最新法治理念与依法行政ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,与,依法治国,(,行政,),1,一、社会主义法治理念的提出,依法治国是我国治国方略的重大改变，建设社会主义法治国家是我国社会发展的必然选择。,（一）法治是人类社会最佳的治理模式：,人类社会自从产生后就一直在寻找最佳的治理模式；,国家作为超越社会所有个人和组织之上的产物，其最佳的治理模式是法治；,古希腊人的探索,，（,柏拉图、亚里士多德等，从贤人政治到法治）；,奴隶制和封建制社会中，国家权力表现为暴力、强权和专制；,在资本主义社会中，法治成为国家权力的基础和治理模式：,民族国家的产生带来国家主权的强化和对社会控制和管理能力的增强；,市场经济的产生要求国家权力遵守和保障市场规则；,民主制度带来对权力的制衡和分权；,市场和民主带来个人权利的张扬和保障；,跨国贸易和人员交流带来普适性,“,人权观念,”,的产生；全球化和进一步强化了,“,法治,”,和,“,人权,”,观念。,2,一、社会主义法治理念的提出,（二）法治是我国社会发展和建立和谐社会的必然选择：,是对我国两千年来超稳定性“封建结构”的彻底否定。,中国历史上可以因个别领导人的文功武略造就一个时期的“盛世”，但终难逃脱“兴也勃焉，亡也忽焉”的政权更迭的历史周期率，无法摆脱封建的皇权专制，建立良性治理制度。,毛泽东与黄炎培的对话提出了解决这一循环周期和社会动荡的对策：“我们已经找到了新路，,就是民主。只有让人民来监督政府，政府才不敢松懈；只有人人起来负责，才不会人亡政息。”,但并未真正解决民主与法制之间关系，也没有真正解决民主制度建设问题。,49,年以来的：,以国家权力而非市场规律为基础的计划经济；,片面强调阶级斗争和专政，忽视公民权利，忽视民主；,权力高度集中和个人崇拜，“人治”而非“法治”；,造成了惨痛的历史教训；也极大消弱了人民政权的合法性。“使民主制度化和法律化”，建设社会主义法治是我国社会主义事业发展和创新的必然。,3,一、社会主义法治理念的提出,我国在法制建设上既有深刻的教训，又有独特的经验；在经历了我国法制发展的几个阶段后，及时提出“社会主义法治理念”，符合我国社会发展的规律和要求。,1978,年党的十一届三中全会对以往的治国理念和方略进行了深刻反思，石破天惊地提出：“为了保障人民民主，,必须加强社会主义法制，使民主制度化、法律化,，使这种制度和法律具有稳定性、连续性和极大的权威,”,1981,年审判林彪和四人帮反党集团；,1993,年，八届人大第一次会议通过了宪法修正案，明确规定：“国家实行社会主义市场经济”，,1997,年党的十五大提出：“,依法治国,，是党领导人民治理国家的,基本方略,，是发展社会文明进步的重要标志，是国家长治久安的重要保障。”,1999,年宪法修正案：“中华人民共和国,实行依法治国，建设社会主义法治国家,。”,2003,年,10,月十六届三中全会明确提出,:,坚持以人为本，树立全面、协调、可持续的发展观，促进经济社会和人的全面发展,。,2004,年宪法修正案：,“保障人权”,。,2005,年提出年提出,“建设社会主义和谐社会”,。,4,一、社会主义法治理念的提出,（三）社会主义法治理念对我国法治国家建设的重要意义：,法治理念是法治的灵魂；没有理念的指引，无法建立真正的法治；,德国“法治国”在希特勒时期的蜕变；,社会主义国家都没有很好地解决法治的问题；,西方“法治”是在西方国家历史发展过程中，针对其特定的社会问题而产生出来的理论与实践；在全球化时代也具有“意识形态”输出的一面；,我国法治发展必须要考虑我国社会发展的现实：,人口众多、国土面积大，资源短缺，民族多，缺乏民主和法治传统，社会发展极不平衡；,中国历史发展的独特道路，社会主义道路的必然性；,中国市场经济和民主制度的发展具有其特定环境和特点；,在中国背景下的法治实践需要发现和发展符合中国社会的法治理念；它需要积极和大胆借鉴世界各国的成功经验，但又不能简单地照搬和移植；需要进一步解放思想，创造性地提出和发展自己的理论。,5,二、社会主义法治理念要回答的问题,1,.,合法性问题是任何政权都无法回避的：,法治理念需要我们树立依法办事、法律至上的观念，为人民政权奠定其法律基础，维护其合法性。,从宏观看，涉及政府和执政党存在的基础问题：,古今中外所有政权都要论证其自身的合法性；,合法性问题是现代社会中国家政权的首要问题；,我们党革命实践的转变：,从“革命党”向“执政党”的过渡；,从“枪杆子出政权”到“法治政府”的过渡；,从“权力型政府”到“服务型政府”的转变。,加强和改善党的领导和执政方式的改变首先要解决合法性的问题。,6,二、社会主义法治理念要回答的问题,中外历史上对于合法性的诉求：,皇帝，轩辕氏：生而神灵，弱而能言，幼而徇齐，长而敦敏，成而聪明。,而诸侯咸尊轩辕为天，代神农氏，是为黄帝。天下有不顺者，黄帝从而征之，平者去之，披山通道，未尝宁居。,夏禹，名曰文命。禹之父曰鲧，鲧之父曰帝颛顼，颛顼之父曰昌意，昌意之父曰黄帝。禹者，黄帝之玄孙而帝颛顼之孙也。,高祖，,父曰太公，母曰刘媪。其先刘媪尝息大泽之陂，梦与神遇。是时雷电晦冥，太公往视，则见蛟龙於其上。