所谓结构救济

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,09,级硕士生 罗渝涵,*,所 谓 结 构 救 济,09,级硕士生 罗渝涵,1,为什么,合并,就会产生反竞争效果？,使原有市场的竞争结构发生变化,产生,垄断,的可能：,带来一系列问题,根本原因：市场结构发生了变化,解决的最直接办法：,恢复合并前的市场结构/合并前的竞争环境,结构救济,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,2,结 构 救 济,采用的方式：剥离资产,（divestiture),A B A B E,C D C D A+B,C D,A+B,C+E D,资产剥离,：合并企业将特定资产分离并出售给适当的购买 人，以维持竞争关系的平衡,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,3,资 产 剥 离,剥什么（剥多少）？ 剥给谁（谁适格）？,资产剥离成败的,核心,因素。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,4,A.,剥什么的问题：剥离资产的范围,解答问题的关键：必要的资产,维护,健康,、,平衡,的竞争关系,剥离出去的资产要能,“,活,”,，对所剥离的资产有一定,“,数量,”,和,“,质量,”,的要求,“,巧妇难为无米之炊,”,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,5,最效率：,独立的,、,正在运营的,产业部门,也可能：,搭配的,资产包。,剥离资范围：参与现有商业运营、保证剥离后资产具有独立性与竞争性的,有形,资产和,无形,资产，通常包含：,资产上的所有执照、特许、合同、客户订单、客户信用记录、核心雇员等。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,6,B.,剥给谁的问题：关于购买人的选择,选择的目的：资产能够存活，成为有活力的竞争者,对剥离资产的选择-选米,对购买人的选择 -选巧妇,购买人要适格：,欧美：经验、买资产的目的、实力。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,7,商务部附条件批准松下公司收购三洋公司的公告（部分）,合并双方：,松下株式会社（简称“松下公司”）,三洋电机株式会社（简称“三洋公司”）,涉及市场及竞争问题：,关于,硬币型锂二次电池,（手机、摄像机等电器的后备电源）：全球市场；已高度集中（第一和第二大生产商）；合并后松下公司占,61.6%,的市场份额；下游用户选择权受限，限制竞争；合并后松下,单方面提价的能力；,其他，,民用镍氢电池,（主要用于电动工具等电器的主电源 ）,&,车用镍氢电池,（为混合动力汽车或纯电动汽车提供驱动动力 ）,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,8,关于结构救济的内容：,关于硬币型锂二次电池，认可了当事人的方案。,资产剥离,：三洋公司,目前全部,的硬币型锂二次电池业务。期限,6个月。,将三洋公司位于日本鸟取县岩见町的鸟取工厂的硬币形锂二次电池业务全部转让给独立第三方；,包括经营硬币形锂二次电池业务所需的,生产设备、销售、研发部门及客户资源,在内的相关资产 ，（并许可该购买人使用其拥有的民用镍氢电池生产相关的知识产权）。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,9,通过资产剥离这种结构救济，一次性的、永久的改变了市场结构,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,10,有几个问题可能出现并需要注意,购买人的实力如何得到保障，尤其是当剥离的资产没有独立运营过的时候？,一线购买人制度,/,Up-front Buyer,对购买人资格的限制并进行行政审查是否有行政过多干涉市场的嫌疑？,定资先行,/fix-it-first,市场风云变幻，若企业在主管机关限定时间内没有完成剥离怎么办？如果企业不积极主动寻找购买人怎们办？,皇冠明珠法则,/Crown Jewels,合并企业虽然承诺了剥离资产，但在这6个月到1,年的期间用各种手段使资产贬值怎么办？,资产分持及托管人制度,/,Hold separates and trustees,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,11,商务部关于三菱丽阳收购璐彩特的公告,合并双方：,日本三菱丽阳公司（简称三菱丽阳公司）,璐彩特国际公司（简称璐彩特公司）,涉及市场：,中国的甲基丙烯酸甲酯,(Methylmethacrylate,简称,“MMA”,)市场 。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,12,甲基丙烯酸甲酯,（MMA,），是有机玻璃单体。用于制造其他树脂、塑料、涂料、粘合剂、润滑剂、木材和软木的浸润剂、电机线圈的浸透剂、纸张上光剂、印染助剂和绝缘灌注材料 。,竞争问题：,市场份额将达,64%,，,远高于,位于第二的吉林石化和位于第三的黑龙江龙新公司。,对其下游竞争者不利；限制、排除竞争。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,13,附加,限制性条件,通过合并：,璐彩特中国公司将其,年产能,中的,50%,剥离出来，,一次性出售,给一家或多家非关联的第三方购买人(“第三方购买人”)，剥离的期间为,五年,。