案常见错误问题集合,第三部分 几个热点、前沿问题,第一部分 专卖执法细节处理,一、观眼神 二、听话音,三、辨脸色 四、看动作,五、找账本 六、盯疑物,观眼神,要点：,执法人员在场，店主有时会通过眼神暗示员工转,移物品，执法人员视线不要离开他们的一些细小举动，,注意观察店主和店员、店员之间的眼神交流。,案例：,在一次对某小超市检查时，执法人员一进门，店主,立刻很隐秘的向一个店员暗送秋波，店员心领神会地向货,架深处走去，执法人员若无其事观察他，当他将放在门口,的箱子正要往里屋搬时，被当场查获十几条假烟。,听话音,要点：,当突然检查时，有些店主来不及转移“问题烟”，又,怕执法人员查到，于是故意向里屋或院子大喊大叫，提示,里面的人，这时你就要怀疑里屋或院子里是不是有问题。,案例：,某专卖局和公安部门在对一家副食品店联合检,查时，刚出示完证件，女店主立刻朝里屋的丈夫大喊：“烟,草局的来检查了，快出来帮忙照看一下店。”当时并没有顾,客，根本不需要照应店，执法人员听出话中有话，立刻冲向,里屋，把男店主正准备藏匿的烟截获。,辨脸色,要点：,君子坦荡荡，小人常戚戚，做贼难免心虚，有时,候会动作僵硬不自然，脸色发红，眼神有意回避执法人,员，签字时手微微发抖，走路脚步踉跄，说话无法集中,精力，语无伦次等。,案例：,在对张某店面进行检查时，发现货架上有一盒,白红梅（当地市场没有投放），张某自称是参加婚宴带回,来自己抽的，执法人员反问结婚怎么会用白盒烟，听完这,句话张某脸色一下子变红，能言善辩的她变得支支吾吾，,反常表现坚定了检查人员的信心。经过检查，在张某盛放,杂物的小棚子里发现了大批非法卷烟。,看动作,要点：,检查时，一般情况下店主都会起身打招呼，如果店,主不离开某个位置，或者眼神总是有意无意地向某个方位,看，很可能违规品就在其中，执法人员应“眼观六路、耳听,八方”，特别注意当事人的反常举动。,案例：,有次检查时，店主正在向一个顾客卖烟，看到执法,人员进入，她不但没有走出柜台，反而坐在柜台后的一个,纸箱上，即使有人买东西也不起身，执法人员立刻把注意,力集中到箱子上，果然有所收获。还有次店主看到检查人,员进屋后突然转向柜台，这个细小举动没有逃过稽查人员,的眼睛，立刻对其回身的地方进行查看，发现在下面空箱,子里有两盒刚扔进去的卷烟。,找账本,要点：违法卷烟经营者很多是先卖货，再收钱，而维系这,个交易的证据，就是账本。账本一般放在抽屉里，粗心的,人会随手扔在柜台下或货架一角，还有人喜欢把 号码,写在墙上，在检查时对这些书证应特别留意，仔细揣摩里,面所含的信息，它们不但能成为确定涉案金额的证据，而,且对迅速查清上下线至关重要。,案例：,漳州 “,902”,案件从最初现场查获非法卷烟案值,270,余万，到后来从金胜物流公司办公室发现发货单、联系电,话等账本，从而成功破获涉案金额亿余元的特大假烟网,络案件。,盯疑物,要点：,再狡猾的违法人员也会留下破绽，对检查现场及周,围多盯几眼，对可疑物品保持高度敏感，地上散落的几根,烟丝、扔在角落的烟盒、烟缸里的烟蒂、堆在门口的废纸,箱，说不定就是线索。,案例：,有次在检查时，店主正在向收废品的小贩卖一大堆,纸壳纸箱，其中有一摞香烟条封引起了一位稽查员的注意。,这位稽查员装作帮忙搬运，伺机查看这些条包装，发现里,面有五六个“南京”烟封皮，不但没有当地的条码，而且印,刷质量很粗糙，疑似假冒卷烟。他判断店里可能存有非法,卷烟，但他不动声色，在与同伴交换了一下眼神后，决定,对其经营场所进行仔细的检查，终于在一个角落里发现了,几十条非法卷烟。,第二部分 办案常见错误问题集合,（一）步骤缺失 （二）期限违法,（三）有形无实 （四）证据不充分,（五）依据不准 （六）案卷不规范,（一）步骤缺失,1,、不向行政相对人表明身份。,2,、未履行复制证据的核对、确认。,3,、未履行陈述、申辩的复核程序。,（二）期限违法,（,1,）执法人员不得对期间的起止时间计算错误,（,2,）针对当事人主动要求，过早作出处罚决定,（,3,）为加强办案效率，忽视执法程序有关规定,（二）期限违法,案例：,在一治安行政案件当中，湖南省双牌县公安局将行,政处罚告知通知书和行政处罚决定书同一天送达当事人，,使当事人无法正当行使陈述申辩权利。