已而有身，遂产高祖。高祖为人，隆准而龙颜，美须髯，左股有七十二黑子。,清末慈禧太后：祖宗之法不可变。,国民党的,“,伪法统,”,的存废。,拿破仑自行加冕。,议会的起源及主权在民思想的出现。,7,二、社会主义法治理念要回答的问题,从微观看，涉及具体行政决定和行为的合法性问题：,行政决策权的合法性（,如湖南嘉禾县拆迁事件,四包两停,）,行政行为和措施的合法性，（“抢劫犯当场击毙”的提法；）,行政程序的合法性，（如北京交警对同一司机常年违章的处理）,行政救济的合法性等。,8,二、社会主义法治理念要回答的问题,2.,转变执政理念和执政方式：,作为革命党时期，主要任务是武装革命；相应的执政方式是强调对伪法统的颠覆，是革命队伍内的纪律、集中和协调一致；,成为执政党时期，主要任务是经济建设，为人民的物质生活和精神生活得到极大的丰富，以人为本，建设和谐社会；执政方式应当是为维护社会发展和稳定，发扬民主，依法治国。,在新中国的历史上，我们曾经有过深刻甚至是惨痛的教训，以“运动治国”、“政策治国”、“个人集权”、“无法无天”。,9,二、社会主义法治理念要回答的问题,2.,转变执政理念和执政方式：,主要转变：,指导思想转变,：社会主义建设必须有健全的法制；,执政党执政方式的改变,：执政党也要在宪法和法律的框架内活动；党要管党，党政分家，不能以党代政；党的领导主要是指导思想、方针政策、组织路线方面的领导；改变党的领导的方式；,权力的法律基础,：确保国家权力建构和行使的宪法和法律根据；建立、完善和加强人民当家作主的根本制度；,政府角色、地位和功能的改变,：依法行政，维护司法独立，建立和完善权力监督和制约的机制和制度；,当前，政府机构和官员、司法机关工作人员接受社会主义法治理念是我国法制建设的关键，（从黑煤窑、黑砖窑、社保基金案、违法使用土地、环境污染等案件可以看到其重要性）；,运用法律进行治理；所有人和民族在法律面前一律平等。,10,二、社会主义法治理念要回答的问题,3.,现代社会中国家治理模式的探索：,什么是现代社会：,生产技术角度：（工业革命、高科技、知识经济）,社会结构角度：（城市化、利益多元化）,城市数量不断增加，,1978,年至,2003,年，,100,万人以上的特大城市从,13,个增加到,49,个，,50,万至,100,万人的大城市从,27,个增加到,78,个，,20,万至,50,万人的中等城市从,59,个增加到,213,个，,20,万人以下的小城市个数从,115,个发展到,320,个。城市发展的质量不断提高。,1978,年至,2004,年，我国城镇化水平由,17.9,提高到,41.8,，年均增长速度是改革开放前,30,年城镇化年均增长速度的,3,倍多；城镇人口从,1.7,亿增加到,5.4,亿；全国城市总数由,193,个增加到,661,个。,建设部副部长刘志峰,2005,年,11,月,9,日,制度角度：（经济制度、政治制度、法律制度）；,以人为本，人的自由发展空间进一步得到扩展：,（马歇尔论述的,公民权利发展过程,:,基本民权政治权利社会权利。基本民权指人身权利、财产权利、言论自由、信仰自由等基本人权；政治权利则是参与政治的权利，普遍的选举权是核心；社会权利则视公民当然享有教育、健康和养老等权利。,人权的张扬、人的交流和流动成为趋势。）,法治是走向现代社会的要求。,11,二、社会主义法治理念要回答的问题,3.,现代社会中国家治理模式的探索：,全球化：,全球市场的形成，经济全球化的浪潮；,全球共同问题日益增多；,国际组织的发展和国际政治的新格局；,全球法律制度和法律观念的相互影响、沟通、协作和趋同；,我国在全球化进程中的机遇与风险：,1980,年，中国国内生产总值折合当年美元计算为,2,017,亿美元，占当年世界国内生产总值的,1.83%,，,2004,年，中国国内生产总值,19,317,亿美元，占当年世界国内生产总值的比重升至,4.7%,，；我国出口占国内生产总值的比重过大（,35,%,左右），因而国内生产总值的增长过多地依赖外贸出口。从国际比较看，世界平均外贸依存度从,1978,年的,32.8%,上升为,2005,年的,56.4%,，年均,44%,。而我国则从,1978,年的,8.4%,上升为,2005,年的,67.2%,，年均,45.9%,。,12,二、社会主义法治理念要回答的问题,3.,现代社会中国家治理模式的探索：,社会转型：,经历社会制度、体制、观念、经济模式、生活方式的大范围变革的社会是转型社会。,中国正处于前所未有的社会大变革，是典型的转型社会。,社会转型的分类,：,按转型社会的推动力进行划分，,外在推动：,外力入侵、国外压力；,内在推动：,政治危机、经济危机；执政党、反对派；,按转型的方式进行划分：,激进式：和平或暴力的政治对抗；,渐进式：和平形式进行的改革；,按转型的规模和力度进行划分：单一领域内的转型：全方位的转型：,按转型的效果：成功转型；社会震荡和改革失败。,13,二、社会主义法治理念要回答的问题,3.,现代社会中国家治理模式的探索：,中国的社会发展需要有一个稳定的社会环境，而稳定的社会环境需要通过健全的法治来建立和维持；健全的法治需要有科学的法治理念来指导。