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去VIE的主要法律问题及 案例分析,周蕊律师 金杜律师事务所华南区管理合伙人 中国 深交所 2015-06-13,所获奖项：,周蕊律师，金杜律师事务所华南管理合伙人，中国并购公会广东分会副会长、深交所中小企业培育中心专家讲师、深圳中小企业改制专家服务团专家、广东省律师协会女工委副主任、南方基金、易尚展示独立董事。多年从事金融及资本市场法律服务，专注于企业境内外上市发行、并购重组、PE/VC投资、跨境融资及基金的设立、运作等方面的法律实务，专注行业包括文化创意、互联网、医疗健康、教育、高科技、新能源、大消费等。 主要服务的互联网企业有： 乐视网 2007年开始服务，伴随企业一起成长，为其私募融资、IPO上市发行、并购重组花儿影视、发行中国第一支私募债、股权激励、发债、常年法律顾问等提供法律服务 昆仑万维 为公司创业板IPO发行上市作为券商律师提供法律服务 中搜网络 2008年开始服务，伴随企业一起成长，为公司拆除VIE结构、私募融资、股权激励、新三板挂牌、定向增发、常年法律顾问等提供法律服务；中搜入选新三板成份指数 天涯在线 2006年开始服务，伴随企业一起成长，为公司拆除VIE结构、私募融资、股权激励、新三板挂牌提供法律服务 首都在线 为公司提供定向增发、并购重组、常年法律法律顾问服务；首都在线入选新三板做市商指数 为唯品会、第七大道、房多多、VIVA等公司搭建VIE结构并私募融资提供法律服务 酷狗、蜗牛、墨麟、酷牛、大龙网、铜道网、金银岛、九樱天下、深讯和、天拓立方 ,2,讲师：周蕊,3,目 录,第二部分,第三部分,第一部分,去VIE后与中国资本市场的对接,VIE的前生后世,去VIE典型案例分析,目 录,第二部分,第三部分,第一部分,去VIE后与中国资本市场的对接,VIE的前生后世,去VIE典型案例分析,香港交易所2011年11月，2012年8月，11月及12月连续修订了关于VIE模式的上市决策，明确要求详细披露境内运营实体的股东，相关利益冲突解决的安排，以及招股章程中关于VIE协议的披露问题； 上市集团主要在中国经营业务，且该等业务为中国法律限制或禁止外资参与的行业，主要为互联网、教育等轻资产行业； VIE协议的内容有特别要求，如：必须载有争议解决条款等； 典型红筹结构面临的法律问题。,第一部分 VIE的前生后世,6,VIE特殊问题,注：VIE协议包括： 1）股权购买选择权协议 2）独家管理与咨询服务协议 3）委托授权协议 4）股权质押协议 5）业务经营协议,目 录,第二部分,第三部分,第一部分,去VIE后与中国资本市场 的对接,VIE的前生后世,去VIE典型案例分析,8,第二部分 去VIE后与中国资本市场的对接,IPO,新三板,并购重组,上市主体的选择,历史变更的合规性,股权变动注意事项,9,第二部分 去VIE后与中国资本市场的对接,A股IPO,外商投资产业指导政策 盈利要求 持续经营、独立性 实际控制人和管理层未发生重大变化 主营业务无重大变化,上市主体不得在报告期内违反工商、外汇、土地、环保、海关及其他法律、行政法规，受到行政处罚且情节严重，或者严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形 外汇问题 税收问题 关联并购问题,股东：人数要求；境内股东 股权：转让真实；转让的对价；股权清晰 员工激励计划,控制人变更无要求,财务指标-持续经营能力,转板可能,10,第二部分 去VIE后与中国资本市场的对接,新三板报告期为申报前两年，新三板无实际控制人在两年报告期内无变更的要求,新三板挂牌无盈利要求，无资产要求，无最低股本数量要求，但需具备持续经营能力,新三板,有利于上市公司,权属清晰,11,第二部分 去VIE后与中国资本市场的对接,并购重组,并购重组应有利于提高上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力，有利于上市公司减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性。,VIE架构拆除后的境内公司作为标的资产，应当为权属清晰的经营性资产。,目 录,第二部分,第三部分,第一部分,去VIE后与中国资本市场的对接,VIE的前生后世,去VIE典型案例分析,13,第三部分 去VIE典型案例分析,方案一：开曼公司有充足资金回购境外投资人股份的情形,在开曼公司有足够没有的情况下，开曼公司可以以其自有的美元资金回购投资人的股权，投资人实现退出。 解除VIE架构，终止控制协议。 注销境外特殊目的公司。,13,控制协议,操作方案：,香港公司,1,2,3,1,2,3,14,第三部分 去VIE典型案例分析,方案二：境内投资人投资VIE公司后VIE公司收购WFOE股权的情形,在开曼公司没有足够没有的情况下，创始人或者境内其他投资人以境内人民币投资于VIE公司。VIE公司收购WFOE100%股权，香港公司将VIE公司支付的对价支付到开曼公司，并由开曼公司支付投资人作为回购价款，境外投资人退出。 解除VIE架构，终止控制协议。 注销境外特殊目的公司。