BOT融资建设模式及合同谈判要点课件

BOT融资建设模式及融资建设模式及合同谈判要点合同谈判要点2012年6月14日BOT融资建设模式及合同谈判要点2012年6月14日1目录一、BOT 概念及发展简介二、基础设施建设项目特点及BOT模式三、BOT主要合同结构关系四、BOT在环保建设中的应用五、BOT合同谈判的要点目录一、BOT 概念及发展简介2概念及发展简介 BOT（BuildOperateTransfer）模式，即建设运营移交，是一种国际上普遍采用的投融资方式，又称“公共工程特许经营权项目”。它具有民营化、全额投资、特许期和垄断经营四个基本特征。其涵义是,国家或地方政府通过特许权协议,将一个公共基础设施(基础产业)项目的特许权授予承包商(投资商),承包商在特许期内负责项目设计、融资、建设、运营和维护,并回收成本、偿还债务和赚取利润,特许期结束后将项目所有权无偿移交签约方的政府部门。概念及发展简介 BOT（BuildOper3 BOT 模式的概念由土耳其总理厄扎尔于1984 年正式提出后，在越来越多的国家得到运用和推广，尤其是在发达国家。发达的市场体系和健全的法制体系与BOT 作用的发挥密切相关。一般而言,发达国家各类经济法规健全,政策透明度高,市场竞争有序而高效,为BOT 的发育提供了良好的土壤。所以,BOT 在发达国家运作比较规范,政府对BOT的管理方式也比较成熟。BOT 模式的概念由土耳其总理厄扎尔于194 BOT 模式的基本思路是,由财团或投资人作为项目的发起人,从政府或所属机构获得某些基础设施的建设经营特许权,然后由其独立或联合其他方组建的项目公司负责项目的融资、设计、建造和运营,整个特许期内项目公司通过项目的运营来获取利润通过项目的运营来获取利润,并用此利润来偿还债务并用此利润来偿还债务。在特许期满之后,整个项目由项目公司无偿或以极少的名义价格转交给政府。BOT 模式的基本思路是,由财团或投资人作为5特许权协议及参与方 BOT融资模式的参与方众多,为明确各方的权利、义务及应分担的风险,须签署一系列的合同及协议,特许权协议是其中最具代表性和最重要的协议。特许权协议是BOT 项目的最高法律文件,又是整个项目得以融资、建设和经营的基础和核心,同时又是BOT 项目框架的中心,它决定BOT 项目的基本结构,是BOT项目融资中的主合同。特许权协议及参与方 BOT融资模式的参与方众6BOT项目的各参与方BOT项目的各参与方7BOT各参与方关系图BOT各参与方关系图8BOT 模式具有以下特点:1)项目发起人对项目没有直接控制权,在融资期间也无法获得任何经营利润,只能通过项目的建设和运行获得间接的经济效益和社会效益;2)由于采用BOT 模式融资的项目涉及巨额资金,又有政府的特许权协议作为支持,投资者愿意将融资安排成为有限追索的形式,在项目中注入一定的股本资金,承担直接的经济责任和风险;3)通过采取让本国公司或外国公司筹资、建设、经营的方式来参与基础设施项目,项目融资的所有责任和风险都转移到项目公司,这样可以减轻政府财政负担,同时又有利于提高项目公司的运作效率。BOT 模式具有以下特点:1)项目发起人对项目没有直接控制权9环保产业的BOT应用 BOT 环保项目都集中在市政设施上，主要是污水、自来水、工业废水、垃圾处理等方面，这些项目从单一项目来讲，投资都不太大，基本是几千万到几亿元之间。环保产业的BOT应用 BOT 环保项目都集中在10环保产业的BOT融资应用(1)通常采用BOT融资模式的项目主要是基础设施建设项目,其中包括城市环保项目。特许期内项目提供的产品或服务可能销给国有单位或直接向最终使用者收费。(2)能减少政府的直接财政负担,减少政府的借款负债义务。所有的负债项目融资责任都转移给项目的发起人,政府无须保证或承诺支付项目的借款,从而也不会影响东道国或发起人为其他项目融资的信用,避免政府的债务风险,政府可将原来拟用于这些方面的资金转用于其他项目的投资与开发。(3)有利于转移和降低风险。国有部门把项目风险全部转给项目发起人,BOT模式通过将发起人的投资收益与他们履行合同的情况相联系,从而大幅度降低项目的超支预算风险。