,现代化和改革开放对法治的需求；（创造良好的外资投资法律环境，等）,社会利益多元化对法治的需求；（例如大寨建大庙；哈贝马斯的“交往理论”和“公共空间”）,民族与族群关系对法治的要求（民族区域自治法的讨论）,社会转型对法治的需求；（有序的转型，而非无序的混乱）,14,二、社会主义法治理念要回答的问题,4.,中国法理学创新的挑战：,（,1,）对法治认识的深化：法治自身应当具备的基本条件：,硬件：法律和制度；,软件：法治理念；,系统：软硬件结合的良性运行状态，法律的治理。（理性的规则治理。）其核心是通过法律对公共（政治）权力进行限制和监督，保障公民权利的实现。,社会主义法治理念是社会主义法治国家的核心价值、指导原则和精神；,没有法治理念，法律制度也会误入歧途或形同虚设。,15,二、社会主义法治理念要回答的问题,4.,中国法理学创新的,挑战,：,（,2,）我国法治发展需要具备的基本条件：,我国法治发展到一定阶段面临的问题：从,“,无法可依,”,到,“,有法不依,”,，从静态法制到动态法治过渡；,需要观念的更新，抛弃人治观念，树立法治理念；（例如,“,彭水诗案,”,、佘祥林案、收容审查、欠农民工薪水等）；,无论是和谐社会建构，还是社会主义新农村建设，要把新的法治理念融入其中。,16,二、社会主义法治理念要回答的问题,4.,中国法理学创新的挑战：,（,3,）我国法制建设经验需要产生有中国气派的法治理念,：,最初提出的是,“,现代法治理念,”,，胡锦涛同志把它改为，,“,社会主义法治理念,”,；,改革开放以来，我国法理学研究的类型；,a.,启蒙型：,(,例如刘涌案件,),引进西方理论，发人振聵，解放思想，更新理论，推动改革；,带来盲目照搬和以外国为标准的倾向，以西方为摹版的理想和以批判现实为主调的研究空气，,忽视中国现实问题，空泛议论取代科学和实证研究，谈,“,应然,”,多于谈,“,实然,”,，谈理想国多于谈具体制度和方案，,无法解决法律移植与本土资源的冲突。,17,二、社会主义法治理念要回答的问题,b.,诠释型：简单地以法论法（法条主义）,推动法律体系的建立，推动依法办事，,无法处理社会转型带来的社会纠纷和新的变革；,缺乏创新性；,c.,经验实证型：摸着石头过河，缺乏必要的理论指引，忽略理论提升和创新；,法治发展的现实和理论创新的需要，需要发展和提出中国,的法学理论和法治理念。,关注中国现实，通过社会分析提出制度建设方案和对策，,把理想与现实结合，,正确把握法律的本质和精神、正确把握中国社会的性质。,18,二、社会主义法治理念要回答的问题,4.,中国法理学创新的挑战：,最初提出的是,“,现代法治理念,”,，胡锦涛同志把它改为,“,社会主义法治理念,”,，意义重大；,中国改革开放道路的独特性；要把党的领导、人民当家作主和依法治国有机地结合起来；,因此在借鉴的基础上，应当根据自身发展的丰富经验和教训，提出科学的社会主义法治理念。,19,二、社会主义法治理念要回答的问题,反映了一个根本的问题：法律是源于社会生活还是源于概念和逻辑？,法律是理念或理性（自然法学说）；,法律是国家意志和命令（实证主义法学）；,历史法学派（法律是民族精神）；,法律社会学（法律是社会的一部分，源于社会内在的规律）；,法律经济分析方法；,马克思主义法学；,中国社会主义法治理念是否应当反映中国社会的特点？,城镇化、工业化、市场化、国际化；,转型社会与法律的稳定作用；,不和谐因素的存在：发展不平衡、人口与环境、就业与社会保障、体制机制不完善、民主法制不健全、诚信缺失、道德失范、执政方式改革和能力提高、腐败现象、敌对势力，等。,法律在这样一个社会中的建立和推动社会发展的作用日益突出。,20,三、法治的涵义,法治是指以民主为前提和基础，以严格依法办事为核心，以制约权力为关键的社会管理机制、社会活动方式和社会持续状态。,21,四、,法治与法制的对立,1,在价值理念方面，法治追求民主、人权尤其是自由平等，人治则与专制、等级特权和奴役具有亲缘关系。,2,在法律的地位方面，法治强调法律在社会政治、经济生活中的主导作用，认为法律是规范人们行为的主要模式。因此，在法治社会里，法律会受尊重、遵守乃至信仰。而在人治状态下，虽然也有法律，但法律的调整范围是非常有限的。对于“人治”来说，法律是不重要的，有时是可有可无的。因此，在人治社会里，法律不受尊重、不被信仰甚至受到蔑视或厌恨。,3,在法律与权力的关系方面，法治奉行“法律支配权力”的原则，而人治则奉行“权力支配法律”的原则。对于法治来说，通过宪政和法律限制，约束和规范权力，是其生命所在。但在“人治”看来，权力尤其是最高领导的权力，不受制于法律，不对法律负责，才符合其本质要求。,4,在法律权威方面，法治要求法律至上，即法律具有至高无上的权威和具有不可侵犯的力量。,而“人治”则往往否定法律至上，甚至以践踏法律为乐事。只要“人治”之“人”认为有必要，就可以抛开法律或置法律于不顾或冲破法律的界限，并且不受法律的制裁。,5.,法治与人治的对立，已足以使我们认识到法治与人治的不相容性或排斥性；实行法治就要摒弃人治，实行人治就会废弃法治。