,如果在剥离,期限内,产能剥离,未能完成,，集中双方同意商务部有权,指派独立的受托人,将璐彩特中国公司的,100%,股权出售,给独立第三方（“全部剥离”）,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,14,脉络：,一次性将璐彩特年产能50%剥离给购买人,期限5年,期限内未完成，剥离璐彩特100%股权,期限6,个月,问题,：,剥两次？,采用了,皇冠明珠法则,。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,15,皇冠明珠法则要求：,通常，,指定的托管人,来负责剥离。,不同,的、,更有吸引力的资产,。,更多的,资产；或者,不同的,资产。,在欧盟，皇冠明珠法则又叫做,备用剥离方案,。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,16,备用剥离方案的保证,皇冠明珠规则,因为可能出现这样的情况,：,没能按期,和潜在购买人,达成协议,；,不合作,、,不积极主动的寻找,购买人以完成资产剥离；,故意,挑选价值不高的资产，,危害,缺乏经验的购买人利益，或购买人,选择不购买,。,禁止合并？,敬酒不吃将吃罚酒,威慑督促合并方促进剥离的完成。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,17,思考：为什么剥离期限是5年？,“璐彩特中国公司将其,年产能,中的,50%,剥离出来，,一次性出售,给一家或多家非关联的第三方购买人(“第三方购买人”)，剥离的期间为,五年,”。,产能：是指一个企业在一定时期内（通常是一年）的,生产能力,，生产能力是指在计划期内，企业参与生产的全部固定资产，在既定的组织技术条件下，所能生产的,产品数量,，或者能够处理的,原材料数量,。生产能力是反映企业所拥有的加工能力的一个技术参数，它也可以反映企业的,生产规模,。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,18,产能剥离：,产能是生产能力的量化表述。假设在评估A企业的生产能力时，得出其年产能是100个单位，如果要求其一次性剥离50%的年产能给B，购买价格为成本价，剥离期限是5年（与公告条件相同），即意味着B将以成本价一次性购买A企业250个单位的产品（相当于用A的生产设备为B生产，由B定价销售）。,传统的结构救济，,永久的,调整市场结构。,若是剥离产能，对市场的调整,不是永久,的。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,19,不能算是完全意义上的,“,结构性救济措施,”,。这五年内企业,失去的只是定价权,。,“,剥离产能5年,”,的决定,商务部,“,刀下留情,”,。,留情有因。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,20,再思考：万能的皇冠明珠规则？,顾名思义：取走了皇冠上的明珠，皇冠何以为皇冠,对企业极大的威慑力，积极实施第一剥离方案的动力；,但是，购买人也有可能为,“,明珠,”,的诱惑驱使，尤其购买人数量有限时，与合并企业不合作,道德风险,。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,21,再来看另外三个重要的制度：,一线购买人,定资先行,资产分持及托管人制度,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,22,一线购买人制度/,up-front buyer,独立业务时，剥离的成功率很高。,选择搭配的资产,OR,没有独立运营过,的资产,剥给谁最好的问题，假如连主管机构也不确定，怎么办？,要求,合并,企业提出,适当的购买人并加以审查批准。,注意：,-主管机关要求并审查,-出具准许合并命令,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,23,行政审查 vs.市场主体的自治空间定资先行,/,fix-it-first,在竞争主管机构干预之前，可否主动,调整交易结构,，以消除可能出现的竞争顾虑？,自愿进行的有效的,合并调整，退出审查，留给市场主体,一定的自治空间,。,欧盟借鉴了美国的做法。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,24,最后一个问题 ,在过渡期中，,资产价值,“,缩水,”,怎么办？,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,25,在过渡期，,资产分持令,以要求拟剥离的资产与合并当事人的业务,分开并独立运营,的方式让：,“盐水和白开水不混在一起”。,阻止业务混同,由监管托管人,代为监管,对这些资产的运营和保持。,资产分持和托管人,资产有效剥离的保障,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,26,松下公司与三洋公司的,相关事业主体独立运营,，,不得向对方披露有关价格、客户信息及其他竞争性信息,，为履行法定义务而披露的信息除外。,璐彩特中国公司与三菱丽阳公司在中国的,MMA,单体业务将,独立运营,，,分别拥有各自的管理层和董事会成员,。,在独立运营期内，集中双方将继续在,相互竞争,的基础上分别在中国销售,MMA,，两家公司,不得相互交换,有关中国市场的定价、客户及其他竞争性信息。,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,27,总 结,一劳永逸的结构调整，主管机关,“,监管省力,”,的做法；,一套相关的制度为剥离做出保障，一定的预见性；,但对企业来说，比较强硬的做法；,不够灵活,中国政法大学 国际法学院,09,级硕士生 罗渝涵,28,