李维安公司治理课件16章

公司治理学,李维安主 编 任课教师王成慧,普通高等教育“十五”国家级规划教材,“国家级优秀教学成果二等奖”教材,第一章 公司治理学：新兴学科的诞生,学习目的 关键词 第一节企业制度的演进与公司治理问题的产生 第二节公司治理研究的主题与内涵 第三节公司治理学的研究对象、学科性质与研究方法 复习思考题 案例讨论题：美国IBM公司的兴衰：公司治理的影响,第一章 公司治理学：新兴学科的诞生,学习目的 1.了解企业制度演进的脉络与公司制企业的特征； 2.把握公司治理学的研究对象与主要内容、学科性质、特点与研究方法。 3.理解国内外公司治理研究的主题和国内外对公司治理内涵的争论； 4.明确公司治理理论的历史发展线索； 关键词 古典企业制度 现代企业制度 公司制企业 公司治理 利益相关者,第一节 企业制度的演进与公司治理问题的产生,一、企业制度的演进 二、公司治理问题的产生,一 、企业制度演进,古典企业制度,合伙制,公司制,业主制,现代企业制度,企业归业主所有 业主对企业负债承担无限责任,企业归业主所有 业主对企业负债承担无限责任,永续的生命体 股份可以自由地转让 出资人承担有限责任,二、公司治理问题的产生,股权结构的分散化 有利影响 不利影响 所有权和控制权的分离 伯利和米恩斯,第二节 公司治理研究的主题与内涵,一、国内外公司治理理论研究的主题 （1）国外公司治理研究的主题 （2）国内公司治理研究的主题,(一) 国外公司治理研究的主题,如何控制公司经理人员行为以保护股东利益 人们普遍对经理人员与日俱增的高报酬感到不满 股东诉讼事件大量增加 机构投资者力量的增大 如何保护公司利益相关者的利益 恶意收购中如何保护公司利益相关者的利益 关于公司社会责任的争论,（2）国内公司治理研究的主题,国内对公司治理的研究围绕两个主题展开： 主题1：治理国有企业改革过程中出现的严重的管理者腐败问题。 主题2：国有企业建立现代企业制度，进行公司化改造。,经理人员腐败的表现形式,1、在职消费膨胀； 2、侵占和转移企业资产； 3、信息披露不规范，报喜不报忧，对重大经营活动不做出应有的解释 ； 4、经营行为围绕着个人眼前的成绩、地位和利益展开； 5、经营管理人员和员工工资、奖金、集体福利等收入增长过快，侵占企业利润 ； 6、财务关系透明度低，甚至搞“黑箱操作” ； 7、置小股东和债权人的利益于不顾，搞不分红或少分红，大量拖欠债务； 8、抵制兼并重组。,国有企业建立现代企业制度，进行公司化改造,政策层面：关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定提出：建立产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学的现代企业制度 研究关注的重点：随着研究的深化，学者们的研究集中在两个焦点问题上。一是国有企业公司化后，公司股东大会、董事会、监事会和经理层的权力如何分配与制衡；二是国有企业公司化后如何处理新老“三会”的关系。 “公司治理结构” 概念的引入,二、公司治理内涵的界定,(一) 国外对公司治理内涵的争论 (二) 国内对公司治理内涵的争论 (三)公司治理内涵的界定,(一) 国外对公司治理内涵的争论,综合而言，西方学者对公司治理内涵的界定，主要是围绕着控制和监督经理人员行为以保护股东利益、保护包括股东在内的公司利益相关者利益两个主题展开的。,1、围绕着控制和监督经理人员行为的界定,(1) 股东、董事和经理关系论。马克J洛（1999） (2) 控制经营管理者论。斯利佛和魏斯尼（1997） (3) 对经营者激励论。梅耶（1994）,2、围绕着保护股东利益的界定,(1) 控制所有者、董事和经理论。普罗兹（1998） (2) 利益相关者控制经营管理者论。希克（1993） (3) 管理人员对利益相关者责任论。布莱尔（1999） (4) 利益相关者相互制衡论。 狭义：钱颖一（1999） 广义：科克兰和沃特克、李普顿,(二) 国内对公司治理内涵的争论,(1) 公司内部权力机构相互制衡论。 吴敬琏（1996） (2) 企业所有权与公司治理结构等同论。 张维迎（1996） (3) 保护所有者利益，监督激励经营者论。 