,2007,年,2,月,6,日，双,牌县人民法院一审判决撤销双牌县公安局作出的行政处罚,决定。,（三）有形无实,1,、行政处罚告知内容错误、不完整,2,、案件讨论形式化,3,、调查人员与核审人员合一,4,、诉权告知错误,（四）证据不充分,1,、证据不全,2,、证据不能相互映证,（五）依据不准,1,、效力层次区别,2,、法律、法规更替,（六）案卷不规范,1,、案卷装订必须三孔一线,2,、文书格式要求规范,3,、案件卷宗材料应规范,第三部分 若干热点、前沿问题,一、违法主体认定,二、联合办案程序效力,三、有关价值认定,四、说理式决定书,一、违法主体认定,1,、,个体工商户,适宜按经营者个人为违法主体,2,、连锁公司的,直营店,应区别认定违法主体,3,、连锁公司的,加盟店,以该加盟店为违法主体,4,、,无法确定劳资关系,，以全体不能自证的涉案人员,为共同违法主体,5,、,具体经营者身份不明，又无法证明租赁关系,，以,涉案场所的所有权人或使用权人为违法主体,一、违法主体认定,连锁公司的直营店区别认定违法主体,具体由谁担当被处罚人，关键看谁是真正的违法行为人。,如果直营门店独立实施了一项违法行为，则直营门店是,违法行为人，应当以直营门店作为被处罚人；如果连锁,公司总部或总部直接管理的机构实施了某项违法行为，,且直营门店不知情，则连锁公司是违法行为人和被处罚人。,一、违法主体认定,具体经营者身份不明，又无法证明租赁关系，以,涉案场所的所有权人或使用权人为违法主体,例如：,X,局在,X,年承办的梁某某无证销售非法生产卷烟案（注：,梁某某是涉案房屋的所有权人），执法人员在属梁某某所有的,房屋内查获一大批涉嫌非法生产卷烟，且现场也存放有销售单,据。经调查，梁某某表示房屋已出租给他人，但不能证实承租,人的身份情况，同时承认房屋内的卷烟用于销售。按规定，房,屋出租应当办理登记手续，梁某某不但没有办理出租登记，也,不能举证证实房屋的承租人是谁。在这种情况下应适用举证责,任倒置，因为梁某某最终不能举证，,X,局最后还是以其为违法,主体予以行政处罚。,二、联合办案程序效力,案例：,东营市烟草专卖局接 举报：烟贩张某将于x,时x地进行私烟买卖。该局当即与公安机关联,系，并准时赶赴现场，将张某的香烟一百箱、汽车,一部等物先行控制。随后由公安人员对张某、司机,及有关人员进行询问，并制作了询问笔录。查明事,实后，烟草专卖局对张某以无证销售为由作出了如,下处罚：罚款20000元。之后，张某不服处罚决定,提起行政诉讼。,【,裁判要点,】,庭审中，双方争论激烈。张某主张,烟草专卖局所举证据（询问笔录）,系公安人员询问、制作、署名，而非烟草专卖局依法取证，该证据应,为无效证据，并以本案事实不清（烟草专卖局没有其他证据材料）为,由，请求法院确认烟草专卖局的具体行政行为违法，并赔偿损失。烟,草专卖局则依据自己所提供的国家烟草专卖局、国家工商行政管理局,、国家质量技术监督局、公安部四家联合下发的,关于严厉打击制售,假冒商标卷烟活动的通告,，山东省,烟草专卖管理稽查队工作规则,，东营市公安局和烟草专卖局联合下发的,关于成立烟草专卖管理稽,查支队的通知,三份文件，力争联合办案合法有据，询问笔录合法有,效，请求维持其具体行政行为，驳回张某的起诉。本案在两次庭审后，,烟草专卖局主动改变行政行为，张某申请撤回起诉，法院依法裁定准,予撤回诉讼结案。,【,评析,】,（一）如何正确理解“联合办案”；,（二）认定联合办案程序效力应注意的几个问题；,（一）如何正确理解“联合办案”,常见现象：,几家联合，蜂涌而上，不分主次和行政职,责分工，共同或交替、交叉行动，一场“混战”，凯旋而,归。待其进入诉讼阶段接受司法审查时，其执法形象的,混乱状态则暴露无遗。,就本案而言，,被告的联合办案形式，是两家合为一家，,把执法主体搞成组合体，即把执法队伍搞成张三的衣服,，李四的鞋帽式的组合体。,对于联合办案的正确理解，,我们认为应是各有关部门，,依照各自的法定职责，行使各自的职权。同时行动，,互通信息，有效配合，以达到及时有利严惩违法的目,的。但在行动中不得互相取代，不得超越职权越俎代庖。