第四章外商独资企业法

第四章外商投资企业法内容内容第一节第一节 外商投资企业和外商投资企业和 外商投资企业法外商投资企业法概述概述第二节第二节 中外中外合资合资经营企业法经营企业法第三节第三节 中外中外合作合作经营企业法经营企业法第四节第四节 外资外资企业法企业法外商投资企业的概念外商投资企业的概念 外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律的规定，外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律的规定，在在中国境内设立中国境内设立的，由的，由中国投资者和外国投资者共同投资中国投资者和外国投资者共同投资或仅有外国投资者投资的企业。或仅有外国投资者投资的企业。其所称的中国投资者包括其所称的中国投资者包括中国的公司、企业或者其他经济组织，外国投资者包括外中国的公司、企业或者其他经济组织，外国投资者包括外国公司、企业和其他经济组织或者个人。国公司、企业和其他经济组织或者个人。是中国的企业是中国的企业外商投资企业的种类外商投资企业的种类中外合资经营企业（股权时合营）中外合资经营企业（股权时合营）中外合作经营企业（契约式合营）中外合作经营企业（契约式合营）外资企业外资企业外商投资企业的资本外商投资企业的资本出资方式出资方式 出资比例出资比例 出资期限出资期限 出资变化出资变化 1324出资方式出资方式l 现金出资现金出资 外方投资者外方投资者-外币缴付出资，不能以人民币缴付出资外币缴付出资，不能以人民币缴付出资l 实物出资实物出资 作价方式：作价方式：由中外投资各方按照公平合理的原则协商确由中外投资各方按照公平合理的原则协商确 定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定 外方投资者外方投资者以机器设备或者其他物料出资的，应符合以机器设备或者其他物料出资的，应符合下列条件：下列条件：为企业生产所必需的；作价不得高于同为企业生产所必需的；作价不得高于同类类机器设备或其他物料当时的国际市场价格机器设备或其他物料当时的国际市场价格l 场地使用权出资场地使用权出资中方投资者可以用场地使用权作为出资，其作价金额应中方投资者可以用场地使用权作为出资，其作价金额应与与取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同l 工业产权、专有技术出资工业产权、专有技术出资能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率能显著节约原材料、燃料、动力能显著节约原材料、燃料、动力【考题考题单选题单选题】外国合营者的下列出资方式中，符合中外外国合营者的下列出资方式中，符合中外合资经营企业法律制度规定的是（合资经营企业法律制度规定的是（B B）。）。A.A.以人民币缴付出资以人民币缴付出资B.B.以美元缴付出资以美元缴付出资C.C.以劳务作价出资以劳务作价出资D.D.以已设立担保物权的机器设备作价出资以已设立担保物权的机器设备作价出资出资比例出资比例注册资本中外方所占比例注册资本中外方所占比例 注册资本与投资总额的关系注册资本与投资总额的关系注册资本注册资本+借入资本借入资本中方中方+外方认缴的出资额之和外方认缴的出资额之和合营企业中合营企业中，外方，外方 25%25%；合作企业中合作企业中，有法人资格的，有法人资格的，外方外方 25%25%，无法人资格的由，无法人资格的由对对外主管部门规定外主管部门规定注册资本与投资总额的比例注册资本与投资总额的比例投资总额投资总额 300万美元万美元 注册资本至少应占十分之七注册资本至少应占十分之七投资总额投资总额300万万 1000 注册资本至少应占二分之一，注册资本至少应占二分之一，但但 210投资总额投资总额1000万万 3000 注册资本至少应占五分之二，注册资本至少应占五分之二，但但 500投资总额投资总额3000万万 注册资本至少应占三分之一，注册资本至少应占三分之一，但但 1200 【单选题单选题】国内企业甲与外国投资者乙拟共同投资设立中国内企业甲与外国投资者乙拟共同投资设立中外合资经营企业，投资总额为外合资经营企业，投资总额为1200万美元。根据中外合资万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，该企业注册资本至少应为（经营企业法律制度的规定，该企业注册资本至少应为（D）万美元。万美元。A.120 B.210 C.480 D.500出资期限出资期限 一次性缴付出资一次性缴付出资应当自营业执照应当自营业执照签发签发之之日起日起6个月个月内内缴清缴清分期缴付出资的分期缴付出资的第一期出资第一期出资3个月内个月内缴纳缴纳不低于不低于各自认缴出资额的各自认缴出资额的15%最后一期最后一期要依出资额大小定要依出资额大小定最后一期最后一期注册资本注册资本 50万美元，万美元，自营业执照签发之日起自营业执照签发之日起1年内年内50 万注册资本万注册资本 100万万 自营业执照签发之日起一年半内自营业执照签发之日起一年半内100万万注册资本注册资本 300万万 自营业执照签发之日起自营业执照签发之日起2年内年内 300万万注册资注册资 1000万万 自营业执照签发之日起自营业执照签发之日起3年内年内注册资本注册资本1000万万 其出资期限由审批机关据实际情其出资期限由审批机关据实际情 况审定况审定【考题考题多选题多选题】甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为为300万美元，其中，外国合营者认缴的出资额为万美元，其中，外国合营者认缴的出资额为200万万美元。