,22,四、,法治与法制的制度差别,法制与法治的辨析,1,、静态的法制与动态的法治,2,、法治反对人治，法制则可能成为人治的工具,3,、法制的文本与法治的价值,法制：,静态,注重文本,人治工具,法治：,动态,追求价值,反对人治,23,五、法治的具体表现,立 法 方 面,反映中产阶,级的利益,研究国家的 情况,考虑对公民尤其是青少年加强教育,灵活性与原则性相结合,24,五、法治的具体表现,国家行政、执法人员要严格执行法律,法律有明确规定的，应严格依法执行,法律规定不详尽的或没有规定的，必须按照法律的原则来公正地处理和裁决案件。,25,五、法治的具体表现,守法思想,守法是法治的关键,国家必须加强对公民守法观念的培养和训练,26,六、法治的基本要素与核心要义,依法治国的主体是公民,法治的主体要素,将各项工作纳入法律轨道,法治的关键要素,切实保障公民的各项基本权利,法治的核心要素,实现和维护法律的崇高权威,法治的目的要素,27,七、社会主义法治理念的内容,社会主义法治理念可以概括为依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导五个方面的内容。,依法治国是社会主义法治的,核心内容,，,执法为民是社会主义法治的,本质要求,，,公平正义是社会主义法治的,价值追求,，,服务大局是社会主义法治的,重要使命,，,党的领导是社会主义法治的,根本保证,。,这五个方面相辅相成，体现了党的领导、人民当家作主和依法治国的有机统一。,28,社会主义法治理念的内容,之一,作为,核心内容,的依法治国：,中国的历史经验和教训，以及中国的现实要求实行依法治国：,执政方式的根本转变；法治政府的要求；,法律至上；执政党必须在宪法和法律范围内活动；,政策与法律的双向理论,法律面前人人平等，保障人权；,市场经济要求运用法律手段配置资源和进行分配；,对权力进行制约和监督；严格依法履行职责；,要在社会发展极不平衡的国度中建立统一的市场和国家，又要发挥地方积极性，除法治外，别无其他良方,。,29,社会主义法治理念的内容,之二,作为,本质要求,的执法为民：,体现我国国家政权的本质和人民当家作主的性质；,保障人民参政、议政和行使国家权力的基本权利，使民主制度化和法律化；,以人为本，保障人权，是国家权力运行的目的，司法为民，执法为民；,服务型政府和法治政府的内在精神动力和归宿；,向人民负责，接受人民监督；,法治必须贴近人民生活，必须符合人民的需要，而非简单地从理论推演或神圣的概念出发来设计法治。,30,社会主义法治理念的内容,之三,作为,价值追求,的公平正义：,人类社会追求的价值目标，也是法治社会的价值目标；,是法律规范和制度的价值尺度；,程序正义成为法治社会的一个重要标志；机会平等、保护平等、程序公开、禁止徇私舞弊；,实体公平和社会正义是法律运行的客观标准，二者应当是统一，而非对立的；,可持续性发展的和谐社会需要更重视社会公平；国家通过法治安排对社会资源进行二次或三次分配，最大限度实现社会公平和正义。,31,社会主义法治理念的内容,之四,作为,重要使命,的服务大局：,社会是法律的基础，法律对社会的作用和推动需要考虑社会的综合发展；,法治发展是对社会主义制度的完善和发展，应当有助于国家统一、可持续发展而非相反；,在处理多元化利益冲突中需要考虑的重要因素；,正确处理“司法独立”与人民代表大会制度、“司法独立”与“社会发展” 大局之间的关系；,法律的运行需要考虑特定的时空和环境，法律效果与社会效果的统一；,个案与法治和社会发展的内在协调的要求；,法律体系内在的逻辑和统一性的具体应用。,32,社会主义法治理念的内容,之五,作为,根本保证,的党的领导,：,党的领导是中国现代化和社会发展的必要条件；不能用抽象的法治观点来否定党的领导；,党的领导与法律权威具有一致性，党不仅要领导人民制定法律，而且要领导人民遵守法律。党的领导是支撑和维护法律权威的基础，法律权威是党的正确领导的体现和党执政的法律形式。,社会主义法治的鲜明特点，使法治具有明确的指导思想和理论基础；,为立法、执法、司法等法律运行提供具体政策指引；,通过党组织为法治提供组织保障；,通过法治改善党的领导方式，也为党的领导提供了坚实的法律基础；,33,法治理念与和谐社会,社会主义法治理念的建构和树立必须在社会主义法治国家的建设过程中进行，而非简单地靠教育；学习和教育是必要的，但必须结合法制建设的实际进行，必须要有贯彻、实施、监督的机制，要与社会其他制度相衔接和配合。（例如商鞅的,“,立木为信,”,，曹操的,“,革须代罚,”,。）,当前社会主义法治理念的教育和树立主要应在,“,和谐社会,”,的构建和,“,依法行政,”,的落实过程中推行和完善；通过具体制度建设和法律的实施普及并加强。,推动我国社会主义制度自我完善和发展，赋予社会主义新的生机活力，建设和发展中国特色社会主义。,34,法治理念下的,依法行政,35,一,、政府为什么要依法行政,依法行政是由行政权的特性决定的,1,法定性,。任何一个组织的行政职权都是法定的，而不是自我设定的。换言之，行政主体拥有或行使行政职权必须通过合法途径，否则便不能成立。,2,公益性,。行政职权的拥有与行使旨在谋求和保护国家、集体、社会的公共利益，同时保护行政相对人的合法权益，必须符合法定的公共目的和范围。,3,专属性,。行政职权的归属，在主体上具有专属性，也即只属于行政主体，行政相对人不具有行政职权，受委托组织也只能代行行政职权。