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山东德文律师事务所刘伟忠山东德文律师事务所刘伟忠2020/12/1212020/12/121q前言：公司治理机制的三个方面。前言：公司治理机制的三个方面。q一、降低公司设立门槛，鼓励投资创业。一、降低公司设立门槛，鼓励投资创业。q二、弘扬公司民主，赋予公司更多自治权利。二、弘扬公司民主，赋予公司更多自治权利。q三、全面完善公司治理结构建设。三、全面完善公司治理结构建设。q四、全面落实股东权，加强对中小股东的保护。四、全面落实股东权，加强对中小股东的保护。2020/12/122前言：公司治理机制的三个方面。2020/12/122公司治理机制是三合一的产物。公司治理机制是三合一的产物。内部治理（内部治理（法人治理结构法人治理结构）外部治理（外部治理（六个外部治理市场体系六个外部治理市场体系）法律体系（法律体系（以公司法为核心以公司法为核心）2020/12/123公司治理机制是三合一的产物。2020/12/123q内部治理：内部治理：法人治理结构是指股东会包括股东、董事会包法人治理结构是指股东会包括股东、董事会包括董事、监事会包括监事和经理层之间权力、括董事、监事会包括监事和经理层之间权力、责任和利益以及明确相互制衡关系的一整套制责任和利益以及明确相互制衡关系的一整套制度安排。度安排。2020/12/124内部治理：2020/12/124q外部治理：外部治理：外部治理市场体系：外部治理市场体系：1 1、产品服务竞争市场、产品服务竞争市场2 2、经理人才市场、经理人才市场3 3、董事市场、董事市场4 4、劳动力市场、劳动力市场5 5、债权人市场、债权人市场6 6、控制权市场、控制权市场2020/12/125外部治理：2020/12/125q法律法规体系：法律法规体系：以公司法为核心的法律法规体系以公司法为核心的法律法规体系公司法对我国企业竞争力的提升是非常重要的。公司法对我国企业竞争力的提升是非常重要的。法律制度给人们提供一个稳定的预期，它用什么思维法律制度给人们提供一个稳定的预期，它用什么思维引导人们很重要。引导人们很重要。在一个法治社会里面，能够给人们提供一个持续、稳在一个法治社会里面，能够给人们提供一个持续、稳定、强烈预期的，只能来源于权威的法律。定、强烈预期的，只能来源于权威的法律。“二十一世纪最先进的公司法二十一世纪最先进的公司法”，可以使我国的企业可以使我国的企业与大的跨国公司站在同一条起跑线上。与大的跨国公司站在同一条起跑线上。2020/12/126法律法规体系：以公司法为核心的法律法规体系2020/12/1一、降低公司设立门槛，鼓励投资创业一、降低公司设立门槛，鼓励投资创业2020/12/127一、降低公司设立门槛，鼓励投资创业2020/12/1271 1、降低公司设立门槛，实行折衷授权资本制、降低公司设立门槛，实行折衷授权资本制q（1 1）降降低低了了公公司司注注册册资资本本的的要要求求，不不再再按按经经营营范范围围划划分。分。第第2626条条：有有限限责责任任公公司司的的注注册册资资本本为为在在公公司司登登记记机机关关登登记记的的全全体体股股东东认认缴缴的的出出资资额额。公公司司全全体体股股东东的的首首次次出出资资额额不不得得低低于于注注册册资资本本的的百百分分之之二二十十，也也不不得得低低于于法法定定的的注注册册资资本本最最低低限限额额，其其余余部部分分由由股股东东自自公公司司成成立立之之日日起起两两年年内内缴缴足足；其其中中，投投资资公公司司可可以以在在五年内缴足。五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。定。2020/12/1281、降低公司设立门槛，实行折衷授权资本制（1）降低了公司注册q（2 2）资资本本制制度度发发生生了了重重大大的的变变化化，由由实实交交资资本本制制走向折衷授权资本制。走向折衷授权资本制。