环保产业的BOT融资应用(1)通常采用BOT融资模式的项目11(4)有利于提高项目的运作效率。BOT 多被视为提高设计管理实效的一种方式。BOT项目一般项目周期长,有巨额资本投入、项目周期长等因素带来的风险。同时,由于私营企业的参与,贷款机构对项目的要求会比政府机构更加严格;另一方面,私营企业为了减少风险,获得较多的收益,客观上促使其加强管理,控制造价。因此,尽管项目的前期工作量较大,但进入实施阶段,项目的设计、建造、运营效率会比较高,用户也可以得到较高质量的服务。(5)BOT融资模式可以提前满足社会和公众的需求。采用此种融资方式可使一些本急需建设而政府目前又无力建设的基础设施设项目得以实施。由于其他资金的介入,可以使政府有能力提前建成基础设施设项目并发挥其作用,从而加速社会生产力的发展,促进经济活力的进一步提高。(6)BOT项目由外国的公司或民营企业进行承包时,会给项目所在国带来先进的技术和管理经验,既给承包商带来较多的发展机会,也促进了国际经济的融合。(4)有利于提高项目的运作效率。BOT 多被视为提高设计管12基础设施建设特点及BOT模式基础设施建设特点及BOT模式13公共基础设施项目的分类公共基础设施项目的分类14公共基础设施项目的分类（二）公共基础设施项目的分类（二）15公共基础设施项目的分类（三）公共基础设施项目的分类（三）16基础设施项目的审批权限基础设施项目的审批权限17基础设施项目主要参与方基础设施项目主要参与方18BOT融资建设模式及合同谈判要点课件19BOT的几种衍生模式BOT的几种衍生模式20BOT融资建设模式及合同谈判要点课件21BOT审批流程及主要合同关系审批流程及主要合同关系BOT审批流程及主要合同关系22基础设施建设项目融资的选择模式基础设施建设项目融资的选择模式23BOT融资建设模式及合同谈判要点课件24BOT融资建设模式及合同谈判要点课件25BOT融资建设模式及合同谈判要点课件26特许经营协议-首要协议文本政府及政府及代理机构代理机构发起人发起人BOT招标谈判项目公司项目公司合资组建签订BOT特许协议特许经营协议-首要协议文本政府及发起人BOT招标谈判项目27合资协议-成立项目公司合资协议-成立项目公司28融资贷款协议项目公司项目公司银团银团收费权质押协议项目贷款合同融资贷款协议项目公司银团收费权质押协议项目贷款合同29担保协议政府机构政府机构项目公司项目公司发起人发起人履约担保协议BOT特许经营协议担保协议政府机构项目公司发起人履约担保协议BOT特许经营协议30建设合同项目公司土建合同设备制造安装合同工程保险合同原料采购合同土建商设备制造商保险公司原料供应商建设合同项目公司土建合同设备制造安装合同工程保险合同原料采购31BOT合同谈判要点合同谈判要点BOT合同谈判要点321、正确的签约主体 BOT合同签约时，首先应审查该政府部门是否具有签订合同的权限。特许合同的特性是政府通过授予投资人特许经营权以获得投资，因此，合同甲方应该是有权力做出该授权的政府部门。市政公用事业特许经营管理办法中规定：“直辖市、市、县人民政府市政公用事业主管部门依据人民政府的授权（以下简称主管部门），负责本行政区域内的市政公用事业特许经营的具体实施。”根据此规定在签订特许协议时，应审查签约的政府部门是否有政府的合法授权。1、正确的签约主体 BOT合同签约时，首先应审查该政府部门332、项目的立项审批 市政公用事业特许经营管理办法规定：实施特许经营的项目由省、自治区、直辖市通过法定形式和程序确定。投资人投资1个项目时，需要考察发起项目的政府部门是否履行了完备的政府审批程序，也就是项目在程序上是否合法；同时，需要考察签约部门是否具备协调协议中可能涉及的其他政府部门职能的能力。2、项目的立项审批 市政公用事业特许经营管理办法规定：实343、项目设施所有权国际上BOOT（Build-Own-Operate-Transfer）概念是BOT的衍生模式，明确了项目设施所有权属于投资人所有。在我国对于新建的特许经营项目一概冠以BOT模式，而对设施的所有权一般均未在特许权合同中明确。