,4,国家意志性。,虽然在行政职权的行使过程中难免会掺入行政职权具体行使者某种程度的个人因素，但行政职权本身的性质和内容乃是国家意志的体现，而非个人意志的体现。,36,5,单方性,。行政职权的行使是行政主体单方意思表示的行为，而非双方行为（行政合同行为除外）。行政主体行使行政职权取决于自身判断，不以相对人的意志为转移。,6,强制性。,行政职权的行使以国家强制力作保障，具有直接支配他方当事人的强制命令力量，也即可以通过行使行政职权迫使或禁止相对人作出某种行为、实施某些活动。,7,不可处分性,。行政职权不仅表现为法律上的支配力，还包含着法律上的职责要求，实际上是职权与职责的统一体，故行政主体对其拥有的行政职权不得任意转让和放弃。,8,优益性。,行政主体在行使行政职权时，相对于行政相对人而言处于优越的法律地位，依法享有行政优先权和行政受益权，这是一种特殊的法律保障与物质保障,37,二、中国专制时代：,“,以法行政,”,1.,本质：权大于法。,专制集权者一言立法、一言废法,专制集权者凭个人好恶执行法律,【,实例,】,中国自古以来，从来没有出现过治君之法。,钦定宪法大纲,仍然规定：,“,君主神圣尊严不可侵犯,”,38,中国专制时代：,“,以法行政,”,2.,目标：治理臣民。,“法律”，是统治者管理臣民的工具。,“行政”，是以法律“治事”、“治民”。,【,实例,】,管子,任法,云：“生法者,君也；守法者,臣也；法于法者，民也”。,39,中国专制时代：,“,以法行政,”,3.,手段：建立自上而下的纠察制度。,【,实例,】,韩非子,指出：君主无论好坏都必须服从，,正如帽子无论好坏，都要戴在头上，不可与鞋子,易位。臣事君,子事父,妻事夫,三者顺则天下治。,40,三、法治时代的,“,依法行政,”,1.,行政权力的行使必须,依据法律,2.,本质：依法实施行政管理,【,比较,】,行使权力不得违反法律：社会助益性行为 例,行使权力必须符合法律：社会损益性行为 例,41,四、依法行政的基本要求,全面推行依法行政实施纲要实施七周年,2004,年,3,月,22,日国务院颁行,42,四、依法行政的基本要求,（一）合法行政,任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在；,任何行政职权的行使都必须依据法律、遵守法律；,任何行政职权的授予、委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律要旨；,任何违反上述三点规定的行政活动，非经事后法律认可，均得以宣告为“无效”。,43,四、依法行政的基本要求,合法行政示例,合法行政必须首先依照宪法行政,违宪是最大的违法,44,【,案例,1】,重庆电信事件,2004,年,4,月，四川某市法院审理一起男方提起,的离婚案。依据女方的申请，法官为了收集男方,包二奶的证据，前往重庆移动公司，欲查询男方,手机通话清单。,移动公司认为法院无权查询，予以拒绝。,法院对该公司罚款,3,万元，责令协助调查。,45,【,案例,2】2004,年月,20,日，湖南省南县法院要,对一件民事案件完成执行任务，因被执行人朱明,在广东东莞，但具体地点不详，案件无法执行。,法院决定：到省移动公司县分公司，欲查询,其儿子的手机通话记录，以确定被执行人在东莞,的电话，并最终锁定被执行人的所在地。,移动公司县分公司根据,电信条例,规定，,拒绝协助调查。,46,电信条例,第,66,条规定：,除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关、安全机关或者检察机关对电信内容进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由对其内容进行检查。,47,法院认为：,民事诉讼法,第,65,条规定：法院有权向,有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不,得拒绝。,电信条例,只是国务院的行政法规，不,得与,民事诉讼法,相抵触。如有抵触以法,律为准。,法院最终裁定：对移动公司罚款,3,万元，,责令协助调查。,48,【,宪法,】,我国宪法第,40,条规定：,“,公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家,安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关对,通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公,民通信自由和通信秘密。,”,【,研究,】,湖南省人大常委会法工委认为：,（,1,）通信秘密是宪法赋予公民的基本权利，限制该项,权利,仅限于宪法明文规定的特殊情形。,（,2,）移动用户的通话详单记载了大量的个人隐私和秘,密，属于宪法保护的通信秘密范畴。,因此，法院调查取证不能违反宪法的规定。,49,【,结局,】,全国人大常委会法工委发文：,关于如何理解宪法,40,条、民事诉讼法,65,条、电信条例,66,条的交换意见,（,20043,号文件）,明确表态：,“,同意湖南省人大常委会法工委的意见,”,。