论律师的执业风险及防范

论律师的执业风险及其防备作者毛从辉法学专业09级一班 学号:0837摘要经济的迅速发展与法律的逐渐健全，有力的推动了律师服务业的蓬勃发展，全国15万律师迎来了发展的机遇期。但发展与风险永远是并存的，律师业稳健的发展应是每个律师的必须思考和追求的。众所周知律师行业是一种高风险的行业，律师常常行走在陷阱从从的沼泽地中，随时均有也许会掉入无法自拔的泥潭之中，明确律师执业的风险、学会防备风险将随着律师的整个执业过程。核心词律师执业风险防备一、律师执业风险概述。律师执业风险是指律师在执业过程中发生的、与执业行为有关的,也许承当的一切不利的法律责任或后果。风险与行为并存。针对律师行业的风险应明确的是:一方面，每行每业均有风险,不能由于有风险就放弃自己的行业。另一方面,律师行业是一种高风险的行业,我们行走的道路是合法与非法的钢丝绳,必须时刻存有风险意识。最后，律师行业的风险是可以减少和控制的。二、律师风险的体现形式。、民事补偿的风险。律师承当民事补偿责任的重要法律根据是律师法第五十四条之规定：律师违法执业或者因过错给当事人导致损失的,由其所在的律师事务所承当补偿责任。律师事务所补偿后,可以向有故意或者重大过错行为的律师追偿。一般来说，故意给当事人导致损失的非常罕见,这样的人不应存在与律师队伍之中,笔者对此种状况不加赘述。而由于律师的过错给当事人导致损失的较为常用,因律师过错给当事人导致损失的重要表目前法律理解的错误或偏差、证据收集的失误或遗失证据、延误诉讼、程序合用的错误等。2、行政惩罚与行业惩罚的风险。行政惩罚与行业惩罚的风险,是律师管理部门和自律性协会由于律师违法律师法或律师执业行为规范（试行)而予以的制裁。重要法律根据是律师法第四十七条至五十三条,律师执业行为规范(试行）,特别是律师法第四十九条规定:律师有下列行为之一的,由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门予以停止执业半年以上一年如下的惩罚，可以处五万元如下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的,由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销其律师执业证书；构成犯罪的,依法追究刑事责任:（一）违背规定会见法官、检察官、仲裁人以及其她有关工作人员,或者以其她不合法方式影响依法办理案件的;(二)向法官、检察官、仲裁人以及其她有关工作人员行贿，简介贿赂或者指使、诱导当事人行贿的;(三）向司法行政部门提供虚假材料或者有其她弄虚作假行为的；(四）故意提供虚假证据或者威胁、利诱她人提供虚假证据，阻碍对方当事人合法获得证据的；(五)接受对方当事人财物或者其她利益，与对方当事人或者第三人歹意串通，侵害委托人权益的;（六）扰乱法庭、仲裁庭秩序,干扰诉讼、仲裁活动的正常进行的;(七)煽动、教唆当事人采用扰乱公共秩序、危害公共安全等非法手段解决争议的；（八)刊登危害国家安全、歹意诽谤她人、严重扰乱法庭秩序的言论的；（九)泄露国家秘密的。律师因故意犯罪受到刑事惩罚的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销其律师执业证书。第五十一条规定:律师因违背本法规定,在受到警告惩罚后一年内又发生应当予以警告惩罚情形的，由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门予以停止执业三个月以上一年如下的惩罚;在受到停止执业惩罚期满后二年内又发生应当予以停止执业惩罚情形的，由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销其律师执业证书。上述有关吊销律师执业证书的规定,是律师执业的“红线”,是能否继续端起律师饭碗的问题,必须予以高度的注重。3、刑事责任的风险。刑事责任的风险重要的法律根据是刑法第三百零六条之规定，在刑事诉讼中，辩护人、诉讼代理人消灭、伪造证据,协助当事人消灭、伪造证据,威胁、引诱证人违背事实变化证言或者作伪证的，处三年如下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年如下有期徒刑。该条始终是悬在中国律师头顶上的利剑，无论你承认或不承认，它始终悬在那里。此外,尚有有关行贿罪、阻碍作证罪、偷税罪、泄露国家秘密罪等都是我们要时时留意、到处在乎的高压线。4、人身伤害的风险。律师在办理案件过程中什么样的人都会遇到，律师的人身伤害的风险重要表目前三个方面：一是对方当事人实行的伤害行为,特别是像离婚案件这样波及情感因素较重的案件，对方的当事人往往会把自己的不满、愤怒归咎在律师的身上,从而对律师事实伤害行为。