实交资本制：一次认购，一次缴足；实交资本制：一次认购，一次缴足；折衷授权资本制：一次认购，分期缴足；折衷授权资本制：一次认购，分期缴足；授权资本制：分次认购，分期缴足。授权资本制：分次认购，分期缴足。新新法法设设计计了了更更加加灵灵活活的的资资本本制制度度，对对我我们们公公司司债债权权人人或或权权利利方方来来说说，授授信信风风险险加加大大了了。注注册册资资本本与与实实缴缴资资本本的的差差异异也也容容易易导导致致债债权权人人决决策策失失误误。因因此此，有有必必要要更更新新目目前前的的授授信信评评级级体体系系，不不仅仅应应注注意意公公司司设设立立时时的的静静态态的的资资本本，更更应应关关注注公公司司设设立立后后资资产产的的变化，注重公司的整体偿债能力。变化，注重公司的整体偿债能力。2020/12/129（2）资本制度发生了重大的变化，由实交资本制走向折衷授权资2 2、出资形式及出资比例有了重大变化出资形式及出资比例有了重大变化q（1 1）出资形式）出资形式2727条条，股股东东可可以以用用货货币币出出资资，也也可可以以用用实实物物、知知识识产产权权、土土地地使用权等可以使用权等可以用货币估价用货币估价并可以并可以依法转让依法转让的非货币财产作价出资；的非货币财产作价出资；债债权权、股股权权、采采矿矿权权、高高速速公公路路收收费费权权、门门票票销销售售权权、智智慧慧成成果、果、不良债权。不良债权。可以用货币估价，也可以依法转让。可以用货币估价，也可以依法转让。2020/12/12102、出资形式及出资比例有了重大变化（1）出资形式2020/1q（2 2）出资比例）出资比例q无形资产的出资比例大大增加。无形资产的出资比例大大增加。2727条条第第三三款款：“全全体体股股东东的的货货币币出出资资金金额额不不得得低低于于有有限限责责任任公公司司注册资本的百分之三十。注册资本的百分之三十。”体现了鼓励创新的理念。体现了鼓励创新的理念。q温温家家宝宝曾曾在在政政府府工工作作报报告告中中说说：放放手手让让一一切切劳劳动动、知知识识、技技术术、管管理理和和资资本本的的活活力力竞竞相相迸迸发发，让让一一切切创创造造社社会会财财富富的的源源泉泉充充分分涌涌流，以造福于人民流，以造福于人民。q公公司司资资本本制制度度方方面面的的新新规规定定，体体现现了了公公司司的的准准入入门门槛槛大大大大降降底底，体体现现了了立立法法思思想想上上兼兼顾顾资资本本信信用用和和资资产产信信用用的的调调整整，但但对对债债权权企企业业而而言言，对对债债务务企企业业的的把把握握还还应应根根据据我我们们自自己己的的相相关关规规章章，从从严严把握，着眼于企业的经营能力和偿债能力。把握，着眼于企业的经营能力和偿债能力。2020/12/1211（2）出资比例2020/12/12113 3、取消了公司对外转投资的限制、取消了公司对外转投资的限制 1515条条：公公司司可可以以向向其其他他企企业业投投资资；但但是是，除除法法律律另另有有规规定定外外，不不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。这这一一条条蕴蕴含含了了两两点点意意思思，一一是是我我们们国国家家至至今今还还不不承承认认两两合合公公司司，二是取消了对外投资不超过公司净资产二是取消了对外投资不超过公司净资产50%50%的限制。的限制。q有限合伙是一个富人和能人共舞的场所。有限合伙是一个富人和能人共舞的场所。q转投资不超过公司净资产转投资不超过公司净资产50%50%的限制，使我们丧失了很多机会。的限制，使我们丧失了很多机会。公法的理念：法律没有规定就是禁止，公法的理念：法律没有规定就是禁止，私法的理念：法律没有禁止就是自由。私法的理念：法律没有禁止就是自由。2020/12/12123、取消了公司对外转投资的限制 15条：公司可以向其他企业二二、弘弘扬扬公公司司民民主主，赋赋予予公公司司更更多多自自治治权权利利2020/12/1213二、弘扬公司民主，赋予公司更多自治权利2020/12/1q旧旧公公司司法法假假定定立立法法者者的的智智慧慧高高于于商商人人的的智智慧慧，政政府府的的智慧高于市场的智慧。