周小川（1999） (4) 公司利益相关者相互制衡论。 杨瑞龙（1998）,（三）公司治理内涵的界定,国内外学者虽然对公司治理给出了多种解释，但还存在着以下两个方面的不足之处。一是把公司治理的目的理解为相互制衡，而忽视了科学决策。二是只关注公司治理结构，而忽视了公司治理机制。 要准确地把握公司治理的内涵，必须实现以下两个方面的观念转变。一是从相互制衡转向科学决策；二是从公司治理结构转向公司治理机制。,所谓公司治理是指，通过一套包括正式或非正式的、内部的或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司各方面的利益的一种制度安排。,第三节 公司治理学的研究对象、学科性质与研究方法,一、公司治理学产生的必然性 二、公司治理学的研究对象 三、公司治理学在管理学科中的地位 四、公司治理学的学科性质 五、公司治理学的特点 六、公司治理学的研究方法,一、公司治理学产生的必然性,1、公司治理已经从单一的某一方面的理论问题研究转向知识体系研究。 2、公司治理已经成为全球关注的焦点问题，公司治理实践与研究正在趋同化。 3、公司治理教育已经成为全球高校工商管理教育体系的重要组成部分。,二、公司治理学的研究对象,公司治理学是一门通过对公司治理的综合性研究，探讨公司治理实践中具有共性的基本原理、运作规范和方法的科学 。,三、公司治理学在管理学科中的地位,公司治理学和其他专业管理学的区别主要表现在： 第一，战略导向/任务导向 第二，对公司是否被恰当地决策与经营管理进行监督与控制/业务经营管理。 第三，保证公司决策的科学化和具体管理的正当性与有效性/使专业经营管理更有效率和效力。 公司治理学作为一门独立的学科，已经成为管理学科不可缺少的重要组成部分。,四、公司治理学的学科性质,（一）公司治理学是一门交叉学科 （二）公司治理学是一门应用学科 （三）公司治理学是一门新兴学科,五、公司治理学的特点,（一）科学性 （二）艺术性 （三）技术性 （四）文化性,【案例1-1】 德诚信：铸同仁堂金字招牌,说起中药，北京人立即会想起“同仁堂”三个字。同仁堂已存在了330多年，与它同生的老字号成百上千，而至今能像同仁堂这样青春常在的却是凤毛麟角，难道它有什么秘诀？记者日前对同仁堂进行了专访。 同仁堂党委书记田大方解释说，同仁堂人的秘诀就是一直坚守的“德、诚、信”理念，以为百姓制好药为本分，追求诚实、守信的药德. 跨世纪同仁堂人的目标是：承同仁堂诚信传统，扬中华医药美名,六、公司治理学的研究方法,（一）实证分析方法和规范分析方法 （二）制度分析方法 （三）比较分析方法 （四）实验研究方法,案例讨论题 美国IBM公司的兴衰：公司治理的影响,美国IBM公司从1984年左右开始由兴到衰，由年盈利66亿美元到1992年亏损达497亿美元。在此8年期间任董事长兼首席执行官的埃克斯被迫下台。新上任的格斯特纳对公司进行了大刀阔斧的改革，包括更换23的高层经理人员，将公司原来的分权管理改为强调各部门资源、技能和思想的更大程度的共享。公司开始出现转机，并由亏损到1996年盈利约60亿美元。 IBM公司的兴起与衰落的原因很多。下面介绍的是企业内部治理、外部治理包括资本市场、经理市场和产品市场)以及激励约束机制的影响。,IBM公司，其原来的董事会中34成员基本上只起装饰作用，他们虽然是些知名的人物，如著名大学校长、前政府官员等，但很少真正关心过公司的经营状况，况且IBM公司的长期好绩效使他们习惯于“享受”董事长每年一次为他们精心安排的一周海外度假旅行会议。董事会议既已沦为形式，那么，董事会只能依靠其常设的执行委员会来行使职责。 在IBM公司，对高层经理人员的激励包括与现期绩效相关的激励和与未来绩效相关的激励两大部分。前者主要以高额年薪来体现，后者则反映在股票期权的使用上。,讨论问题,1.IBM公司今天的发展状况怎样？ 2.请从董事会约束、资本市场约束、产品市场的约束、经理市场的约束、激励机制等五个方面，来探讨公司治理机制如何在IBM公司运营中发挥作用。