二是自己的当事人,由于对案件成果的不理解或由于律师的包揽包讼产生的争议而对律师事实伤害。三是律师的意外风险,例如律师在办理案件过程中浮现的交通事故。5、律师的名誉风险,由于当事人对案件的办理不满意，或律师被诉讼、被惩罚而导致社会的否认性评价。三、律师执业风险的成因。1、社会因素。律师制度建立较晚,社会对律师的评价存在偏差。虽然建立律师制度的积极意义和律师职责宣传在不断的深化，但总体上来看,社会上特别是文化限度较低的人对律师的误解并未完全消除,甚至有些文化限度较高的人对律师的工作职责也同样不能理解。同步,几千年沉积的官本位的思想严重，依法治国的理念还需继续贯彻，律师的法律保护不够。律师手中没有任何公权力,我们唯一的武器就是法律,由于工作的因素,我们常常要挑战权力，而有些握有权力的人却不容许我们质疑她们的权威，挑战有时要付出沉重的代价。、律师自身因素。(）依法办案的意识不强。由于受社会上不良风气的影响、当事人的压力、侥幸的心理等因素的共同作用下,律师也容易把法律放在次要的位置，从而浮现违法办案的状况。(2）责任心不强，没有严把案件质量关，凭感觉办理案件的较多。律师行业属于技术行业的一种，既然是技术行业,如果责任心不强，就也许存在技术操作的错误或瑕疵。由于客观经济发展条件的限制,我们三线都市的律师基本处在“万金油”、“全科大夫”的状态，这种状态下的律师办理业务会有两种体现形式,一是经济欠发达导致收费低。二是由于收费低，因此什么案件都要办。这事客观事实,短期内无法变化。而什么案件都办的状况下技术出错的也许性更高，由于什么案件都做，就很有也许什么案件的不精,案件办的过多又会导致分派给个案的时间太少,没有时间保证的案件质量同样也是无法保证的。(3)律师为招揽案件在接受委托时做出了虚假承诺。很少数律师为招揽案件,无论案件能否办理均承诺没有问题，成果导致没有胜诉也许的案件也被诉至法院，最后导致案件的败诉和当事人之间的纷争。(4）办理案件时不注意解决方式，鉴于现状，在解决个案时,常常会由于所处立场不同、结识的差别等因素导致观点的冲突,案件自身就是一种矛盾体，冲突是常态,如律师言语过激或爆发肢体冲突,往往受到损害的都是律师。（5)终身学习的意识不强，新法律、法规掌握的不够。特别是由于我们处在三线都市的律师受经济发展的限制,新型案件不多，我们办理的案件中5%以上的案件都是老式案件，对于像知识产权、公司上市等方面的案件基本接触不到,对其学习的爱好不高,一旦此类案件浮现,往往处在利益的考虑会接下案件,但实际操作中往往就会浮现差错,很容易导致当事人的索赔。(6）自我保护意识不够。对于某些敏感案件缺少保护意识，例如离婚案件（特别是农村的离婚案件），此类案件由于牵扯感情因素较多,如果律师在起诉状、答辩状或法庭发言中不注意技巧，往往会导致对方当事人将怨恨转移到律师身上，律师受到人身伤害的风险随之增长。另,办案中的交通事故也是律师必须关注的问题，自驾车时的风险更大。3、法律保障因素。鉴于中国律师起步较晚，社会对于律师的结识限度不够,导致有关律师保护的立法严重滞后。体目前三个大的方面，一是律师义务不小于权利。纵观中国有关律师的立法，义务多于权利,即便是律师的宪法-律师法也没能予以律师以强大保障。二是权利没有保障。即便规定了律师的权利，也很少有对侵害权利的惩罚、解决措施。例如规定律师有取证权,但有关部委、垄断型公司都对律师的权利进行限制,而这种限制从未被惩罚过。甚至一般单位或公民个人拒不配合律师调查取证，律师也毫无措施。三是特设法律针对律师，如刑法第36条规定的辩护人、诉讼代理人消灭证据、伪造证据、妨害作证罪。4、当事人的因素。(1）自己当事人的目的没有达到,有时她们不会去想案件的其她因素,而只认定律师收了她钱，就必须要达到她的目的,一旦没有达到她的预期目的,便会将所有的不满、怨恨统统迁怒与自己的律师。（2)对方当事人败诉,她也有也许将自己的败北都归咎在你的身上,会觉得“你这个律师就为坏人说话,不是你我不会败诉”,一旦其失去理智，你的风险就会浮现。（3）当事人亲朋或其她人的挑拨，有些当事人对本来律师并没有什么意见,但她信任的亲朋或其她看似懂点法律的人如果说出对你不利的评价，也有也许会导致当事人与你发生争执。四、律师执业风险的防备措施。、加强律师队伍素质(涉及思想素质与业务素质)建设,推动律师保护的立法。涉及思想素质与业务素质。打造一支什么样的队伍?决定着这个队伍的形象并最后决定这支队伍发展的命运。高素质的队伍,就会有光辉的形象，光辉的形象就会引起社会的赞扬与支持，赞扬和支持会提高队伍的社会地位与政治地位,政治地位的提高会增进立法对律师权益的保护。2、强化风险意识,加强“两自”教育。确立律师行业是高风险行业观念,执业过程中注意自我保护。