合营企业合同约定合营双方分期缴付出资。美元。合营企业合同约定合营双方分期缴付出资。2006年年6月月1日工商行政管理机关签发企业法人营业执照。根据中日工商行政管理机关签发企业法人营业执照。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于该外国合营者外合资经营企业法律制度的规定，下列关于该外国合营者缴付出资的表述中，符合法律规定的有（缴付出资的表述中，符合法律规定的有（BC）。）。A.该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴付出资付出资 B.该外国合营者第一期缴付出资不得低于该外国合营者第一期缴付出资不得低于30万美元万美元C.该外国合营者应在该外国合营者应在2006年年8月月31日之前缴清第一期出资日之前缴清第一期出资D.该外国合营者应在该外国合营者应在2009年年5月月31日之前缴清全部出资日之前缴清全部出资出资变化出资变化1、增加注册资本、增加注册资本可以可以各方协商一致；董事会议通过；经原审批机关批准各方协商一致；董事会议通过；经原审批机关批准2、减少注册资本、减少注册资本原则上不可，原则上不可，特殊情况下可以特殊情况下可以可以可以经合营各方同意、董事会经合营各方同意、董事会会议通过，报审批机构批准会议通过，报审批机构批准3 3、转资、转资【例题例题多选题多选题】关于中外合资经营企业资本的下列说法哪关于中外合资经营企业资本的下列说法哪些是正确的？些是正确的？(ACD)(ACD)A.A.合营企业在合营期间可以增加注册资本合营企业在合营期间可以增加注册资本B.B.合营企业在合营期间可以减少注册资本合营企业在合营期间可以减少注册资本C.C.合营一方向第三人转让其出资份额时，须征得合营他方合营一方向第三人转让其出资份额时，须征得合营他方同意同意D.D.合营一方向第三人转让其出资份额时，合营他方在同等合营一方向第三人转让其出资份额时，合营他方在同等条件下有优先购买权条件下有优先购买权中外合资经营企业中外合资经营企业 中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国法律的约定，在中国境内共同投资、共同经营，法律的约定，在中国境内共同投资、共同经营，并并按投资比例共担风险、共负盈亏按投资比例共担风险、共负盈亏的企业。的企业。它的组织形式是有限责任公司它的组织形式是有限责任公司 中外合资经营企业法中外合资经营企业法u合营企业的设立条件合营企业的设立条件u合营企业的设立程序合营企业的设立程序u合营企业的组织机构合营企业的组织机构u合营企业的期限、解散和清算合营企业的期限、解散和清算设立的积极条件设立的积极条件*采用采用先进技术设备和科学管理方法先进技术设备和科学管理方法，能，能增加产品品种，增加产品品种，提高产品质量，节约能源和原材料。提高产品质量，节约能源和原材料。有利于有利于技术改造，技术改造，能作到投资少，见效快，收益大。能作到投资少，见效快，收益大。能扩大产品出口，能扩大产品出口，增加外汇收入。增加外汇收入。能能培训技术人员和经营管理人员。培训技术人员和经营管理人员。设立的消极条件设立的消极条件*申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：有损中国主权的有损中国主权的违反中国法律的违反中国法律的不符合中国国民经济发展要求的不符合中国国民经济发展要求的造成环境污染的造成环境污染的签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。权益的。中外合资经营企业的设立程序申请申请审批审批 登记登记 可行性研究报告可行性研究报告合营企业合营企业协议、协议、合同合同和章程和章程各方董事长、副各方董事长、副董事长和董事人董事长和董事人选名单选名单审批机关：审批机关：商务商务部部审审批批期期限限 3个个月月内内向工商行政管理向工商行政管理机关办理登记手机关办理登记手续续中外合资经营企业的组织机构董事会董事会经营管理机构经营管理机构职权职权 组成组成会议的召集及表决会议的召集及表决工会组织工会组织负责合营企业的日常经营管理负责合营企业的日常经营管理工作；工作；设总经理一人，副总经设总经理一人，副总经理若干人，其他高级管理人员理若干人，其他高级管理人员若干人。若干人。董事会的组成董事会的组成 董事会成员不得少于董事会成员不得少于3人。人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事任期董事任期4年年，可以连任。，可以连任。董事会的职权董事会的职权 决策权决策权 经营领导权经营领导权 人事管理权人事管理权 监督权监督权董事会是合营企业的最高权力机构董事会是合营企业的最高权力机构董事会议的召集及表决董事会议的召集及表决 董事会会议由董事会会议由董事长召集董事长召集，董事长不能召集时，可以由，董事长不能召集时，可以由董事长董事长委托副董事长或者其他董事召集。委托副董事长或者其他董事召集。董事会董事会每年至少召开一次每年至少召开一次董事会会议，经董事会会议，经1/3以上董事以上董事提议，可以召开临时会议。