,第二章 公司治理:理论框架与基本问题,学习目的 关键词 第一节 公司科层契约与公司治理体系 第二节 公司治理边界及其原理 第三节 有效公司治理机制的设计原则和权力指数 复习思考题 案例讨论题：帕玛拉特V.S.安然：欧美模式的失败？,第二章 公司治理: 理论框架与基本问题,学习目的 1了解公司科层和市场契约的关系； 2掌握公司治理的基本问题和当事人，以及公司的不同当事人在公司治理中所处的地位； 3理解专用性资产与公司治理边界之间的关系，掌握公司边界、公司治理边界的类型和主要内容； 4熟悉有效公司治理机制的设计原则； 5明确一股一票和投票多数制度，掌握权力指数的应用。 关键词 科层和契约 公司治理边界 公司治理机制,第一节 公司科层契约与公司治理体系,一、公司科层和市场契约 二、公司治理涉及的问题 三、公司治理涉及的当事人 四、公司治理的基本框架,一、公司科层和市场契约,二、公司治理涉及的问题,1股东需要一种机制来有效地监督和制约经营者。 2一个拥有大量股份的股东或股东团伙可能会完全有效地监督经营者，但是他们的权利也必须受到制约，以防止他们做出损害其他股东利益的不公平行为。 3“有限责任”对股东来说是一个优势，保护债权人的利益已经成为一个重要问题。,4公司当事人博弈行为和他们的专用性资产之间的关系构成关键的公司治理微观行为基础，这一微观基础的表征也是公司治理的重要问题。 5投资者希望在他们的投资中拥有流动性和多样性的优势这一优势不一定与参与监控所付出的始终一致。 6.设计一套机制来保证投资者能够得到他们应该得到的信息。 7.公司科层与市场契约之间的双向关系对公司治理的调节问题，使公司治理成为一个永恒的主题。,三、公司治理涉及的当事人,（一）债权人、经营者、雇员 （二）供应商、客户和社区、政府,四、公司治理的基本框架,（一）说明责任和问责制 （二）公司治理的架构 （三）公司治理的一般模式,（一）说明责任和问责制,说明责任和问责制，是指由于代理人利用了委托人的资源并以此获得收益，因此代理人有将自己行为的结果向委托人进行说明报告的义务。 在理解说明责任和问责制时，关键问题是理解好委托代理关系，,（二）公司治理的架构,内部治理和外部治理 内部治理是公司法所确认的一种正式的制度安排，构成公司治理的基础，主要是指股东（会）、董事（会）、监事（会）和经理之间的博弈均衡安排及其博弈均衡路径。 公司的外部治理主要是指外在市场的倒逼机制，市场的竞争压迫公司要有适应市场压力的治理制度安排。公司的外部治理活动场所主要体现在资本市场、产品市场、劳动力市场、国家法律和社会舆论等。,表2-1 委托人代理人划分表,表2-1 委托人代理人划分表续,【网络链接2-1】美国公司治理结构的革命性变革,1992年邓小平南巡，中国开始轰轰烈烈的第二波改革大潮之际，大洋彼岸的美国也发生了一场静悄悄的革命，其意义不下于中国的深度改革。从1992年年前年后的一年多时间里，美国几家最著名大公司的董事会先后解雇了六名声名显赫的超级总裁。他们分别是，美国IBM总裁约翰爱克斯，美国通用汽车公司总裁罗伯特斯但颇尔、美国捷达总裁杰姆斯罗宾孙、西屋公司总裁保尔莱格和康柏电脑总裁若德凯宁。在短短的一年多时间里，六位巨星级总裁被炒鱿鱼，这在美国历史还是第一次。究其原因，就是美国公司治理结构的革命性变革。机构投资者的治理从幕后走到台前，成为推动公司治理的一个重要的外部力量。,（三）公司治理的一般模式,1.构筑公司治理模式的原则 2.公司治理模式的类型,1.构筑公司治理模式的原则,(1)可以对公司治理的不同类别的制度安排作出描述和分析； (2)应能说明特定公司治理安排产生的条件； (3)必须说明一种公司治理安排的不同构成之间的联系，它们与金融体系以及经济系统的其他部分之间的相互关系。,2.公司治理模式的类型,（1）亚洲的家族式治理模式。 （2）日本和德国式的内部治理模式。 （3）英国和美国式的外部治理模式。,（1）亚洲的家族式治理模式,这种模式也可称为股东决定直接主导型模式。 这种家族式治理模式体现了主要所有者对公司的控制，主要股东的意志能得到直接体现。 其缺点是很明显的，即企业发展过程中需要的大量资金从家族那里是难以得到满足的。而在保持家族控制的情况下，资金必然大量来自借款，从而使企业受债务市场的影响很大 。