像律师一样思考课件

像律师一样思考像律师一样思考孟孟 霆霆合伙人合伙人Lehman,Lee&XuA Licensed Chinese Law PartnershipBeijing Shanghai Macau Tianjin Shenzhen Hong Kong Shaoguan Mongolia Washington 5/16/20241像律师一样思考孟 霆Beijing Shangha律师的角色律师的角色律师 vs 学者律师 vs 法官律师 vs 社会工作者 律师的职责是放大当事人的合法利益，律师是法律策略的策划者和实践者，律师是必要的存在。5/16/20242律师的角色律师 vs 学者8/3/20232律师所关注的问题律师所关注的问题最新的法律、法规、司法解释、各地法律的特殊性、适用法律、法院管辖、适用程序以及程序的正当性、证据的取得和展示、法官和仲裁庭的背景及判案倾向、当事人/对手的背景及弱点、可利用的社会资源等等。最重要的是客户的根本利益。5/16/20243律师所关注的问题最新的法律、法规、司法解释、各地法律的特殊案案 例例A、B、C三方于若干年前签署了一份酒店管理合同，A是酒店的业主，B是A的关联公司（A与B具有相同的股权结构和法定代表人，但是拥有不同的企业字号、注册资金、经营范围和管理团队），C是国际酒店管理公司。1年以后签署的补充协议规定，B不再是合同一方，其权利义务全部交由A承担。合同执行三年后，B向C提出终止酒店管理合同，C一方面对B表示，解除合同是非法的，另一方面，C在没有知会A的情况下撤离了酒店，在此过程中，A一直保持沉默。问题1：A与B的关联关系是否足以令C认为B是在代表A提出终止要求？问题2：对于A而言，C是主动还是被动撤离酒店？问题3：对于C而言，A是否要对B的行为承担法律责任？5/16/20244案 例A、B、C三方于若干年前签署了一份酒店管理案案 例例 A是一家美国公司，在中国拥有多项专利。B是一家中国公司，未经A的同意，使用了A的一项专利技术，在中国生产并且销售侵权产品。B的注册地址是中国南京，生产基地在江苏江阴，在北京、上海设有办事处。这两家办事处散发侵权产品的介绍、招揽客户。可以在北京、上海、广州等地购买到侵权产品。同时，在每年两次的广交会上，B展示和销售侵权产品。一般而言，北京和上海的法院具有较强的专业审判能力和较高的公正性。问题1：选择哪家法院进行诉讼？问题2：如果选择上海法院，需要采取怎样的步骤？5/16/20245案 例 A是一家美国公司，在中国拥有多项专利。B像律师一样思考像律师一样思考n常识有时是错误的n正当程序与实体正义n证据决定一切n律师要预见各种可能的后果n律师是实践者5/16/20246像律师一样思考常识有时是错误的8/3/20236常识有时是错误的常识有时是错误的例1：外国法律是先进的，是一个有着内在联系的完整系统例2：专利技术是先进的例3：检察院只对法院审判的刑事案件提出抗诉例4：合同法适用于一切合同例5：涉外案件非常复杂例6：法官/仲裁员会在审判前仔细阅读卷宗例7：资深法官和资深律师很懂法律例8：大的、跨国的公司不会犯低级错误例9：当事人会积极配合你的工作、会按约定支付律师费5/16/20247常识有时是错误的例1：外国法律是先进的，是一个有着内在联系的常识有时是错误的n独立的思考、独立的调查和独立的判断n原则总有例外n权威总有错误n谦虚的态度，执着的精神，顽强的存在5/16/20248常识有时是错误的独立的思考、独立的调查和独立的判断8/3/正当程序与实体正义正当程序与实体正义n没有正当程序就没有正义，正当程序是实体正义的保证。n所谓“正义”n正当程序的核心价值是对制度和规则的依赖和最基本的人文关怀5/16/20249正当程序与实体正义没有正当程序就没有正义，正当程序是实体正义Miranda WarningYou have the right to remain silent.Anything you say can and will be used against you in a court of law.You have the right to speak to an attorney,and to have an attorney present during any questioning.If you cannot afford a lawyer,one will be provided for you at government expense.5/16/202410Miranda WarningYou have the 证据决定一切证据决定一切n几乎全部的当事人会否认对自己不利的口头协议n几乎全部的当事人会掩饰对自己不利的证据n100%的律师会不披露对自己当事人不利的证据（当然也有例外）5/16/202411证据决定一切几乎全部的当事人会否认对自己不利的口头协议8/在细节中发现证据在细节中发现证据n细节在每一个行为、每一封函件、每一个单词n开卷有益n从不同的角度审视证据n细节决定一切5/16/202412在细节中发现证据细节在每一个行为、每一封函件、每一个单词8/案案 例例“应当认为，A酒店将不含有中文使用说明的大型烟花销售给xx，无法确保其能够安全使用，对此A酒店负有过错，对造成xx被炸身亡的损害后果负有不可推卸的责任。”引自某法院的判决5/16/202413案 例“应当认为，A酒店将不含有中文使用说明的大案 例“申请人还称，球场总监K先生在返回X国之前，为准备球场草坪越冬，他提请申请人购买一种质量好、厚度和单片面积适中、但是价格稍贵的材料，但是被申请人坚持购买另一种价格便宜、单片面积小的材料。被申请人对此事并无异议，只是K先生要求的覆盖材料与最终购买并使用的覆盖材料在材质、质量及厚度上均没有差别，唯一的差别是K先生要求的覆盖材料边角已经锁边，而H俱乐部实际使用的材料在购买时没有锁边，由相关人员在购买回来后自行进行了锁边加工作为抗辩理由。对此，仲裁庭认为，被申请人的实际履行行为同其声称的履行状态存在矛盾，仲裁庭很难得出被申请人已经百分之百按照K先生的指示履行球场维护工作的结论，从而不能得出草坪死亡的责任归属于申请人的判定。”引自CIETAC的某个裁决5/16/202414案 例“申请人还称，球场总监K先生在返回X国律师要预见各种可能的后果n现在的合作伙伴可能就是明天的被告；今天的夫妻可能就是明天的庭上对手n总有出人意料的灾难，没有出人意料的惊喜n不能预见到灾难就不能够获得好的结果5/16/202415律师要预见各种可能的后果现在的合作伙伴可能就是明天的被告；中国国际经济贸易仲裁委员会示范仲裁条款“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力”“Any dispute arising from or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission for arbitration which shall be conducted in accordance with the Commissions arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration.The arbitral award is final and binding upon both parties.”5/16/202416中国国际经济贸易仲裁委员会示范仲裁条款“凡因本合同引起的律师是实践者n决定案件结果的不仅是策划，更是行动n律师生涯的主要部分就是起草各种文件、参加各种会议、谈判、庭审。不懈的游说和旅行。n不惧怕失败和挫折，在给别人的生活造成困难的同时，也给自己的生活造成困难5/16/202417律师是实践者决定案件结果的不仅是策划，更是行动8/3/202案 例“昨天上午，香奈尔等5家世界著名品牌公司赢得最终胜利，北京市高级人民法院终审判令5位在秀水市场售假的商户和秀水街服装市场有限公司共同赔偿5大名牌各两万元。”引自2006年4月18日北京晚报5/16/202418案 例“昨天上午，香奈尔等5家世界著名品牌公司赢得Beijing Shanghai Macau Tianjin Shenzhen Hong Kong Shaoguan Mongolia Washington 5/16/202419欢迎大家提问Beijing Shanghai Macau