提议，可以召开临时会议。董事会会议应有董事会会议应有2/3以上董事出席以上董事出席，其决议方式可以根，其决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规则作出据合营企业章程载明的议事规则作出 但涉及到合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议但涉及到合营企业的下列事项，必须经出席董事会会议的董事的董事一致通过一致通过方可作出决议方可作出决议：（1）合营企业章程的修）合营企业章程的修改；（改；（2）合营企业注册资本的增加、减少；（）合营企业注册资本的增加、减少；（3）合营企）合营企业的合并、分立、终止、解散。业的合并、分立、终止、解散。【例题例题多选题多选题】根据根据中外合资经营企业法中外合资经营企业法的规定，的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（有（AC AC）A.A.董事会是合营企业的最高权力机构董事会是合营企业的最高权力机构B.B.董事会每半年至少召开一次会议董事会每半年至少召开一次会议C.C.董事会会议应有董事会会议应有2/32/3以上董事出席才能召开以上董事出席才能召开D.D.合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过议的董事一致通过中外合资经营企业的期限有的行业必有的行业必须约定期限须约定期限有的行业有的行业可以约定可以约定服务性行业、从事土地开发和经营房服务性行业、从事土地开发和经营房地产的、从事资源开发地产的、从事资源开发 的、国家规的、国家规定限制开发的徐约定期限定限制开发的徐约定期限一般项目一般项目10-30年年投资大、建设周期长、资金利用率投资大、建设周期长、资金利用率低以及由外国合营者提供先进技术或低以及由外国合营者提供先进技术或者关键技术生产尖端产品项目；或者者关键技术生产尖端产品项目；或者在国际上有竞争能力的产品的项目在国际上有竞争能力的产品的项目可可延长到延长到50年年经国务院批准的，可在经国务院批准的，可在50年以上年以上延长延长应当在距合营期满应当在距合营期满6个月前提出申请个月前提出申请中外合资经营企业的解散中外合资经营企业的解散u合营期限届满合营期限届满u合营企业发生严重亏损，无力继续经营合营企业发生严重亏损，无力继续经营u合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营使企业无法继续经营u因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营u合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途u合营合同、章程所规定的其他解散原因已经出现合营合同、章程所规定的其他解散原因已经出现 中外合资经营企业的清算中外合资经营企业的清算u合营企业宣告解散时，应当进行清算。应当成立清算委员合营企业宣告解散时，应当进行清算。应当成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。会，由清算委员会负责清算事宜。u合营企业以其全部资产对其债务承担责任。合营企业清偿合营企业以其全部资产对其债务承担责任。合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，但债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，但合营企业协议、合同、章程另有规定的除外。合营企业协议、合同、章程另有规定的除外。案例分析案例分析 某市一汽车制造厂欲引进国外先进技术生产轿车，经与某某市一汽车制造厂欲引进国外先进技术生产轿车，经与某国一家汽车公司协商，达成了建立中外合资经营企业的协议。国一家汽车公司协商，达成了建立中外合资经营企业的协议。该协议主要内容包括：双方投资总额为该协议主要内容包括：双方投资总额为600600万美元，其中注册万美元，其中注册资本为资本为250250万美元；中方以货币、厂房、机器设备、土地使用万美元；中方以货币、厂房、机器设备、土地使用权出资，出资额为权出资，出资额为180180万美元；外方以生产汽车的专利技术作万美元；外方以生产汽车的专利技术作价价7070万美元作为出资；以中方名义向中国银行贷款万美元作为出资；以中方名义向中国银行贷款300300万美元，万美元，作为合资企业的流动资金，并约定由中方所在地的财政局提作为合资企业的流动资金，并约定由中方所在地的财政局提供担保；在合营期间，经双方协商同意可减少企业注册资本；供担保；在合营期间，经双方协商同意可减少企业注册资本；双方同意选择适用外国法律。双方同意选择适用外国法律。审批机构指出了协议中存在的问题，经修改后，签发了审批机构指出了协议中存在的问题，经修改后，签发了批准证书。双方办理登记后，领取了营业执照。批准证书。双方办理登记后，领取了营业执照。该合营企业协议存在什么问题该合营企业协议存在什么问题?案例讨论案例讨论 某西方跨国公司拟向中国内地的有关领域进行投资，某西方跨国公司拟向中国内地的有关领域进行投资，并拟定了一份投资计划。该计划在论及投资方式时，主张并拟定了一份投资计划。