,（2）日本和德国式的内部治理模式,在日本和德国企业里，银行、供应商、客户和职工都积极通过公司的董事会、监事会等参与公司治理事务，发挥监督作用。这些银行和主要的法人股东所组成的力量被称为“内部人集团”。 日本、德国的企业与企业之间，企业与银行之间形成的长期稳定的资本关系和贸易关系所构成的一种内在机制对经营者的监控和制约被称为内部治理模式。,（3）英国和美国式的外部治理模式,英美等国企业特点是股份相当分散，这样，公众公司控制权就掌握在管理者手中，在这样的情况下，外部监控机制发挥着主要的监控作用，资本市场和经理市场自然相当发达。 公开的流动性很强的股票市场、健全的经理市场等对持股企业有直接影响。这种治理模式被称为“外部治理模式”，也被称为“外部人系统”。,第二节 公司治理边界及其原理,一、现代公司与公司边界 二、专用性资产与公司治理边界 三、公司治理边界的主要类型,一、现代公司与公司边界,公司治理边界与公司的边界有着密切关系，一般而言公司边界可从如下角度进行界定： （1）财产边界。 （2）组织边界。 （3）法人边界。 公司边界与公司治理边界既有区别又有联系。,二、专用性资产与公司治理边界,（一）交易纬度差异和专用性资产 （二）公司的治理边界,（一）交易纬度差异和专用性资产,不同交易的主要表现纬度是资产专用性、不确定性和交易次数。 在不同交易的三个主要纬度上，资产专用性是最主要的。从最广泛的交易角度来推演公司治理的边界其内在逻辑也取决于资产专用性。,（二）公司的治理边界,不同专用性资产的补偿，在一定的法律框架下有先后顺序，这可根据状态依存所有权的理念做出一般界定。 设I为公司的总收入，且0IP ， P为公司最大可能的收入； wi为应该支付的各类合同工资，其中w1为支付员工的工资， w2为支付给经理人员的工资；r为应该支付给债权人的本金加利息；为股东所追求的满意利润；t为公司上缴的税费。根据目前各国法律等正式的制度安排，上述不同的当事人索取权的分布为：员工债权人股东政府。,公司治理边界就是指，公司当事人在公司中专用性资产的纬度和半径所形成的范围。在公司中相关当事人所形成的关系可用图表示。,三、公司治理边界的主要类型,（一）有限责任与集团子公司的治理边界 （二）集团母公司的治理边界 （三）网络经济中的公司治理边界,（一）有限责任与集团子公司的治理边界,公司的实际活动往往是超越法人边界的。公司自身的行为往往是忽视法人边界的。 在集团公司治理的实践中，处于被支配地位的子公司的法人边界作为其治理边界是不能反映公司的实际权责关系的。 在这些情况下，公司治理的边界就需要扩大。 西方国家的这些实践表明，公司治理不应再局限于公司法人的自主权和公司的边界之内。在许多情况下，公司治理的边界大于公司的法人边界。,（二）集团母公司的治理边界,企业集团的复杂性使得企业集团公司治理具备了双重特征： （1）母公司、子公司以及关联公司分别有治理结构行使治理的职责； （2）企业集团本身又构成了一个统一的治理机制运作系统。,母公司与子公司是控制权的关系，母公司决策意志延伸的范围构成了母公司与子公司外延的界限。这个界限称之为集团内治理边界,它体现了母公司决策权的范围。 集团内治理边界超越了母公司的法人边界。虽然在公司法的意义上母公司和子公司都有独立的法人治理边界，但在实际的经济意义上子公司要受母公司的治理，它的行为体现了母公司的决策意志，对母公司要有说明责任。因而，集团内治理边界体现了说明责任的范围。,（三）网络经济中的公司治理边界,1、网络经济的的运行规则 2、网络经济的规则所导致的公司治理边界的变化,1、网络经济的的运行规则,（1）直接经济； （2）超强的正反馈； （3）网络的正外部性； （4）标准化竞争； （5）互补性； （6）信息产品成本的高固定低边际性； （7）消费转移的高成本； （8）注意力经济； （9）系统竞争。,2、网络经济的规则所导致的公司治理边界的变化（I）,（1）网络经济采用最直接的方式拉近服务提供者与服务对象的距离，减少了公司治理边界中的中间环节，使过去颇费交易成本的治理过程变为可能。 （2）在网络经济形态中，需求方规模经济和供应方规模经济有机地结合起来，结果导致“双重作用” 。反应在公司治理边界上就是产业的迅速扩张中，信息通道较短中的治理边界随之扩张。 （3）公司最大的挑战是通过克服总转移成本来扩大网络规模。这对单个公司来讲治理的边界和内容必须向合作和兼容方面逼近。,2、网络经济的规则所导致的公司治理边界的变化（II）,（4）受强烈的网络效应影响的技术一般会有一个长的引入期，紧接着是爆炸性增长。这种模式是由于正反馈引起的。这对公司来讲，“预期”也构成了重要的决定公司治理边界的专用性资产。 （5）互联网的应用必须是众多消费者一起使用才能充分获得它的福利。对公司来说，消费者同序偏好的专用性资产达到临界是关键。 （6）信息产品的近乎零边际成本和“经验产品”以及注意力经济决定了，公司治理边界的自主变量专用性资产的又一新变化，锁定（lock-in）和消费者的转移成本以及搜索引擎（Web）也被纳入其中。,【案例22】创维事件：“一个糟糕的公司治理样本”,创维集团有限公司是以香港创维数码控股有限公司为龙头，跨越粤港两地，生产消费类电子的大型高科技上市公司，是中国三大彩电龙头企业之一。 创维数码于2000年4月在香港主板上市。2004年11月29日，其正式成为摩根士丹利资本国际香港小型股指数成份股。其原定11月30日公布截至9月30日的6个月中期业绩，但11月30日9点44分突然遭港交所勒令停牌。随后香港廉政公署传出消息，因涉嫌盗取创维数码4837万元，创维集团董事局主席兼创维数码控股主席黄宏生被香港廉政公署的调查人员拘捕，同时被捕的还有其他九名高管人员。12月1日，香港东区裁判法院立案起诉，并于2日上午在该法院提堂，其后获准以100万元现金保释外出。法官将案件押后至明年3月2日再审，等候廉署进一步调查,第三节 有效公司治理机制的设计原则和权力指数,一、三类公司治理机制 二、公司治理机制设计的主要原则 三、投票多数与权力指数,一、三类公司治理机制,公司治理机制主要有三大类，即 权益机制 市场机制 管理机制,二、公司治理机制设计的主要原则,1.激励相容原则 （Incentive Compatible Principle） 2.资产专用性原则 （Asset Specificity Principle） 3.等级分解原则 （Hierarchical Decomposition Principle） 4.效用最大化的动机和信息不对称假设的原则,1.激励相容原则,保持一个机制有效的根本原则就是激励相容，这一原则强调了机制需求者最终目的的一致性，强调了机制设计者和机制需求者最终目的的一致性。,2.资产专用性原则,资产专用性是指某种资产只能用于某种专门的用途，如果转移用于其他用途，则其价值大大降低，放弃其他用途构成此类专用资产的机会成本。 判定公司利益相关者的依据是资产专用性，这样资产专用性就构成了公司治理的重要原则。,3.等级分解原则,等级分解原则指使组织的内部结构安排能够克服各当事人的机会主义行为，进一步地说就是使组织中的决策权和相应的责任进行分解，并落实到每个便于操作的基层单位，从而有助于防止“道德风险”，进一步节约交易费用。,4.效用最大化的动机和信息不对称假设的原则,效用最大化的动机表明了行为人的行为方向，信息不对称或不完备表明了行为过程中的约束。,三、投票多数与权力指数,一股一票、投票多数是公司治理实施过程中的基础性制度安排。 这一安排中的基本理论概念涉及联盟、权力指数（夏普利值）等。,【案例讨论题】帕玛拉特V.S.安然：欧美模式的失败？,帕玛拉特与安然都通过假账手段使大量资产流失，但两者在财务报表上的造假是截然不同的，安然的虚拟交易体现在负债部分，而帕玛拉特则是资产项目下的一个实体资产的消失。 在美国权威财经杂志福布斯推出的2003年最具影响力的10大动向排行榜中，“公司治理丑闻”排名第二，获得了14的投票。而2003年12月底爆出的意大利乳业巨头帕马拉特假账丑闻，在荷兰阿霍德公司假账、美洲航空公司养老金丑闻、纽约证交所首席执行官高薪丑闻等一系列丑闻事件中尤为引人注目。,讨论问题,1帕玛拉特与安然公司治理失败主要是由哪些原因造成的 2两公司治理的失败能否说明欧洲治理模式与美国治理模式的失败？ 3我国的公司治理应该从中吸取哪些经验和教训？