,（二）认定联合办案程序效力应注意的几个问题,1,、联合办案的方式虽不能肯定，但也不宜直接否定；,2,、联合行动中的执法操作是否合法，应以法律规定为准；,3,、被告在行政处罚中采用其他行政机关的调查材料，庭审,认定中也不宜一律排斥。,工作中，各有关执法、司法部门间的案件材料的,传递使用是正常的。正如本案，公安机关依职权调,查违法犯罪问题，并无不当，其材料的真实性也无,庸置疑。,如果被告在处罚决定作出前，以调查取证,的方式，向公安机关调取证据材料，并向被处罚人,查证核实后，作为处罚的事实根据并无不妥，人民,法院没有理由认定其无效并予以排斥。,但被告却忽,视了这一重要环节，简单的复印了事，铸成了大错,，否则本案就不是这个结果了。,三、有关价值认定,从,2010,年,3,月,26,日两高出台的,关于办理非法生产、,销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干,问题的解释,看：,“货值金额” “销售金额”,“违法所得数额” “非法经营数额”,货值金额,查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销,售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实,际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄,烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零,售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专,卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格,计算。,见：,最新解释,销售金额,是指生产者、销售者出售伪劣产品后,所得和应得的全部违法收入。,见：,2003,年出台的,关于办理假冒伪劣烟草制品,等刑事案件适用法律问题座谈会纪要,违法所得数额,是指生产、销售伪劣产品获利的数额。,见：,2004,年,12,月,22,日施行的两高,关于办理侵犯,知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释,非法经营数额,非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的,价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非,法经营数额,:,(,一,),查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获,地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算,;,无品牌的，按照查获地省,级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算,;,(,二,),查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具,的上年度烤烟调拨平均基准价格计算,;,(,三,),烟丝的价格按照第,(,二,),项规定价格计算标准的一点五倍计算,;,(,四,),卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政,主管部门出具的价格计算,;,无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门,出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算,;,(,五,),非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管,部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算,;,目录中没有该烟草,专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用,机械的平均价格计算。