智慧高于市场的智慧。第第1111条条：“设设立立公公司司必必须须依依法法制制定定公公司司章章程程。公公司司章章程程对对公公司司、股股东东、董董事事、监监事事、高高级级管管理理人人员员具具有有约约束力。束力。”q对股份有限公司章程和公司行为有很多灵活的规定。对股份有限公司章程和公司行为有很多灵活的规定。q第第8282条条、101101条条、100100条条、109109条条第第3 3款款、第第4 4款款111111条条、114114条、条、118118条、条、119119条、条、120120条。条。除本法有规定的外，由公司章程规定。除本法有规定的外，由公司章程规定。2020/12/1214旧公司法假定立法者的智慧高于商人的智慧，政府的智慧高于市场的1 1、章程关于公司对外投资或担保事项有特、章程关于公司对外投资或担保事项有特殊约定。殊约定。1616条条：公公司司向向其其他他企企业业投投资资或或者者为为他他人人提提供供担担保保，依依照照公公司司章章程程的的规规定定，由由董董事事会会或或者者股股东东会会、股股东东大大会会决决议议；公公司司章章程程对对投投资资或或者者担担保保的的总总额额及及单单项项投投资资或或者者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公公司司为为公公司司股股东东或或者者实实际际控控制制人人提提供供担担保保的的，必必须须经股东会或者股东大会决议。经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。2020/12/12151、章程关于公司对外投资或担保事项有特殊约定。2020/12q建议要求公司出具相关决议时注明：建议要求公司出具相关决议时注明：“本股东大会（董事会）决议的作出符本股东大会（董事会）决议的作出符合公司法等相关法律、法规及本公合公司法等相关法律、法规及本公司章程的规定。其产生的所有法律责任司章程的规定。其产生的所有法律责任均由我公司承担均由我公司承担”。2020/12/1216建议要求公司出具相关决议时注明：2020/12/12162 2、同股可以不同权，同股可以不同利。、同股可以不同权，同股可以不同利。3535条条：股股东东按按照照实实缴缴的的出出资资比比例例分分取取红红利利；公公司司新新增增资资本本时时，股股东东有有权权优优先先按按照照实实缴缴的的出出资资比比例例认认缴缴出出资资。但但是是，全全体体股股东东约约定定不不按按照照出出资资比比例例分分取取红红利利或或者者不不按照出资比例优先认缴出资的除外。按照出资比例优先认缴出资的除外。167167条条：股股份份有有限限公公司司按按照照股股东东持持有有的的股股份份比比例例分分配配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。2020/12/12172、同股可以不同权，同股可以不同利。35条：股东按照实缴q案例，大小二股东注册公司。案例，大小二股东注册公司。q同同股股可可以以不不同同利利，为为下下一一步步实实施施岗岗位位股股、期期股股创造了条件。创造了条件。q同同股股可可以以不不同同权权，在在投投票票权权方方面面，不不按按照照持持股股比例。比例。q金金股股。公公司司法法这这种种同同股股可可以以不不同同权权的的规规定定给给金金股的设计创造了充分的法律依据。股的设计创造了充分的法律依据。2020/12/1218案例，大小二股东注册公司。2020/12/12183 3、董事会和经理职权可由章程自由约定。、董事会和经理职权可由章程自由约定。第第5050条条：对对有有限限公公司司的的经经理理职职权权作作了了八八个个方方面面，最最后后一一款款：公公司司章程对经理职权另有规定的，从其规定。章程对经理职权另有规定的，从其规定。第第114114条条：股股份份有有限限公公司司设设经经理理，由由董董事事会会决决定定聘聘任任或或者者解解聘聘。本本法法5050条条关关于于有有限限责责任任公公司司经经理理职职权权的的规规定定，适适用用于于股股份份有有限限公公司经理。