,50,【,案例,3】,合法行政与行政职责紧密相随,2003,年,6,月,5,日夜,湖北省杨叶镇的张女士遭遇歹徒强奸，,怕孩子被伤害，只好忍痛就范。报案后，派出所所长估计，,大胆歹徒第二天还会来，决定实施守候抓捕。不过，所长对,她说：“我们一定抓住歹徒，但是请你配合一次。他要怎么,做，你不要反抗，我们安排民警在现场抓住他”。,张女士只好冒着再被强奸的痛苦配合警方。第二天，歹,徒又来了，见妇女也不反抗，顺利实施了强奸行为。,尽管现场有,4,名警察，但歹徒却在民警包,围下逃脱,51,【,案例,4】,上位法高于下位法,2001,年陈某未办理捕渔许可证，非法捕渔，被县,渔政管理人员查扣，根据福建省人大,实施渔业法,办法,，没收陈某的渔船和船上的鱼网等渔具，陈,某不服，诉至县法院。,全国人大的,渔业法,规定：,“,无捕渔许可证擅,自进行捕捞，情节严重，可以没收,渔具,。,”,但福建省,办法,规定：,“,无捕渔许可证擅自进,行捕捞，情节严重，可以没收,渔船,。,”,52,【,结局,】,最高人民法院发出,司法解释,，指出：,1,、由于,渔业法,只规定了可以没收渔具，而,福建省的,渔业法实施办法,却规定了可以没收渔,船因此，地方性法规与,渔业法,不一致。,2,、地方性法规的规定与法律的规定不一致的，,应当执行法律。,53,四、依法行政的基本要求,（二）合理行政,合理行政要求行政实施行政管理时，要平等地对待行政管理相对人，不偏私、不歧视；行使自由裁量权应当符合法律目的，排除不相关因素的干扰；所采取的措施和手段应当必要和适当。合理行政是合法行政的必要补充。,54,“,合理性”的标准,行政行为须有正当性。即行政主体作出行政行为，主观上必须出于正当动机，客观上必须符合正当的目的,行政行为须有平衡性。即行政主体在选择作出某种行政行为时，必须注意权利与义务、个人所受损害与社会所获利益、个人利益与国家（集体）利益之间的平衡,行政行为须有情理性。即行政主体作出行政行为，必须符合客观规律，合乎情理。不能要求行政相对人承担其无法履行或有悖情理的义务,行政行为必须具有场域性。即在特殊的场域背景下，对行政权力的一种灵活运用。当然必须以不违背法律的基本规定为界限,55,【,案例,1】,治安管理处罚法,第,66,规定,:,卖淫嫖娼的，,处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；,情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。,第,97,条规定：公安机关决定给予行政拘留处罚的，应,当及时,通知,被处罚人的,家属,。,在,“,拘留后通知谁,”,问题上，公安机关有自由裁量权。,但动辄,“,通知老婆,”,，引发夫妻感情破裂、家庭解体，,显然超出了通知家属的立法目的。,56,【,案例,2】,钓鱼执法,2009,年,9,月,16,日，张晖搭载自称胃痛路人被指非法运营；,10,月,14,日，孙中界遭钓鱼持法为证清白砍手腕。,26,日，浦东宣布孙中界事件初步调查结论与事实不符。,11,月,19,日，张晖状告闵行交通执法大队案宣判，交通执法大队被判违法。,57,四、依法行政的基本要求,（三）程序正当,程序正当要求构成行政行为的方式、步骤和时间、顺序等等，要符合法律及其精神。也就是说，行政程序既要合法，又要合理。在现代行政法中，程序性法的比重越来越大；而在行政实践中，程序违法现象非常严重,58,程序正当的具体要求,公开原则。行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私外，应当公开进行。,公平公正原则。要求行政机关及其工作人员办事公道，不徇私情。具体来说，第一，应建立回避制度。第二，不偏听偏信。第三，决定对当事人不利的事务时，应预先通知当事人并给予其发表意见的机会。,听证原则。即在行政程序上要保证相对一方当事人对行政行为发表意见，并且使这种意见得到应有的重视。,顺序原则。要求行政程序的各项制度表现为一定的顺序性，如果违反了规定的顺序，即为违法或不当行政。,效率原则。在不损害其他目的的前提下，行政程序应当简便易行。,59,程序正当的理论依据,1.,自然正义理论,2.,正义要以看得见的方式和步骤去实现。,【,实例,】,当场程序 复议程序 听证程序,【,问题,】,程序公正与实质公正,60,四、依法行政的基本要求,（四）公开行政 诚实守信（阳光法则）,1.,阳光是最好的防腐剂，路灯是最好的警察,2.,行政信赖保护原则：产权证书的效力,3,、,2008,年,5,月,1,日，,政府信息公开条例,实施，它将信息公开变成了政府的法定义务。,61,依法应当公开的政府信息,涉及公民、法人或者其他组织切身利益的,需要社会公众广泛知晓或者参与的,反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的,其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的,62,【,法例,】,政府信息公开条例,第,13,条规定：,公民,可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级政府以及县级以上,地方政府部门申请获取相关政府信息。