,见：,最新解释,四、说理式决定书,（一）什么是说理式决定书,（二）说理式要素,（一）什么是说理式决定书,现状：,传统的处罚决定书存在处罚对认定事实过于简单，证,据不引用，理由不阐述等问题，给公众或行政相对人造成行,政机关裁决“不论理”的印象。有必要增强行政处罚的说理性。,行政处罚说理制度依据：,行政处罚法,第,31,条“行政机关在,作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的,事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”第,39,条,规定，行政处罚决定书中应当载明“违反法律法规或规章的事,实和证据”，在法律上确立了我国行政处罚说明理由制度。,（一）什么是说理式决定书,说理式决定书包括两个方面的内容要素：,一方面是决定书的基本内容要素，,包括：当事人的姓名或者,名称、地址等基本情况；违反法律、法规或者规章的事实和,证据；行政处罚的内容和依据；行政处罚的履行方式和期限；,不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径,和期限；作出行政处罚决定的工商行政管理机关的名称和作,出决定的日期。,另一方面是决定书的说理式要素,，包括：相关证据及其证明,事项；证据采信理由；采纳当事人陈述、申辩的情况及理由；,依据选择理由；决定裁量理由。,（二）说理式要素,证据及其证明事项,以非法渠道进货案为例，违法行为的构成要素基本上包括以下几个,方面：,1,、当事人身份；,2,、当事人非法渠道进货的事实；,3,、是否取,得烟草专卖零售许可证；,4,、违法经营额；,5,、违法所得情,况；,6,、时间、地点等。,行政处罚决定书的证据及证明事项可以作如下表述：,以上事实有下列证据为证：,1,、,*,年,*,月,*,日在当事人经营场所制作的现场检查笔录，证明事项：,（,1,）当事人经营场所的位置；（,2,）当事人非法渠道进货的事实；,（,3,）当事人经营场所悬挂烟草专卖零售许可证的事实；,2,、,*,年,*,月,*,日对当事人的询问笔录，证明事项：（,1,）当事人身份；,（,2,）当事人非法渠道进货的事实；（,3,）当事人取得烟草专卖零售,许可证的事实；（,4,）当事人违法所得情况；,3,、,*,身份证复印件，证明当事人的身份；,4,、,*,年,*,月,*,日至,*,月,*,日当事人开具的销货单（原件），证明当事人违,法经营额有关情况；,5,、当事人经营场所拍摄的照片，证明当事人从事卷烟经营活动的相关情况。,证据采信理由,证据采信理由在决定书的位置是列在证据及证明事项后面比较妥当。,以非法渠道进货案为例，现提供一个样稿，供大家参考。,以上各证据均经当事人当场签字确认并有执法人员签名，相互印证了,当事人非法渠道进货之违法事实，其形式符合法定要求，记载的内容,与本案密切相关，且本局已在调查终结时向当事人逐一出示，经当事,人辩认无误后，就证据事项听取了当事人的意见，当事人并无异议，,本局予以采信。,如果当事人就证据问题提出异议，就需要将当事人异议逐一列明，然后,说明是否采信的理由。,采纳当事人陈述、申辩的情况及理由,在决定书中采纳当事人陈述、申辩的情况及理由该如何表述？分为两步,，第一步是逐一列明当事人陈述、申辩意见,;,第二步分别说明采纳或不,予采纳的理由。现提供两份样稿，供大家参考：,1,、在本案的调查期间,/,在本案的告知期间,/,在本案的调查及告知期间，当,事人向本局提出了以下申辩意见：,1,、,；,2,、,；,3,、,。本局,经复核查明,/,本局经复核认为，当事人第,X,、第,X,点申辩意见与事实相吻,合,/,符合相关法律规定,/,与事实相吻合并符合相关法律规定，本局予以采纳。,对于当事人第,X,、第,X,点申辩意见，本局不予采纳，理由如下：,1,、,；,2,、,；,3,、,。,2,、如果当事人在调查和告知期间未提出申辩意见，则可以作如下表述：,在本案的调查及告知期间，当事人未向本局提出申辩意见。,谢 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