索赔不可抗力与仲裁教学目标课件

第十章第十章l商品检验、索赔、不可抗力与仲裁商品检验、索赔、不可抗力与仲裁第十章商品检验、索赔、不可抗力与仲裁1l教学目标教学目标学完本章后应该了解商品检验权及商品检验机构、装船前检验以及合同中检验条款了解争议产生的原因、解决争议的基本方式、仲裁、不可抗力等基本内容教学要点教学要点l索赔是指遭受损害的一方在争议发生后，向违约的一方提出赔偿要求；理陪是指违约方对收损害方所提出的赔偿要求的受理和处理。l不可抗力的含义：它通常是指在合同签定以后，不是由于任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人所不能预见、也无法事先采取与放措施的意外事故。l不可抗力事故范围较广，通常可分为两种情况：一种是由于自然力量引起的，如水灾、火灾、暴风、大雪、暴风雨、地震等；另一种是社会力量引起的，如战争、罢工、政府禁令等。l教学内容教学内容教学目标学完本章后应该了解商品检验权及商2第一节第一节l商品检验商品检验第一节商品检验3一、我国的商检工作一、我国的商检工作一、我国的商检工作一、我国的商检工作根据我国商检法规定，地方检验检疫机构在进出口商品检验方面的基本任务有三项：（1）实施法定检验；（2）办理鉴定业务；（3）对进出口商品的检验工作实施监督管理。l（一）实施法定检验l进出口商品法定检验是指进出口国的出入境检验检疫部门根据该国法律法规规定，对规定的进出口商品或有关的检验检疫事项实施强制性的检验检疫，未经检验检疫或经检验检疫不符合法律法规规定要求的，不准输入输出。l实施法定检验的范围包括：（1）对列入商检机构实施检验的进出口商品种类表的进出口商品的检验；（2）对出口食品卫生的检验；（3）对出口危险货物包装容器的性能鉴定和使用鉴定；（4）对装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱等运载工具的适载检验；（5）有关国际条约规定须经商检机构检验的进出口商品的检验；（6）对其他法律、行政法规规定须经商检机构检验的进出口商品的检验。l（二）办理鉴定业务一、我国的商检工作根据我国商检法规定，地方检验4二、商品检验条款的内容二、商品检验条款的内容二、商品检验条款的内容二、商品检验条款的内容l对检验时间和地点的规定主要有以下几种：l（一）在出口国检验l1在出口国工厂检验。l2在装运港检验l（二）在进口国检验l1在目的港检验。l2在买方营业处所或最终用户所在地检验。l（三）在出口国检验、在进口国复验二、商品检验条款的内容对检验时间和地点的规定主要有以下几种：5三、检验证书三、检验证书三、检验证书三、检验证书（一）我国检验检疫机构签发的检验证书的种类（一）我国检验检疫机构签发的检验证书的种类l1品质检验证书（InspectionCertificateofQuality）l2重量或数量检验证书(Inspection Certificate of Weight orQuality)l3包装检验证书(InspectionCertificateofPacking)l4兽医检验证书(VeterinaryInspectionCertificate)l5卫生检验证书(SanitaryInspectionCertificate)l6消毒检验证书(InspectionCertificateofDisinfection)l7熏蒸证书(InspectionCertificateofFumigation)l8温度检验证书(Certificateoftemperature)l9残损检验证书(InspectionCertificateonDamagedCargo)l10船舱检验证书(InspectionCertificateonTank/Hold)l11货载衡量检验证书(InspectionCertificateonCargoWeight)l12价值证明书(CertificateofValue)三、检验证书（一）我国检验检疫机构签发的检验证书的种类6l（二）检验证书的作用（二）检验证书的作用l检验证书的作用主要表现在：（1）作为证明卖方所交货物的品质、重量（数量）、包装以及卫生条件等是否符合合同规定的依据。