该计划在论及投资方式时，主张采用灵活多样的形式进行投资，其有关计划要点如下：采用灵活多样的形式进行投资，其有关计划要点如下：在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家生产电话交换系统设备的中外合资经营企业（以下简称生产电话交换系统设备的中外合资经营企业（以下简称“合营企业合营企业”）。合营企业投资总额拟定为）。合营企业投资总额拟定为3000万美元，万美元，注册资本为注册资本为1200万美元。西方公司在合营企业中占万美元。西方公司在合营企业中占60%的的股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资，且第出资，且第一一 期出资不低于期出资不低于105万美元。合营企业采用有限责任公万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。构。试分析：西方公司拟在中国上海与中方合营者共同试分析：西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例、西方举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例、西方公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构是否符公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构是否符合有关规定？并说明理由。合有关规定？并说明理由。中外合作经营企业中外合作经营企业 中外合作经营企业是由外国公司、企业和其他经济组中外合作经营企业是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由的，由双方通过合作经营企业合同约定分配收益或产品、双方通过合作经营企业合同约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。分担风险和亏损的企业。注意：注意：无论合资、合作，外方可以是个人，中方可以无论合资、合作，外方可以是个人，中方可以是公司、企业或者其他经济组织，不可以是个人。是公司、企业或者其他经济组织，不可以是个人。中外合作经营企业法中外合作经营企业法中外合作企业的设立条件中外合作企业的设立条件中外合作企业的设立程序中外合作企业的设立程序中外合作企业的组织机构中外合作企业的组织机构外商先行回收投资的规定外商先行回收投资的规定中外合作经营企业的期限、解散和清算中外合作经营企业的期限、解散和清算中外合作企业的组织机构中外合作企业的组织机构董事会制董事会制联合管理制联合管理制委托管理制委托管理制具有法人资格的合作企业，具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司其组织形式为有限责任公司不具有法人资格的合作企业，不具有法人资格的合作企业，合作各方是一种合伙关系合作各方是一种合伙关系外商先行收回投资的规定外商先行收外商先行收回投资的方式回投资的方式外商先行收回外商先行收回投资的法定条件投资的法定条件扩大收益分配的比例扩大收益分配的比例扩大产品分成的比例扩大产品分成的比例加速固定资产折旧加速固定资产折旧合作期限届满，合作企业的全部合作期限届满，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有固定资产无偿归中国合作者所有税前回收投资的经财税前回收投资的经财税机关依法审查批准税机关依法审查批准先行收回投资的申请经财政税先行收回投资的申请经财政税务机关批准后，报审批机关批准务机关批准后，报审批机关批准合作企业与合营企业特点的比较合作企业与合营企业特点的比较*合营企业合营企业合作企业合作企业合营方式合营方式 股权式股权式契约式契约式组织形式组织形式 依法取得中国法人资格的企依法取得中国法人资格的企业业可以是不具备中国法可以是不具备中国法人资格的企业人资格的企业投资回收投资回收方式方式只有在依法解散时，外国合只有在依法解散时，外国合营者才能收回自己的资本营者才能收回自己的资本外国合作者在一定条外国合作者在一定条件下可以先行回收投件下可以先行回收投资资经营管理经营管理机构机构董事会为最高权力机构董事会为最高权力机构具有多样性具有多样性利润分配利润分配方式方式按各方的股权比例进行分配按各方的股权比例进行分配 按合同约定的方式和按合同约定的方式和比例分配利润比例分配利润【例题例题.多选题多选题】根据外商投资企业法的有关法律规定，下列根据外商投资企业法的有关法律规定，下列关于中外合资经营企业与中外合作经营企业区别的正确表关于中外合资经营企业与中外合作经营企业区别的正确表述为（述为（BCD）。）。A、合营企业外方投资不得少于注册资本的合营企业外方投资不得少于注册资本的25%，而合，而合作企业外方投资比例则没有限制。作企业外方投资比例则没有限制。B、合营企业按照出资比例分配收益，而合作企业按照合营企业按照出资比例分配收益，而合作企业按照合同约定分配收益合同约定分配收益 C、合营企业必须是依法取得法人资格的企业，而合作合营企业必须是依法取得法人资格的企业，而合作企业可以不具备法人资格企业可以不具备法人资格 D、合营企业在经营期间，外方不得先行回收投资，而合营企业在经营期间，外方不得先行回收投资，而合作企业在经营期间外方合作者在一定条件下可以先行回合作企业在经营期间外方合作者在一定条件下可以先行回收投资。收投资。