经济法第四章破产法

学习目标,1.掌握破产和企业破产法的概念，熟悉破产法的破产标准、破产申请、债权人会议等规定。 2.掌握申请破产中法律禁止事项、和解和整顿的具体要求、清算中破产财产等内容。,第四章 破产法,第一节 概述,一、破产法概述 （一）破产的概念和特征 破产是指基于债务人不能支付到期债务的客观经济状态所适用的、概括性地解决债务人和众多债权人之间债权债务关系的法律程序。 破产具有以下特征： 1、破产程序以债务人发生不能支付到期债务为前提。 2、法院介入其中并发挥重要的指挥与监督作用。 3、破产程序具有优先适用的效力。,第一节 概述,（二）企业破产法 2006年8月27日中华人民共和国企业破产法（以下简称企业破产法）获得通过，2007年6月1日起正式生效施行。企业破产法与公司法、合伙企业法、个人独资企业法共同构成了我国有关企业及市场主体的法律规范体系，规范着我国企业的设立与经营、竞争与并构、和解与重整，以及清算与市场退出的全过程。,受理 （企业所在地法院）,债权人会议,法院,债权人,债务人,法院宣告,企业破产程序,管理人,和解,申请,申请,人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。,管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。,15日,重整,第二节 破产的申请与受理,一、破产界限 企业破产法第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”,第二节 破产的申请与受理,二、破产的申请 1、债务人申请 债务人不能清偿到期债务，并且资不抵债或明显缺乏清偿能力的，可以向人民法院提出重整、和解、破产清算。 2、债权人申请 债务人不能清偿到期债务，债权人可向人民法院提出重整、破产清算。 3.清算人的申请企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 4.破产案件由“债务人住所地”人民法院管辖。,第二节 破产的申请与受理,三、破产的受理 （一）破产申请受理的期限 债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院起7日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理，除上述情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。,第二节 破产的申请与受理,(二)破产申请受理的效力 1.自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：妥善保管其占有和管理的财产、印章、账簿、文书等根据人民法院、管理人的要求进行工作，如实回答询问列席债权人会议并如实回答债权人的询问未经人民法院许可，不得离开住所地不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员 债务人的有关人员，是指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。,第二节 破产的申请与受理,2.人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。 债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的，其在担保物价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。 3.人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向”管理人”清偿债务或者交付财产。 4.人民法院受理破产申请后，“管理人”对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解除或者继续履行”。,第二节 破产的申请与受理,5.人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。所谓执行程序应当中止，是指对“无物权担保”债权的执行，物权担保债权人对担保物的执行原则上不中止，除非当事人申请的是重整程序。因为在破产清算和和解程序中，物权担保债权人对担保物享有优先受偿权，其就担保物的执行，不会损害其他债权人的权益，不违反公平清偿原则。6.人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。 7.人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提出。,第二节 破产的申请与受理,四、债权申报与确认（一）债权申报期限 1.债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 2.在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担 。,第二节 破产的申请与受理,（二）债权确认 管理人依法编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。经核查后，管理人、债务人、其他债权人对债权无异议的，列入债权表。债权表由“人民法院”裁定确认，其确认具有与生效判决同等的法律效力。管理人、债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。,第三节 债务人财产与管理人,一、债务人财产 债务人财产包括“破产申请受理时”属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 （一）撤销权 撤销权是指因债务人实施的减少债务人财产的行为危及债权人的债权时，管理人可以请求人民法院撤销该行为的权利。 人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。,第三节 债务人财产与管理人,（二）债务人的无效行为1.为逃避债务而隐匿、转移财产的2.虚构债务或者承认不真实的债务的 （三）抵销权 债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。 （2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的,但债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。 （3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的,但债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。,第三节 债务人财产与管理人,二、破产费用和共益债务 （一）破产费用 人民法院受理破产申请后发生的下列费用为破产费用 1.破产案件的诉讼费用 2.管理、变价和分配债务人财产的费用 3.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用,第三节 债务人财产与管理人,（二）共益债务 共益债务，是指人民法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益而负担的债务。 1.因管理人或者债务人请求对方当事人履行，双方均未履行完毕的合同所产生的债务2.债务人财产受无因管理所产生的债务3.因债务人不当得利所产生的债务4.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务6.债务人财产致人损害所产生的债务,第三节 债务人财产与管理人,（三）破产费用和共益债务的清偿 1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。2.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。3.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。4.债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。,第三节 债务人财产与管理人,三、破产管理人 （一）破产管理人的产生和组成 破产管理人，是指破产程序开始后依法成立的，在法院指挥与监督之下全面负责债务人财务的管理、估价、分配以及破产方案的拟定和执行等破产事务的专门机构。 管理人由人民法院指定和更换，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院更换。有下列情形之一的，不得担任管理人因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本案有利害关系；不宜担任管理人的其他情形,第三节 债务人财产与管理人,（二）破产管理人的主要职责： （1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书资料 （2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告 （3）决定债务人的内部管理事务 （4）决定债务人的日常开支和其他必要开支 （5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业 （6）管理和处分债务人的财产 （7）代表债务人参加诉讼、仲裁程序 （8）提议召开债权人会议,第四节 债权人会议,一、表决权 1.凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议，有权参加对其债权的核查、确认活动，并可依法提出异议。对于第一次会议以后的债权人会议，只有债权得到确认者才有权参加并行使表决权。债权被否认而又未提起债权确认诉讼者，不得再参加债权人会议。 2.债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。3.对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的事项不享有表决权。,第四节 债权人会议,二、债权人会议的组成1.债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。因职工债权人处于最优先的清偿地位，破产程序的进行不影响其实际利益，职工债权人一般不享有表决权。但是，如果职工债权不能从破产财产中全额优先受偿，或债权人会议决议影响其清偿利益（如表决通过重整计划）的情况下，职工债权人应享有表决权。 2.债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中“指定”。,第四节 债权人会议,三、债权人会议的召集 1.第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。 2.以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占“债权总额” 四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。,第四节 债权人会议,四、债权人会议的职权 1.核查债权（人民法院确定） 2.申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬3.监督管理人4.选任和更换债权人委员会成员 5.决定继续或者停止债务人的营业6.通过重整计划 7.通过和解协议 8.通过债务人财产的管理方案9.通过破产财产的变价方案10.通过破产财产的分配方案,第四节 债权人会议,五、债权人会议的决议1.债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的二分之一以上。但法律另有规定的除外。 2.债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。 3.债权人会议表决“债务人财产的管理方案”和“通过破产财产的变价方案”时未通过的，由人民法院裁定。4.债权人会议表决“破产财产的分配方案”时，经二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。债权额占无财产担保债权总额二分之一以上的债权人对人民法院的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议。,第四节 债权人会议,六、债权人委员会1.债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成，债权人委员会成员不得超过9人。 2.债权人委员会的职权 监督债务人财产的管理和处分 监督破产财产分配 提议召开债权人会议 债权人会议委托的其他职权,第五节重整程序,一 、重整的概念 重整是指当企业法人不能清偿到期债务时，不立即进行破产清算，而是在人民法院的主持下，由债务人与债权人达成协议，制定债务人重整计划，债务人继续营业，并在一定期限内清偿全部或者部分债务的制度。 二、重整申请 尚未进入破产程序时，债务人或者债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本10%以上的出资人，可以向人民法院申请重整。,第五节重整程序,二、重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期。 在重整期间，经债务人申请，“人民法院”批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。 1. 债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。2. 债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。债务人在重整期间为重整进行而发生的费用，原则上属于共益债务。3 债务人的出资人不得请求投资收益分配。4. 债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。经人民法院同意的除外。,第五节重整程序,三、重整计划的制定债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案；管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。 债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。,第五节重整程序,四、重整计划的批准 人民法院应当自收到重整计划草案之日起三十日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。自重整计划通过之日起十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。,重整计划分组表决,Case-1,人民法院受理了某企业的破产案件后，依法裁定对该企业重整，债务人依法制定了重整计划草案，在对该重整计划草案进行表决的债权人会议中，依法分为了4个表决权组，各组的情况如下： 甲组：共有债权人5人，其所代表的债权额为320万元；乙组：共有债权人30人，其所代表的债权额为1250万元；丙组：共有债权人3人，其所代表的债权额为550万元；丁组：共有债权人32人，其所代表的债权额为3000万元 可以通过重整计划草案的有哪些情况？,和解是指达到破产界限的债务人，为了避免破产清算，与债权人会议达成和解协议，按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。 一、和解的提出 债务人可以直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。 债务人申请和解，应当提出和解协议草案。人民法院经审查认为和解申请符合破产法规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。,第六节和解,第六节和解,二、和解协议的通过 1、债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。（1/2+2/3） 2、债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。 经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。,第七节破产清算程序,一、破产宣告 法院宣告破产的情形主要包括： 债务人不能支付到期债务又不具备法律规定的不予宣告破产条件的， 企业被人民法院依法裁定终止程序的 人民法院依法裁定终止和解协议执行的 破产宣告，人民法院应自裁定作出之日其5日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告。,第七节破产清算程序,二、破产财产的变价与分配 管理人应及时拟定破产财产变价方案，提交债权人会议讨论，并按照债权人会议通过或法院依法裁定的变价方案适时出售破产财产。 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； （2）破产人欠缴的除前项规定外的社会保险费用和破产人所欠税款； （3）普通破产债权。 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。,第七节破产清算程序,三、破产程序终结 破产程序终结的原因： （1）破产财产分配完毕； （2）和解协议或重整计划依法执行完毕； （3）债权人同意废止； （4）破产人无财产可供分配。 破产程序终结后，债权人未受清偿的债权依法不能或不得向债务人再为主张。破产管理人应自破产程序终结之日起10日内依法办理破产人的注销登记。,Case-2,2008年3月18日，甲企业由于经营管理不善，长期不能清偿到期债务，被债权人申请破产。3月24日人民法院受理了此案，并通知了甲有色金属厂。法院于2008年10月21日裁定宣告该有色金属厂破产。管理人及时拟订了破产财产分配方案后交由债权人会议讨论，已知债权人会议共有债权人10人，债权总额为1000万元，其中全部有财产担保的债权人为A、B二人，其代表的债权额为300万元。破产分配方案经债权人会议依法通过后，直接交给管理人执行。 2008年11月30日，破产程序依法终结。但在2009年8月，人民法院在审理其他案件时发现，该厂曾在2008年1月时放弃对某机器厂的120万元债权，同时，有人举报2007年2月20日，该市产业部将甲有色金属厂所有的一台价值80万元的金属切割机无偿调拨给另一企业使用。,问题：（1）A、B二人在债权人会议的此次表决中是否享有表决权？并说明理由。（2）此次债权人会议中破产财产分配方案的决议如何通过？并说明理由。（3）该厂放弃的120万元债权，债权人是否可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配？并说明理由。 （4） 对某市产业部无偿调拨价值80万元的金属切割机，债权人是否可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配？并说明理由。,