（2）作为买方对品质、重量、包装条件提出异议、拒收货物、要求索赔、解决争议的凭证。（3）作为卖方向银行议付货款的单据之一。（4）作为海关验关放行的凭证。（二）检验证书的作用7第二节第二节l索赔索赔第二节索赔8一、国际贸易中的违约一、国际贸易中的违约一、国际贸易中的违约一、国际贸易中的违约所谓违约是指买卖双方中，任何一方违反违反合同义务的行为。所谓违约是指买卖双方中，任何一方违反违反合同义务的行为。（一）英国的法律规定（一）英国的法律规定l英国法律把违约分为违反要件（breachofcondition）与违反担保（breachofwarranty）两种。所谓违反要件，是指违反合同的主要条款，一方违反要件，另一方有权解除合同并要求损害赔偿。违反担保，通常是指违反合同的次要条款，受损害方有权因此要求损害赔偿，但不能解除合同。l（二）美国的法律规定（二）美国的法律规定l根据美国法律规定，一方当事人违约，以致是另一方无法取得该交易的主要利益，则是重大违约（materialbreach）。在此情况下，受损害方有权解除合同，并要求损害赔偿。如果一方违约情况并未影响对方在该交易中取得主要利益，则轻微违约（minorbreach），受损一方只能要求损害赔偿，而无权解除合同。一、国际贸易中的违约所谓违约是指买卖双方中，任何一9l（三）我国的法律规定（三）我国的法律规定l当事人一方迟延履行债务后有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方可以不经催告解除合同。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限为履行的，对方可以解除合同。l（四）联合国国际货物销售合同公约（四）联合国国际货物销售合同公约l联合国国际货物销售合同公约把违约区分为根本性违约和非根本性违约。根本性违约是指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西。如违约的情况尚未达到根本违反合同的程度，即非根本性违约。（三）我国的法律规定10二、索赔和理陪二、索赔和理陪索赔是指遭受损害的一方在争议发生后，向违约的一方提出赔偿要求；理陪是指违约方对收损害方所提出的赔偿要求的受理和处理。l在进出口货物买卖的索赔和理陪中，要主义索赔依据、索赔期限及索赔金额等问题。l（一）索赔依据：包括法律依据和事实依据两个方面。l（二）索赔期限：关于索赔期限的长短，应根据商品种类、特性及检验所需时间等因素而定。一般来说，除机器设备等性能特殊的商品外，索赔期限一般不宜规定过长也不宜过短。对订有质量保证期限的合同，则索赔期限应规定长一些，如规定年或1年以上。l（三）索赔金额：如果买卖合同规定有约定的损害赔偿的金额，则通常应按约定的金额提出索赔；如果合同未作具体规定，则应根据有关的法律和进出口贸易业务的实际情况确定损害赔偿金额。二、索赔和理陪索赔是指遭受损害的一方在争议发生后11三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款三、买卖合同中的索赔条款l（一）异议与索赔条款l异议与索赔条款，一般是针对卖方交货品质、数量或包装不符合同规定而订立的。l（二）罚金条款l罚金条款也称违约金条款，其主要内容为当一方未履行合同义务时，应向对方支付一定数额的约定罚金，以补偿对方的损失。三、买卖合同中的索赔条款（一）异议与索赔条款12第三节第三节l不可抗力不可抗力第三节不可抗力13一、不可抗力的含义一、不可抗力的含义一、不可抗力的含义一、不可抗力的含义l（一）不可抗力的含义（一）不可抗力的含义l它通常是指在合同签定以后，不是由于任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人所不能预见、也无法事先采取与放措施的意外事故。l不可抗力事故范围较广，通常可分为两种情况：一种是由于自然力量引起的，如水灾、火灾、暴风、大雪、暴风雨、地震等；另一种是社会力量引起的，如战争、罢工、政府禁令等。