如果项目公司是土地使用权人，所有的立项文件都以项目公司的名义办理，则在项目建成以后，这些资产也应列为项目公司名下，项目公司事实拥有项目设施的所有权。投资人在合同谈判中，如果政府部门不愿意明确项目设施所有权的，投资人必须要求以项目公司为投资主体办理项目所有批文，并明确项目公司是土地使用权人。3、项目设施所有权国际上BOOT（Build-Own-Ope354、征地 在我国，土地的征用具有强制性，征用主体是政府。因此，BOT项目应由政府完成征地拆迁，再以划拨形式用于项目。投资人需要注意审查项目选址是否已经履行了规划等部门的审批程序。征地拆迁的延误会导致项目进度延误，并增加投资人的成本，因此，为保证项目顺利实施，应在BOT合同中对征地拆迁的进度及延误的违约责任进行明确约定。4、征地 在我国，土地的征用具有强制性，征用主体是政府。因此365、担保 BOT 中的担保，主要分为：投资人担保 政府担保5、担保 BOT 中的担保，主要分为：375.1、投资人的担保 BOT项目通常政府会要求投资人提供履约的担保，从资金方面保证项目得以顺利地实施。作为投资人，提供担保会增加财务成本，因此，在合同的谈判中应尽量说服政府免除投资人提供的担保或降低担保条件。5.1、投资人的担保 BOT项目通常政府会要求投资人提供履38 BOT项目中出现的投资人担保有：1）履约担保 即建设期的担保。履约担保是为了防止投资人盲目投标后，因资金无法落实，而耽误了整个项目的进度。在市政公用事业特许经营管理办法中也规定了特许经营协议中应包括履约担保的内容。2）维护担保 即运营期和移交后的保修期的担保。维护担保的合理性有待商榷。项目建成之后，政府的风险已大大降低：从投资人的角度来说，投资人完全依靠项目经营收回投资成本和回报，投资人必然会保证项目设施的正常高效运营。因此，维护担保有画蛇添足之嫌，投资人所增加的财务成本会增加到总投资金中，对双方均没有益处。BOT项目中出现的投资人担保有：1）履约担保 即建设期395.2政府担保政府担保适用于提供产品、服务类的BOT项目。从公平对等的原则出发，投资人提供了建设期的履约担保，政府也应提供支付担保，但实际情况是政府处于强势，不愿为投资人提供支付担保，这时可采取变通的方法。如餐厨垃圾处理项目可要求财政部门对协议中的收运处理服务补贴、沼气发电价格、生物柴油定价等予以认可。5.2政府担保政府担保适用于提供产品、服务类的BOT项目。从406、建设 BOT协议中对建设部分的内容主要规定项目公司在建设过程中需要遵守的进度、质量标准、环境标准等。政府在提供入场施工条件后，一般不承担过多的其他义务，但是拥有监督检查的权利。建设中各方的合同关系是：1）政府与项目公司之间的特许协议；2）项目公司对施工总承包方的施工合同；3）项目公司与监理的委托协议。投资人应保证建设工程的质量和进度符合特许协议的要求：施工总包方应按施工合同要求完成工程建设；监理方应按监理委托协议的要求对工程质量、进度、资金进行控制。这3个合同环环相扣，因此，在签订合同和履行合同时需要特别注意保持三者的一致性，不仅进度和质量标准一致，索赔期限、违约责任的约定也应一致。否则会使项目公司处于不利的履约境地。6、建设 BOT协议中对建设部分的内容主要规定项目公司在建设417、限制竞争限制竞争条款是BOT项目中的重要条款，因为公用事业先期投资成本大、收益低、回收周期长，过度竞争会导致资源的极大浪费，不利于投资者投资积极性。例如:收费公路项目应该更关注限制竞争条款，因为收费公路没有基本流量的保证，投资人的收益完全来源于通行车辆的收费，如果有可代替的路线，将会严重影响投资人的成本回收及获得合理收益。因此，收费公路BOT项目在前期需对路网规划进行考察。看是否有可代替的路线，会对项目收益产生怎样的影响，在合同谈判时则要严格限制竞争的约定。7、限制竞争限制竞争条款是BOT项目中的重要条款，因为公用事428、或取或付条款、价格、调价公式或取或付条款、价格、调价公式8.1、或取或付条款 （take-or-pay）又称绝对付款条款或无货亦付款条款，是指买卖双方达成协议，买方承担按期根据规定的价格向卖方支付最低数量项目产品销售金额的义务，而不问事实上买方是否收到合同项下的产品。