,63,【,案例,】,今年,2,月，袁律师因为办案需要，到浙江省国土资,源厅查阅、复制征地批文档案材料。,在办公楼,1,层登记后，袁律师来到档案室。工作人员告,知，查阅档案须有耕地保护处处长和办公室主任签字。,袁律师去找处长，但处长不在办公室，便找副处长。副处,长说，自己没有资格审批。并特地打电话给档案室，认为,批文本来就应公开，无须审批。即使审批，由办公室把关,也可以了。但档案室不同意。,袁律师于是到办公室，但办公室说，只有耕地保护处处长,审批后，他们才能审批。,64,今年,2,月,20,日，袁律师向国土资源部提出复议申,请,，,请求国土资源部：,责令浙江国土资源厅同意他不经耕地保护处、办,公室审批而查阅征地批文档案材料。,国土资源部受理后，要求袁律师提供证据证明浙,江省国土资源厅拒绝公开信息。,袁律师拿不出证据。浙江省国土资源厅不会,出具书面文件表示明确拒绝。,65,四、依法行政的基本要求,（五）高效便民,它要求行政机关既有效地实施行政管理，又力避繁琐，尽可能地创造条件，方便当事人，方便群众，包括简化程序，减少环节，节省时间、费用和精力等等，以合法准确、简便易行、高效灵活的方式达到行政管理的目的。高效便民的原则是,“,三个代表,”,重要思想的具体体现，是依法治国、建设社会主义法治国家的客观要求，是人民政府执政为民的本质使然。行政机关只有把履行职责与方便民众、造福于民统一起来，才是真正意义上的尽职尽责。,66,四、依法行政的基本要求,（五）均衡行政,1.,政府应该公平地提供公共服务。,2.,政府职责：促进基本公共服务均等化,。,【,法例,】,机场文明车队的组建是否违背均衡原则？,67,【,案例,】2002,年,5,月,20,日上午,8:30,分，一头野生羚牛闯入陕西省四郎乡,田岭村刘昌家里，,把刘昌顶倒在地。,刘昌妻子吓得躲,在碗柜底下。,围观村民认,出这是国家一级,保护野生动物。,68,村委会主任得知后立即向乡政府汇报。,乡长向县林业局汇报后于,10:00,到现场。此时刘生命垂危，而羚牛,在屋里来回走动。,县林业局副局长于,11:00,赶到了现场，并且成立抢救指挥部，研究,决定向林业厅汇报，但已,11:30,。,为什么要汇报呢？,野生动物保护法,规定：禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。,因特殊情况，需要猎捕、杀害国家一级保下午,1:20,传来省林业厅指示，,可以击毙羚牛。指挥部立即部署击毙方案。,2:00,，县公安局长带领,30,名警察赶到现场， 指挥部经过现场察,看，确定了击毙方案。,4:20,，警察开枪击毙羚牛。,从,8:30,4:20,，处置结束，刘因伤失血过多已经死亡。其妻在被送,往医院抢救的途中死亡。,人与动物的生命博弈,69,四、依法行政的基本要求,（六）权责统一,执法有保障 有权必有责,用权受监督 违法受监督,违法受追究 侵权须赔偿。,70,【,实例,】,2008,年,国务院关于加强市县,政府依法行政的决定,指出：,“,加快,实行以行政机关主要负责人为重点,的行政问责制。,”,2009,年,关于实行党政领导,干部问责暂行规定,。,71,【,案例,1】,2008,年,9,月,8,日，山西临汾市襄汾县新塔矿业,公司尾矿库发生特别重大溃坝事故，死亡,277,人、失踪,4,人,33,人受伤，直接经济损失,9619,万元。,事故原因是：企业违法生产和建库，,隐患排查治理走过场。当地政府及有关,部门监督管理不得力。,鉴于,省长孟学农,对此负有领导责任，,引咎辞职；,分管副省长张建民,被免职,72,【,案例,2】,2008,年,9,月,9,日，四川巴中市政府办公室发出,关于,2008,年中秋节放假安排的通知,，其中一段要求：,“,节假日期间，各地各部门要妥善安,排好值班和安全、保卫工作，确保,群众度过一个祥和平安的端午节,”,。,“,错字,”,事件发生后,办公室主任,何政被停职反省,;,综合科科长王怡丹、,副科长王平、何源被免职。,73,【,案例,3】2008,年,1,月,1,日，,法人,杂志刊发了记者,朱文娜采写的一篇文章：,辽宁西丰：一场官商较量,，,报道了商人赵俊萍因一场拆迁纠纷引起的犯罪案件。,74,2007,年,12,月，法院判定赵俊萍犯诽谤罪和偷税罪。她被认定用编发短信的方式诽谤县委书记张志国。,【,短信内容,】,“,辽宁西丰有大案，,案主姓张是正县，,独霸西丰整六年，,贪赃枉法罪无限。,大市场，案中案，,官商勾结真黑暗，,乌云笼罩西丰县,”,。,75,朱文娜在报道中两次提到,县委书记,张志国。张志国得知报道后指示：,“报道对我个人有什么损失不算什么，但不能因此让我个人对西丰发展,付出的汗水付之东流”。,于是，西丰,县公安局,根据县委领导的指示，以“涉嫌诽谤罪”为由,对记者进行立案侦察。,1,月,4,日,县委宣传部长,李福禄同,县政法委书记,周静宇协同,2,名,警察,，,来到单位拘传记者朱文娜，未果。,该案一经网络传播，迅速演化为公共事件。