司经理。第第109109条条规定董事会职权可由章程规定。规定董事会职权可由章程规定。q公司经过近十几年的发展公司经过近十几年的发展,出现了两个角色出现了两个角色,CEOCEO和独立董事和独立董事。q对公司董事会、公司经理的职权下一步可由公司章程自由约定。对公司董事会、公司经理的职权下一步可由公司章程自由约定。新公司法就是按私法自治的原则，把一些强制性规范变为任意性新公司法就是按私法自治的原则，把一些强制性规范变为任意性规范，减少法律的强制性干预，增强公司章程的法律效力，赋予规范，减少法律的强制性干预，增强公司章程的法律效力，赋予公司更多的意思自治，公司更多的意思自治，2020/12/12193、董事会和经理职权可由章程自由约定。第50条：对有限公三、全面完善公司治理结构建设三、全面完善公司治理结构建设2020/12/1220三、全面完善公司治理结构建设2020/12/12201 1、强化董事、监事和高管的义务和责任，并引、强化董事、监事和高管的义务和责任，并引入了股东代表诉讼制度。入了股东代表诉讼制度。（1 1）董事会层面）董事会层面148148条条：董董事事、监监事事、高高级级管管理理人人员员应应当当遵遵守守法法律律、行行政政法规和公司章程，对公司负有法规和公司章程，对公司负有忠实义务忠实义务和和勤勉义务勤勉义务。顺应了各国修改公司法，完善公司法的一个潮流。顺应了各国修改公司法，完善公司法的一个潮流。美国的模范公司法关于勤勉义务的表述：美国的模范公司法关于勤勉义务的表述：一、怀有善意，一、怀有善意，二、怀有正常人的谨慎，二、怀有正常人的谨慎，三、采取恰当的方式。三、采取恰当的方式。2020/12/12211、强化董事、监事和高管的义务和责任，并引入了股东代表诉讼制q我国缺乏董事受托责任制度和相应的公司治理文化。我国缺乏董事受托责任制度和相应的公司治理文化。q公司治理的理论要求，董事要对所有的股东负责。公司治理的理论要求，董事要对所有的股东负责。q董事之间负有相互监督的义务和责任。董事之间负有相互监督的义务和责任。q新公司法突出了董事会的集体决策。新公司法突出了董事会的集体决策。股东享有撤销权。股东享有撤销权。2222条条：“公公司司股股东东会会或或者者股股东东大大会会、董董事事会会的的决决议议内内容违反法律、行政法规的无效。容违反法律、行政法规的无效。股股东东会会或或者者股股东东大大会会、董董事事会会的的会会议议召召集集程程序序、表表决决方方式式违违反反法法律律、行行政政法法规规或或者者公公司司章章程程，或或者者决决议议内内容容违违反反公公司司章章程程的的，股股东东可可以以自自决决议议作作出出之之日日起起六六十十日内，请求人民法院撤销。日内，请求人民法院撤销。”2020/12/12222020/12/1222q公司应当制定与发展战略相一致的公司应当制定与发展战略相一致的法律风险防法律风险防范战略范战略，制定防止违规违法风险的制度措施。，制定防止违规违法风险的制度措施。具体包括：具体包括：q（1 1）防止违规方面的管理；）防止违规方面的管理；q（2 2）公司治理工作管理；）公司治理工作管理；q（3 3）投资并购和重组风险管理；）投资并购和重组风险管理；q（4 4）合同管理；）合同管理；q（5 5）知识产权管理；）知识产权管理；q（6 6）索赔、诉讼事项管理；）索赔、诉讼事项管理；q（7 7）劳动关系法律管理；）劳动关系法律管理；q（8 8）人身健康和安全法律管理。）人身健康和安全法律管理。2020/12/1223公司应当制定与发展战略相一致的法律风险防范战略，制定防止违规（2 2）监事会层面）监事会层面q内内部部监监控控为为主主，外外部部监监控控、法法律律法法规规体体系系应应当当同同步步建建设。设。q赋予了监事会建议股东会解聘董事或高管人员的权利。赋予了监事会建议股东会解聘董事或高管人员的权利。q监事会在执行职务时的费用，公司必须承担。监事会在执行职务时的费用，公司必须承担。