在提供产品和服务类的BOT合同中多采用这种条款。在餐厨垃圾项目中即为政府在协议中保证餐厨垃圾基本处理量及运储补贴。8、或取或付条款、价格、调价公式8.1、或取或付条款 （438.2价格价格即对项目公司所提供的产品和服务的价格约定。例如，污水处理厂项目的习惯做法是政府与项目公司之间订立1个结算价，该价格与对公众执行的价格并不一致。个别省份建立了收费预审批的制度。8.2价格价格即对项目公司所提供的产品和服务的价格约定。448.3调价公式 BOT项目经营期较长，设定调价公式是十分必要的。在合同的签订中政府部门往往要求调价需经过政府批准后才能执行，这使投资人的调价有不获批准的风险。在合同谈判时，应要求协议中的调价公式是经物价管理部门及财政部门的批准的问，这样可减小不获批准的风险。8.3调价公式 BOT项目经营期较长，设定调价公式是十分必要458.4支付 对于政府直接支付的BOT项目，投资人应谨慎考察当地财政支付能力及政府信用。例如，水务项目需要了解当地水费收取后在财政部门之间的实际流转程序，防止政府签约方对收取的污水处理费没有任何实际控制力，又与财政部门之间事先没有一个妥善的安排，导致项目运营时可能出现的付款风险。8.4支付 对于政府直接支付的BOT项目，投资人应谨慎考察469、补偿条款 补偿条款是BOT合同中较为重要的条款。一般包括 一般补偿一般补偿 和 项目终止的补偿项目终止的补偿。由于补偿条款是直接关乎投资人经济利益的条款，因此，在补偿条款的谈判中应尽可能的争取更多的补偿。9、补偿条款 补偿条款是BOT合同中较为重要的条款。一般包括479.1一般补偿条款 一般补偿事件主要包括：政府原因导致的额外支出和收入损失：不可抗力：其他非项目公司原因导致的额外支出和收入损失。9.1.1政府原因 主要有：政府提出的变更或政府违约导致的工期延误。9.1.2不可抗力 不可抗力条款应该明确哪些情形属于不可抗力。自然原因的不可抗力比较容易达成一致，而社会原因的不可抗力则容易发生分歧。社会原因的不可抗力政府负有一定的责任，所以不同原因的不可抗力的补偿也应有所区别。一般政府都会要求投资人购买保险以弥补损害发生时的损失，但对于没有险种的不可抗力事件发生，政府应分担一些投资人的损失，或者以延长特许经营期等方式减少投资人的损失。9.1.3其他非项目公司原因 例如：在污水项目中，进水水质恶化，对污水处理设备造成损害，或者在进水水质超标的情况下为达到标准需要进行的工况调整和设备改造。9.1一般补偿条款 一般补偿事件主要包括：489.2终止补偿 在订立BOT合同时，很多项目未对终止补偿进行具体的约定，仅约定双方协商解决。由于发生协议提前终止时，政府和项目公司的谈判地位是不平等的，协商的结果也很难有利于投资人，因此，如果能在签订特许协议时对终止的补偿方式进行明确的约定对投资人更加有利。9.2终止补偿 在订立BOT合同时，很多项目未对终止补偿进行4910、经营权及项目公司股权的转让市政公用事业特许经营管理办法禁止特许经营权的擅自转让，却未对项目公司股权的转让进行限制。但由于政府是因为信赖项目公司的股东，才将特许权授予其设立的项目公司。因此，在大多数项目中，政府都会对项目公司股权的转让进行限制。根据惯例，项目公司在项目建完之后。即已完成项目的绝大部分投资，政府的风险已降低很多。为了增强投资资金的流动性并适应公司战略发展的需要，在合同的谈判中，应争取让政府同意项目公司股权在项目建成之后可以转让。10、经营权及项目公司股权的转让市政公用事业特许经营管理办5011、争议解决 争议解决方式的选择会直接影响解决争议的成本。并可能影响争议解决的结果。BOT合同纠纷是投资人与政府部门之间的纠纷，选择由仲裁机构解决争议更公平合理。11、争议解决 争议解决方式的选择会直接影响解决争议的成本。515、世上最美好的事是：我已经长大，父母还未老;我有能力报答，父母仍然健康。