,1,月,8,日副县长高维义约,见新华社记者声称：县公安局已经决定，撤销立案、撤销拘传。,2,月,5,日，铁岭市委发出,通报,，指出：县委书记张志国因在“进,京拘传记者”的事件中，法治意识淡薄，指使公安部门介入，同意公安,局立案并且拘传记者，对事件负有不可推卸的直接领导责任，,责令其引,咎辞职,，并向市委写出深刻检查。,76,【,案例,3】,去年,12,月,25,日上午，陕西省绥德县职中校长,高勇为落实国家对贫困生助学金政策去找,县长,崔博签字，,崔博正要外出开会，心急的校长追着崔博两次打开车门，,要求签字后再走。,随后，,教育局,责令高勇对县长道歉，并且停职检查，,公安局,决定,“,因妨害公务,”,行政拘留,7,天。,1,月,4,日，榆林,市委书记,周一波赴绥德，并召开县委、,人大、政府、政协四大班子干部会议，,77,决定：撤销对校长处分，,要求县长、公安局长、,教育局长向校长高勇,道歉,，县长向市委写,出,书面检查,。,4,月,7,日榆林纪委,对绥德县公安局局长、,副局长分别给予党内,警告处分。,（市委书记在座,县长与校长互相道歉）,78,【,案例,4】,去年，陕西省林业厅召开新闻发布会，宣布发现华南虎。李评作为县野生动物保护站站长，经验告诉他虎照肯定是假的。但省林业厅已经确定虎照为真的，他应该怎么办？,随声附和,？,保持沉默,？,提出意见,？,公开质疑,？,79,【,选择与结局,】,1.,李评是当地第一个、也是唯一保持了独立判断并公开表达质疑的当地公务员。,2.,今年,6,月,26,日，陕西省政府召开新闻发布会，公布虎照是假的。周正龙被捕，陕西省,13,名官员被问责。,3.,李评在“病休”,6,个月后，回到县野生动物保护站，继续担任站长职务。,80,四、对依法行政的几点思考,思考之一：对法治的再思考,1.,法治国家的法律一定是良法。, 恶法非法。,2.,法治国家一定是排除人治的地方。, 法治的本质：宪法和法律至上,3.,对现实的评估。,（,1,）我国距离依法行政还有很长的路要走。,（,2,）依法行政的推动力正在发生深刻变化。,81,4.,展望未来,【,实例,】,中共中央关于构建和谐社会若干重大问题的决定,提出：,2020,年实现九大目标和任务。, 第一个目标和任务就是：民主法制更加完善，依法治国基本方略得到全面落实，人民的权益得到切实尊重和保障。,5.,如何实现目标？,问题：由于“政绩”决定领导干部的进退升降，为了,追求“政绩”，违法行政的现象比较普遍。,出路：,(1),树立合法就是政绩的观念；,(2),建立违法获取的“政绩”不算政绩的制度。,82,【,实例,】,2007,年,4,月，胡锦涛总书记在宁夏考察工作时强调：,对那些长期在条件艰苦、工作困难的地方工作的,干部要,格外关注,对那些不图虚名、踏实干事的干部要,多加留意,对那些埋头苦干、注重为长远发展打基础的干部,不能亏待,83,思考之二：提高制度建设的质量,1.,和谐社会的根基：制度应体现公平正义。,2.,政府制定规范性文件必须重在提高质量。,84,【,实例,】1978,年以来立法和制度建设数量统计：,（,1,）宪法,1,部；,（,2,）法律,229,部；,（,3,）行政法规近,600,部；,（,4,）地方性法规,7600,多部；,（,5,）政府规章,16000,多部；,（,6,）据粗略估计，地方政府制定的规范性文件多达,300,多万部。,85,3.,结论,:,（,1,）文件出台前：,进行合法性论证。,进行利弊得失论证。,进行可行性和不可行性论证。,（,2,）文件出台后：,建立文件后评估制度。,86,思考之三：防止政府失职不作为,不作为就是当为不为，不履行法定职责。,【,案例,】,四川阆中市李茂润在,1998,年连续遭,到疯子郑国杰的追杀，向公安局求助不被理睬。,5,月,19,日，郑又背着铡刀追杀李，李跳楼摔残后，,状告公安局不作为，索赔,235,万元。,最高法院于,2001,年,6,月批复：,“,由于公安机关,不履行法定行政职责，致使公民和企业的合法权,益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。,”,87,思考之四：公务员应如何对待上级错误决定？,1.,问题的提出,【,实例,】,二战后,在审判法西斯,战犯的过程中,对服从上级命令而,屠杀无辜百姓的军人和公务员是否,有罪的问题，曾经引起了一场巨大,的争论。结果：抵抗权理论诞生。,德国,基本法,首次确认。,88,2.,中国的政治结论,1980,年邓小平,党和国家领导制度的改革,中指出：,“,不少地方和单位都有家长式的人物,权力不受限制，,别人都要唯命是从，甚至对他们形成人身依附关系。,我们的组织原则中有一条，就是下级服从上级，说的,是对于上级的决定、指示，下级必须执行。但是，上级对,下级不能颐指气使，尤其是不能让下级办违反党章国法的,事情；下级也不应当对上级无原则地服从。,”,89,3.,公务员法,第,54,条规定：,公务员执行公务时，认为上级决定,错误,，可以,向上级提出改正或者撤销该决定的意见；,上级不改变决定，公务员应当执行，执行后果,由上级负责，公务员不承担责任；,但是，公务员执行,明显违法,的决定，应当依法,承担相应的责任。,90,谢 谢 ！,91,