2020/12/1224（2）监事会层面2020/12/12242 2、引入独立董事制度、引入独立董事制度 123123条条：上上市市公公司司设设立立独独立立董董事事，具具体体办办法法由由国国务务院院规规定。定。q上上市市公公司司章章程程指指引引中中规规定定：“兼兼任任经经理理或或者者其其他他高高级级管管理理人人员员职职务务的的董董事事以以及及由由职职工工代代表表担担任任的的董董事事,总总计计不不得得超超过过公公司司董董事事总总数数的的二二分分之之一一”。（防防止止内部人控制）内部人控制）q下下一一步步公公司司治治理理的的方方向向：更更多多地地引引入入外外部部董董事事和和独独立立董事，增强董事会的独立性、外部性。董事，增强董事会的独立性、外部性。q李李荣荣融融：宝宝钢钢董董事事会会试试点点工工作作的的成成功功，是是国国资资委委成成立立以来最大的新闻。以来最大的新闻。2020/12/12252、引入独立董事制度 123条：上市公司设立独立董事，具q独独立立董董事事进进入入董董事事会会以以后后要要处处理理好好四四个个关关系系，从从四四个个方面进行定位：方面进行定位：第一，监督审查关联交易第一，监督审查关联交易股东股东第二，制定实施薪酬措施第二，制定实施薪酬措施管理层管理层第三，参与决策过程监督第三，参与决策过程监督监事监事第四，分工参与决策过程第四，分工参与决策过程内部董事内部董事2020/12/1226独立董事进入董事会以后要处理好四个关系，从四个方面进行定位：3 3、加强信息披露，增强透明度。、加强信息披露，增强透明度。q建立以信息披露为中心的监管理念。建立以信息披露为中心的监管理念。q公公司司治治理理水水平平、透透明明度度、信信息息披披露露，已已经经越越来来越越超超越越公司财务指标，成为第一位投资人要考虑的问题。公司财务指标，成为第一位投资人要考虑的问题。要引入境外战略投资者，信息披露工作一定要做好。要引入境外战略投资者，信息披露工作一定要做好。对企业的尽职调查不要仅关注借款企业的财务指标，对企业的尽职调查不要仅关注借款企业的财务指标，同时要看公司的治理水平，董事的诚信，公司的成长同时要看公司的治理水平，董事的诚信，公司的成长性及发展潜力。性及发展潜力。2020/12/12273、加强信息披露，增强透明度。建立以信息披露为中心的监管理4 4、明确规定回购股份以奖励职工，为便捷、明确规定回购股份以奖励职工，为便捷实施股权计划创造条件。实施股权计划创造条件。143143条：条：(三三)将股份奖励给本公司职工；将股份奖励给本公司职工；公公司司依依照照第第一一款款第第(三三)项项规规定定收收购购的的本本公公司司股股份份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五不得超过本公司已发行股份总额的百分之五 。q在董事会层面，制定董事、高管的复合薪酬。在董事会层面，制定董事、高管的复合薪酬。q在职工持股方面，可以奖励给核心经营骨干人员。在职工持股方面，可以奖励给核心经营骨干人员。美国的美国的ESOPESOP计划：计划：缩小贫富分化缩小贫富分化增加员工福利增加员工福利社会保障制度有益补充社会保障制度有益补充激励约束措施激励约束措施2020/12/12284、明确规定回购股份以奖励职工，为便捷实施股权计划创造条件。四、全面落实股东权，加强了对中小股东四、全面落实股东权，加强了对中小股东的保护的保护2020/12/1229四、全面落实股东权，加强了对中小股东的保护2020/121 1、赋予股东查账权。、赋予股东查账权。股东权有三项权能：股东权有三项权能：资产受益权资产受益权参与决策权参与决策权选择管理者的权利选择管理者的权利 34 34条：条：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。告。朱总理曾要求：朱总理曾要求：“不做假帐不做假帐”2020/12/12301、赋予股东查账权。股东权有三项权能：2020/12/122 2、采用累积投票制度。、采用累积投票制度。