,14,操作方案：,香港公司,其他投资人,1,2,3,1,1,3,控制协议,2,15,第三部分 去VIE典型案例分析,方案三：境内投资人投资VIE公司后VIE公司收购WFOE资产的情形,在开曼公司没有足够没有的情况下，VIE公司购买WFOE的资产，WFOE通过分红或清算的方式将回购价款回流到开曼公司，并由开曼公司支付投资人作为回购价款，境外投资人退出。 解除VIE架构，终止控制协议。 注销境外特殊目的公司。,15,操作方案：,香港公司,其他投资人,收购WFOE资产,1,2,3,1,控制协议,1,2,3,16,第三部分 去VIE典型案例分析,方案四：境内投资人直接收购WFOE的情形（暴风科技）,确定境外特殊目的公司的股权结构 根据产业政策限制，境外投资人退出，确定境内上市主体，签署终止协议，终止协议控制下的所有协议 持股员工解决资金来源，按其持有境内权益比例对境内权益公司增资 新投资人按老投资人退出的价格收购WFOE并向境外上市主体支付转让款；境外上市主体回购投资人股权；新投资人以较低估值对境内VIE公司增资 注销境外特殊目的公司；注销WFOE,境内,16,1,2,3,4,5,实际操作中，金石投资以和谐成长与境内VIE公司创始人谈好估值及可投份额，收购WFOE后，将WFOE变更为内资并减资至人民币10万元，并将自己的股权向其他近十个投资人出售收回部分资金成本，同时其他近十个投资人与金石投资、和谐成长共同按同一估值一次向境内VIE公司增资。,暴风科技为互联网视频企业，2015年3月24日境内创业板上市。其拆除的五个步骤如下：,17,第三部分 去VIE典型案例分析,方案五：以WOFE为运营主体 （艾格拉斯）,艾格拉斯是一家从事移动终端游戏开发和运营的企业。巨龙管业通过现金支付及发行股份的方式向艾格拉斯17名股东购买艾格拉斯100%的股权。艾格拉斯被并购前拆除VIE构架，主要步骤如下： 1、境外投资者退出：徐田庆收购境外投资者持有的Egls Ltd股份； 2、解除VIE架构：艾格拉斯终止控制协议，并将境内运营实体的相关资产、人员、业务合同转移至艾格拉斯； 3、收购艾格拉斯：中国艾格拉斯将持有的艾格拉斯100%股权转让给王双义等4名自然人控制的日照义聚、日照众聚及由徐茂栋控制的日照银杏树； 4、北京雅哈、广州丽讯转让给无关联关系的第三方，拟注销Egls Ltd和中国艾格拉斯。,管理团队,艾格拉斯,北京雅哈,境内,境外,艾格拉斯（WFOE）,巨龙管业,徐茂栋（由徐田庆代持，财务投资人）,中国艾格拉斯,广州丽讯,非关联方,日照银杏树,日照义聚,日照众聚,其他股东,徐茂栋等2名自然人,管理团队,王双义等2名自然人,18,第三部分 去VIE典型案例分析,VIE架构拆除前后目标公司股权权属清晰、稳定，不存在境内外的权属争议或潜在纠纷，申请IPO或借壳上市需避免实际控制人发生变更。 VIE架构的搭建以及解除合法合规，符合境内外有关公司设立/变更、对外投资、外汇、税收等法律法规的规定。 VIE架构拆除同时或之后，通过境内外业务、资产、人员等方面的重组整合，确保目标公司及其拟上市资产的完整性及独立性。 原VIE 架构中的境外实体应当注销或转让给无关联的第三方。回归过程中，目标公司的股东对境内外公司的转让（注销）不存在潜在个人责任（如纳税义务）。 在项目可行的范围内，适当控制VIE架构拆除的资金成本以及税收成本。,VIE架构拆除方案的基本原则,19,第三部分 去VIE典型案例分析,股权清晰、稳定及回归过程合法合规 VIE架构拆除前境外公司的股权结构是否清晰、确定，有无投资人的权益安排、员工持股计划/认股权证/股票期权，需充分落实/清理，避免潜在权属争议纠纷； 原则上按照与境外公司相同股权比例落地（除涉及境外投资人退出）；如VIE架构拆除后拟申请境内IPO或借壳上市，需确保VIE架构拆除过程不会导致目标公司的实际控制人发生变更 谨慎选择上市主体，确保VIE架构拆除完成后上市主体的股权及资产的完整性，注意同一实际控制下进行业务重组可能对直接或间接上市申报时间的影响； VIE架构搭建过程中是否合法合规，是否存在未履行的审批、备案或登记手续， VIE架构拆除过程需遵守外商/境外投资审批、外汇管理、税务、产业政策、反垄断等方面的规定； 境外公司的员工期权是否在境内落实，落实方式以及股份支付的影响（如有）。,VIE架构拆除需注意的法律问题,20,第三部分 去VIE典型案例分析,资金来源 用于解除VIE架构资金来源的合法性，对未来上市的影响； 境内资金出境方式（高溢价收购境内外壳公司的未来计提减值风险）； 筹资可能遇到的问题：（1）控制权维持：搭建合伙企业平台（锁定期问题）；（2）资金退出路径如何确定：私有化交易完成前的信息披露；（3）境外债权融资：内保外贷的资金用途限制；（4）管理层股权激励及未来重组税费的分担方式。 税务风险 VIE架构拆除过程中的重组税费（如：直接或间接转让境内企业所得税）； 在VIE架构拆除方案中，对于境外架构如何计入境内经营实体的投资成本； 是否影响境内企业的外商投资企业税收优惠。,VIE架构拆除需注意的法律问题,扫描这里，发现更多精彩！,感谢聆听!,“网上投行”公众平台,
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