一是律师自己的风险教育。在中国既有条件下，律师风险防备最重要的主体是律师自己，套用电影中的一句台词:“人在江湖,迟早要还的!”绝大部分律师都会把这个职业作为自己终身的事业,律师面对的风险太多，有来自对方当事人的风险、有来自自己当事人的风险、有来自政府、司法机关的风险、有工作过程中的意外风险,一旦风险发生，所有的风险都会压在律师本人身上，没有人会给你扛,也扛不了。任凭你一辈子的风光，最后才发现本来自己脆弱的居然经受不了一次打击。因此，千万不要存在侥幸心理，一定要端正自己的态度,谨慎的态度。二是律师事务所的自我教育。既有法律下律师和律师事务所是不可分割的主体,一旦律师风险发生，几乎肯定会影响到律师事务所。一方面,是律师事务所的名誉损失，名誉是律师或律师事务所最大的利益，名誉的建立是缓慢的，名誉的崩溃是迅速的，有时人们不一定能记住出事的律师，但却很容易记住律师事务所的名字。另一方面，如果由于律师的不当行为给当事人导致经济损失,律师事务所基本都是第一被告,承当责任还在律师的前面。由上两点因素足以提示律师事务所的合伙人一定要加强本所的风险管理,建议建立专门的纪检组织或专职的纪检人员，加强风险警示教育,定期对律师进行评估和风险警告。、司法行政机关加强行政管理，律师协会加强行业管理。从本质上说，上述两机关是我们自己的管理单位，承当着管理律师的职责。建议一、加强律师事务所的原则化管理，对管理不善的律师事务所进行重点关注，重点盯防。建议二、加强警示教育、具体案例教育,在组织律师业务培训的同步通报近期发生的律师违法、违纪案件，深化风险防备教育的深度、拓宽风险防备的知识面。建议三，严格管理既有律师队伍，依法对违法、违纪律师进行惩罚，相对来说,自己惩罚影响范畴较小、限度也较轻,比起公、检、法解决要好的多。建议四、从严建立律师准入制度，把那些声名恶劣，品质不高的人,排除在律师队伍之外。、加强律师执业行为规范、律师办理民事案件规范、律师办理刑事案件规范等规范性文献的学习。上述“规范”是集全国律师智慧制定的律师执业的规范性规定,同步也是律师风险防备的最佳教科书，如果我们的业务都能按照上述规范性文献的规定去办理,我们的执业风险会明显下降。5、加强业务学习，推动律师分工的细化。一方面,中国的立法处在快车道,新法的制定与旧法的修改铺天盖地,而我们自已由于办理案件、事务应酬等因素导致用来学习的时间越来越少,诸多时候我们并不能保证对自己对案件波及的法律、法规完全掌握，长期如期会导致我们由于法律知识掌握的不够而带来的风险越来越大。另一方面,我们“三线”都市的律师基本没有对业务进行分工，什么案件都办,宽度太大，精细化限度不够,虽然短时间这种局面很难变化，但长远来看,精细化的专业分工是历史的必然，我们要有所努力。6、严格规范律师与公、检、法等权利人员的关系。现时期国家反腐力度逐渐加大，公权力人员的犯罪、落马的风险也越来也大,保持畅通的工作关系是律师的办事艺术,建立不合法的关系是律师怀揣的炸弹。7、稳步推动律师业务保险、人身保险体系的建立。“常在河边走，很难不湿鞋”除去故意因素外，很难避免终身执业而没有任何过错，从某种限度分析,过错甚至是必然。故建立律师执业的保险尤为重要。另,社会复杂因素日益增多，律师受到她人或意外伤害的也许也越来越多，律师事务所为律师投保工伤保险或商业保险十分必要,否则,有也许一种律师浮现意外，她所在的律所就会无力补偿而解散,解散后合伙人还要承当无限连带补偿责任。8、具体案件办理中防备风险的几点建议。绝不要包揽包讼,这是具体案件中风险最大的行为。建立规范的风险告知书,涉及一般的风险告知与本案的特别风险告知,并妥善保管该文书，装入卷宗长期保存。办案过程中完善谈话笔录,由于案件的复杂性和在办案过程中会浮现新状况,仅凭风险公证书并不能预判所有风险，特别是遇到撤诉、变更诉讼祈求等重大事项。完善收费制度,在物价部门规定的范畴收费，出示票据。法律文书必须让当事人亲自签字,否则，事后你也许说不清晰。不要保存当事人证据原件，避免证据丢失的风险。最佳让当事人出庭,让当事人理解案件的审理通过,避免对你办案通过的怀疑。次之,也要让其认同或指定的第三人参与旁听。刑事案件中避免律师单独取证,你真的无法判断当证人陈述的真假，而一旦证人感觉到危险,很有也许把无辜的你供出来、牵扯进来。建立完善的档案管理制度,避免当事人事后找你麻烦，而你没有任何书面证据证明自己的清白，同步卷宗归档也能证明你工作的规范性，或为其她关联案件保持必要的证据支持或办案线索。规范与当事人的谈话,注意解决问题的艺术性。现代社会录音、录像技术发达，不只是律师会偷录,诸多人都会这门技术，别让你的暗器被别人用来伤害你。世间事千姿百态、纷繁复杂，律师应是协调解决问题的高手，解决问题的艺术性对律师尤为重要。以上是个人的愚见，愿与同仁共论之。