q指指股股东东所所持持的的每每一一股股份份都都拥拥有有与与股股东东大大会会拟拟选选举举的的董董事事或或监监事事数数量量相相等等的的投投票票权权，股股东东可可以以把把全全部部投投票票权权集集中中投投给给某某一一个个人人，也也可可分分散散投投给给不不同同的的人人的的一一种种选选举制度。举制度。7070700700万万5 535003500万票万票10001000万股万股 30 30300300万万5 515001500万票万票 （集中使用（集中使用）在保护中小股东方面，累积投票制是直接保护，独董在保护中小股东方面，累积投票制是直接保护，独董是间接保护。是间接保护。2020/12/12312、采用累积投票制度。指股东所持的每一股份都拥有与股东大3 3、关注可诉性和可操作性。、关注可诉性和可操作性。q（1 1）股东的诉权及派生诉讼）股东的诉权及派生诉讼152152条条：董董事事、高高级级管管理理人人员员有有本本法法第第一一百百五五十十条条规规定定的的情情形形的的，有有限限责责任任公公司司的的股股东东、股股份份有有限限公公司司连连续续一一百百八八十十日日以以上上单单独独或或者者合合计计持持有有公公司司百百分分之之一一以以上上股股份份的的股股东东，可可以以书书面面请请求求监监事事会会或或者者不不设设监监事事会会的的有有限限责责任任公公司司的的监监事事向向人人民民法法院院提提起起诉诉讼讼；监监事事有有本本法法第第一一百百五五十十条条规规定定的的情情形形的的，前前述述股股东东可可以以书书面面请请求求董董事事会会或或者者不不设设董董事事会会的的有有限限责责任任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监监事事会会、不不设设监监事事会会的的有有限限责责任任公公司司的的监监事事，或或者者董董事事会会、执执行行董董事事收收到到前前款款规规定定的的股股东东书书面面请请求求后后拒拒绝绝提提起起诉诉讼讼，或或者者自自收收到到请请求求之之日日起起三三十十日日内内未未提提起起诉诉讼讼，或或者者情情况况紧紧急急、不不立立即即提提起起诉诉讼讼将将会会使使公公司司利利益益受受到到难难以以弥弥补补的的损损害害的的，前前款款规规定定的的股股东东有有权权为为了了公公司司的的利利益益以以自自己己的的名义直接向人民法院提起诉讼。名义直接向人民法院提起诉讼。他他人人侵侵犯犯公公司司合合法法权权益益，给给公公司司造造成成损损失失的的，本本条条第第一一款款规规定定的的股股东东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。153153条条：董董事事、高高级级管管理理人人员员违违反反法法律律、行行政政法法规规或或者者公公司司章章程程的的规规定定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。2020/12/12323、关注可诉性和可操作性。（1）股东的诉权及派生诉讼20q（2 2）规定了解决公司疆局的司法途径。）规定了解决公司疆局的司法途径。183183条条，公公司司经经营营管管理理发发生生严严重重困困难难，继继续续存存续续会会使使股股东东利利益益受受到到重重大大损损失失，通通过过其其他他途途径径不不能能解解决决的的，持持有有公公司司全全部部股股东东表表决决权权百百分分之之十十以以上上的的股股东东，可可以以请请求人民法院解散公司。求人民法院解散公司。案例：小股东如何维权。案例：小股东如何维权。2020/12/1233（2）规定了解决公司疆局的司法途径。2020/12/123结语结语这部公司法非常先进，顺应了国际潮这部公司法非常先进，顺应了国际潮流，适应了我国国情，意义重大而深远！流，适应了我国国情，意义重大而深远！2020/12/1234结语这部公司法非常先进，顺应了国际潮流，适应了我国国PPT教学课件谢 谢 观 看ThankYouForWatching35PPT教学课件谢谢观看Thank You For Watch
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