一、不可抗力的含义（一）不可抗力的含义14l（二）不可抗力事件必须符合下列条件（二）不可抗力事件必须符合下列条件l1事件发生在合同签定后。l2不是由于当事人的故意或过失所造成的。l3事件的发生及其造成的后果是当事人所无法预见、控制、避免或克服的。l（三）不可抗力事件的处理（三）不可抗力事件的处理l如果合同有明确规定的，有关当事人可依据法律或合同的规定，免除相应的责任。如果合同中没有明确规定，一般根据不可抗力时间所产生的影响情况而定：如果不可抗力事件的发生使合同的履行成为不可能或实践的影响比较严重，非短期内所能复原，则可解除合同；如果不可抗力事件的发生只是部分的或暂时性的阻碍了合同的履行，则发生事件的一方只能采用变更合同的方法，以减少另一方的损失。（二）不可抗力事件必须符合下列条件15二、合同中的不可抗力条款二、合同中的不可抗力条款二、合同中的不可抗力条款二、合同中的不可抗力条款不可抗力条款的内容，主要包括不可抗力事故的范围，不可抗力不可抗力条款的内容，主要包括不可抗力事故的范围，不可抗力事故的处理原则和办法，事故发生后通知对方的期限和通知方式以事故的处理原则和办法，事故发生后通知对方的期限和通知方式以及出具事故证明的机构等。及出具事故证明的机构等。（一）不可抗力事故的范围（一）不可抗力事故的范围l不可抗力事故范围较广，通常可分为两种情况：一种是由于自然力量引起的，如水灾、火灾、暴风、大雪、暴风雨、地震等；另一种是社会力量引起的，如战争、罢工、政府禁令等。l不可抗力事故的范围应在买卖合同中订明。通常有下列规定办法：l1概括规定l2具体规定l3综合规定二、合同中的不可抗力条款不可抗力条款的内容，主要包16l（二）不可抗力事故的通知和证明（二）不可抗力事故的通知和证明l不可抗力事故发生后如影响合同履行时，发生事故的一方当事人，应按约定的通知期限和通知方式，将事故情况如实通知对方，对方在接到通知后应及时答复，如有异议也应及时提出。l三、援引不可抗力条款和处理不可抗力事故的注意事项l1发生事故的一方当事人应按约定期限和方式及时将事故情况通知对方。l2双方当事人都要认真分析事故的性质，看其是否属于不可抗力事故的范围。l3发生事故的一方当事人应出具有效地证明文件，以作为发生事故的证据。l4双方当事人营救不可抗力的后果，按约定的处理原则和办法进行协商处理。（二）不可抗力事故的通知和证明17第四节第四节ll仲裁仲裁第四节18一、仲裁的含义和特点一、仲裁的含义和特点一、仲裁的含义和特点一、仲裁的含义和特点l(一一)仲裁的含义仲裁的含义l仲裁是指买卖双方在争议发生之前或发生之后,签订书面协议,自愿将有关争议提交双方所同意的仲裁机构进行裁决,而这个裁决是终局性的,对双方都有约束力,双方必须遵照执行。l(二二)仲裁的特点仲裁的特点l1.仲裁以双方当事人自愿为原则,双方须达成仲裁协议。l2.双方当事人均有在仲裁机构挑选仲裁员的权力。l3.仲裁裁决是终局性的,可以在另一个国家生效或执行。l 4.仲裁程序简便,费用较低,处理迅速,有利于双方今后交易的开展。一、仲裁的含义和特点(一)仲裁的含义19二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用二、仲裁协议的形式和作用l(一一)仲裁协议的形式仲裁协议的形式l仲裁协议必须是书面的,它有两种形式:(1)合同中的仲裁条款。(2)提交仲裁协议。l(二二)仲裁协议的作用仲裁协议的作用l1.表明双方在发生争议时自愿提交仲裁。l2.约束双方当事人在协商或调解不成时,只能以仲裁方式解决争议,不得向法院起诉。l3.使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。二、仲裁协议的形式和作用(一)仲裁协议的形式20三、仲裁形式和机构三、仲裁形式和机构三、仲裁形式和机构三、仲裁形式和机构l(一一)仲裁形式仲裁形式l1.临时仲裁。是指由争议双方共同指定的仲裁员自行组成临时仲裁庭所进行的仲裁.l2.机构仲裁。是指双方当事人约定的常设仲裁机构按照其仲裁规则或双方当事人选定的仲裁规则所进行的仲裁。所谓常设仲裁机构是指根据一国法律或有关规定设立的，有固定名称、地址、仲裁员设置和具体仲裁规则的仲裁机构。