6、没什么可怕的，大家都一样，在试探中不断前行。7、时间就像一张网，你撒在哪里，你的收获就在哪里。纽扣第一颗就扣错了，可你扣到最后一颗才发现。有些事一开始就是错的，可只有到最后才不得不承认。8、世上的事，只要肯用心去学，没有一件是太晚的。要始终保持敬畏之心，对阳光，对美，对痛楚。9、别再去抱怨身边人善变，多懂一些道理，明白一些事理，毕竟每个人都是越活越现实。10、山有封顶，还有彼岸，慢慢长途，终有回转，余味苦涩，终有回甘。11、人生就像是一个马尔可夫链，你的未来取决于你当下正在做的事，而无关于过去做完的事。12、女人，要么有美貌，要么有智慧，如果两者你都不占绝对优势，那你就选择善良。13、时间，抓住了就是黄金，虚度了就是流水。理想，努力了才叫梦想，放弃了那只是妄想。努力，虽然未必会收获，但放弃，就一定一无所获。14、一个人的知识，通过学习可以得到;一个人的成长，就必须通过磨练。若是自己没有尽力，就没有资格批评别人不用心。开口抱怨很容易，但是闭嘴努力的人更加值得尊敬。15、如果没有人为你遮风挡雨，那就学会自己披荆斩棘，面对一切，用倔强的骄傲，活出无人能及的精彩。5、人生每天都要笑，生活的下一秒发生什么，我们谁也不知道。所以，放下心里的纠结，放下脑中的烦恼，放下生活的不愉快，活在当下。人生喜怒哀乐，百般形态，不如在心里全部淡然处之，轻轻一笑，让心更自在，生命更恒久。积极者相信只有推动自己才能推动世界，只要推动自己就能推动世界。6、人性本善，纯如清溪流水凝露莹烁。欲望与情绪如风沙袭扰，把原本如天空旷蔚蓝的心蒙蔽。但我知道，每个人的心灵深处，不管乌云密布还是阴淤苍茫，但依然有一道彩虹，亮丽于心中某处。7、每个人的心里，都藏着一个了不起的自己，只要你不颓废，不消极，一直悄悄酝酿着乐观，培养着豁达，坚持着善良，只要在路上，就没有到达不了的远方！8、不要活在别人眼中，更不要活在别人嘴中。世界不会因为你的抱怨不满而为你改变，你能做到的只有改变你自己！9、欲戴王冠，必承其重。哪有什么好命天赐，不都是一路披荆斩棘才换来的。10、放手如拔牙。牙被拔掉的那一刻，你会觉得解脱。但舌头总会不由自主地往那个空空的牙洞里舔，一天数次。不痛了不代表你能完全无视，留下的那个空缺永远都在，偶尔甚至会异常挂念。适应是需要时间的，但牙总是要拔，因为太痛，所以终归还是要放手，随它去。11、这个世界其实很公平，你想要比别人强，你就必须去做别人不想做的事，你想要过更好的生活，你就必须去承受更多的困难，承受别人不能承受的压力。12、逆境给人宝贵的磨炼机会。只有经得起环境考验的人，才能算是真正的强者。自古以来的伟人，大多是抱着不屈不挠的精神，从逆境中挣扎奋斗过来的。13、不同的人生，有不同的幸福。去发现你所拥有幸运，少抱怨上苍的不公，把握属于自己的幸福。你，我，我们大家都可以经历幸福的人生。14、给自己一份坚强，擦干眼泪；给自己一份自信，不卑不亢；给自己一份洒脱，悠然前行。轻轻品，静静藏。为了看阳光，我来到这世上；为了与阳光同行，我笑对忧伤。15、总不能流血就喊痛，怕黑就开灯，想念就联系，疲惫就放空，被孤立就讨好，脆弱就想家，不要被现在而蒙蔽双眼，终究是要长大，最漆黑的那段路终要自己走完。5、从来不跌倒不算光彩，每次跌倒后能再站起来，才是最大的荣耀。6、这个世界到处充满着不公平，我们能做的不仅仅是接受，还要试着做一些反抗。7、一个最困苦、最卑贱、最为命运所屈辱的人，只要还抱有希望，便无所怨惧。8、有些人，因为陪你走的时间长了，你便淡然了，其实是他们给你撑起了生命的天空；有些人，分开了，就忘了吧，残缺是一种大美。9、照自己的意思去理解自己，不要小看自己，被别人的意见引入歧途。10、没人能让我输，除非我不想赢！11、花开不是为了花落，而是为了开的更加灿烂。12、随随便便浪费的时间，再也不能赢回来。13、不管从什么时候开始，重要的是开始以后不要停止；不管在什么时候结束，重要的是结束以后不要后悔。14、当你决定坚持一件事情，全世界都会为你让路。15、只有在开水里，茶叶才能展开生命浓郁的香气。5、世上最美好的事是：我已经长大，父母还未老;我有能力报答，52