l（二）仲裁机构（二）仲裁机构l世界上比较重要的仲裁机构有瑞典斯德哥尔摩仲裁院、瑞士苏黎世商会仲裁院、英国伦敦国际仲裁院、美国仲裁协会、日本国际商事仲裁协会、香港国际仲裁中心以及设在巴黎的国际商会仲裁院等。l 我国常设的涉外商事仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会，隶属于中国国际贸易促进委员会。该委员会设在北京，在深圳和上海分别设有分会，它受理争议的范围为产生于国际或涉外的契约性或非契约性的经济贸易争议。三、仲裁形式和机构(一)仲裁形式21四、仲裁程序四、仲裁程序四、仲裁程序四、仲裁程序l仲裁程序是指进行仲裁的手续、步骤和做法。主要包括仲裁申请、仲裁庭的组成、仲裁审理及其作出裁决。各国仲裁法和仲裁机构的仲裁规则都对仲裁程序有明确的规定。l（一）仲裁申请l仲裁申请，是仲裁程序开始的首要手续，是仲裁机构立案受理的前提。申请书的主要内容为：（1）申请人和被申请人的名称和地址。（2）申请人所依据的仲裁协议。（3）案情和争议要点。（4）申请人的要求，所依据的事实和根据。l（二）仲裁庭的组成l我国仲裁发规定，仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁远组成。有三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。l（三）仲裁审理l仲裁审理的步骤包括开庭审理、调解、收集证据和调查(必要时)、采取保全措施以及作出裁决等步骤。l（四）仲裁裁决l 裁决是仲裁程序的最后一个步骤。根据各国仲裁规则的规定，仲裁裁决必须以书面形式作出。仲裁裁决是最终局性的，双方当事人均不可以向法院起诉要求变更。四、仲裁程序仲裁程序是指进行仲裁的手续、步骤和22五、仲裁裁决的承认与执行五、仲裁裁决的承认与执行五、仲裁裁决的承认与执行五、仲裁裁决的承认与执行l裁决的承认是指法院根据当事人的申请，依据确认的仲裁裁决具有可予执行的法律效力；裁决的执行是指当事人自动旅行裁决事项，或法院根据一方当事人的申请依法强制另一方当事人执行裁决事项。五、仲裁裁决的承认与执行裁决的承认是指法院根据当事人的申请，23六、买卖合同的仲裁条款六、买卖合同的仲裁条款六、买卖合同的仲裁条款六、买卖合同的仲裁条款l进出口货物买卖合同中的仲裁条款，一般应包括：提交仲裁的事项（即提请仲裁的争议范围）、仲裁地点、仲裁机构、仲裁规则、仲裁效力等内容。在我国进出口贸易合同中，仲裁条款通常有三种订法。l（一）规定在我国仲裁的仲裁条款l条款示例：凡因执行本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请时该会现行的仲裁规则，由申请一方选择由该会在北京或由该会深圳分会在深圳或由该会上海分会在上海进行仲裁。仲裁裁决是终局性的，对双方均有约束力。l（二）规定在被申请一方所在国仲裁的仲裁条款l（三）规定在双方同意的第三国仲裁的仲裁条款六、买卖合同的仲裁条款进出口货物买卖合同中的仲裁条款，一般应24ll本章小结本章小结l通过本章的学习，主要应该了解、掌握以下几方面的知识：l 1.掌握与检验相关的基本概念，包括商品检验的概念、检验机构、检验证书的种类等。l2掌握索赔、仲裁与不可抗力的基本概念。l3掌握索赔的注意事项，了解仲裁的基本程序和注意事项，掌握不可抗力事件产生的法律后果。l4掌握合同中索赔、仲裁与不可抗力条款的基本内容。ll关键概念关键概念l商品检验、索赔、不可抗力、仲裁25l练习与思考练习与思考l1我国某公司与新加坡一家公司以CIF新加坡的条件出口一批土产品，订约时，我国公司已知道该批货物要转销美国。该货物到新加坡后，立即转运美国。其后新加坡的买主凭美国商检机构签发的在美国检验的证书，向我提出索赔。问我国公司应如何对待美国的检验证书？为什么？l 2美国公司A从外国公司B进口一批冻火鸡，供应圣诞节市场。合同规定卖方应当在9月底以前装船，但是卖方推迟至10月7日才装船，因此A拒收货物，并主张撤销合同。试问在上述情况下，卖方A有无拒收货物和撤销合同的权利？为什么？练习与思考26