,第二篇 内部治理,第三章 股东权益：谁是治理主体 第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制 第五章 独立董事：实质重于形式 第六章 高层管理者：激励与约束,第三章 股东权益：谁是治理主体,学习目的 & 关键词 第一节 股东权益及其特征 第二节 股东大会及中小股东权益保护 第三节 公司治理主体的选择 复习思考题 案例讨论题：只有董事长一人参加的股东大会,第三章 股东权益：谁是治理主体,学习目的 解释股东权益的概念及其与债权人权益的差异； 理解中小股东维护机制； 区分普通股权与优先股权、不同股东的权利内容； 明确股东大会的职能； 掌握股东利益至上理论和利益相关者理论及二者的不足； 关键词 股东权益 股东利益 利益相关者,第一节 股东权益及其特征,股东权益的概念 股东权利的种类 股东权益与债权人权益的比较,一 、股东权益的概念,权益 股东 股东权益,二、股东权利的种类,普通股股东的权利 剩余收益请求权和剩余财产清偿权 监督决策权 优先认股权 股票转让权 优先股股东的权利 利润分配权 剩余财产清偿权 管理权 中国上市公司的股权结构及其权利特征 国有股 法人股 流通股,三、 股东权益与债权人权益的比较,差别主要体现在： 股东权益与债权人权益在公司经营中所处的地位不同 ； 股东权益和债权人权益各自承担的风险不同； 两种权益的偿还期限不同。,第二节 股东大会及中小股东权益保护,股东大会的基本形式及其运作机制 中小股东及其权益 中小股东权益的维护 【网络连接31】: 中华网遭遇股东集体诉讼,一、股东大会的基本形式及其运作机制,普通股东会议 非常股东会议 股东会议的表决制度,普通股东会议,普通股东会议每一个日历年举行一次，正是因为如此才又被称为股东年会。 股东年会的间隔期虽然以一个日历年为单位，但也有一定的弹性，不过通常不得多于15个月。,非常股东会议,公司史上最早的非常股东会议，大多由董事们视公司的具体经营状况决定是否召开 由某些股东倡议召开非常股东会议，且附议的有表决权的股本一经超过某一比例 由法院主持召开或介入的非常股东会议 当公开招股股份公司的净资产等于或低于公司全部股本金的一半时，董事们应当在知情后的一个月内召开非常股东会议，讨论和议定应采取的紧急措施,股东会议的表决制度,举手表决 投票表决。投票表决可细划为两种： 法定表决制度 累加表决制度。 代理投票,二、中小股东及其权益,中小股东 社会公众股股东 大股东（“一股独大”）,三、中小股东权益的维护,纵观世界各国，维护中小股东合法权益的举措大致有以下几种制度： 累计投票制度 强化小股东对股东大会的请求权、召集权和提案权 类别股东表决制度 建立有效的股东民事赔偿制度 建立表决权排除制度 完善小股东的委托投票权 引入异议股东股份价值评估权制度 建立中小股东维权组织,【网络连接31】：中华网遭遇股东集体诉讼,或许是因为上市较早的原因，中华网是我国在美上市的门户网站最早面临股东诉讼的网络公司。 中小股东控告中华网的理由是：中华网在上市过程中存在私下协议没有向公众披露，同时存在涉嫌操纵股价的行为 资料来源：孙永祥，公司治理结构：理论与实证研究，上海人民出版社2002年版，第7778页。,第三节 公司治理主体的选择,股东利益至上理论及其局限性 利益相关者理论及其不足 谁是公司治理的主体 【网络链接32】： 共同决策对企业行为的影响,一、股东利益至上理论及其局限性,股东利益至上理论： 股东利益至上理论的基本理念是管理者服务于股东，股东是公司剩余风险的承担者，股东拥有使用、处置、转让其产权的权力，管理者的目标就是追求股东利益最大化。,股东利益至上理论的局限性,企业价值增值的来源不仅仅是股东最初投入的物质资本要素 人力资本是企业价值增值的重要资源，企业职工也与股东一样承担了与企业经营效益相关的风险 股权的分散和流动降低了股东承担的风险，其关注企业的积极性减弱 经营环境的变化使越来越多的个人和群体的利益受到企业业绩的影响，企业越来越演变为“社会的企业”。,二、利益相关者理论及其不足,利益相关者理论：利益相关者理论的基本论点是企业不仅要对股东负责，而且要对与企业有经济利益关系的相关者负责。 利益相关者理论的要点主要体现在以下几个方面 ： 以布莱尔为代表的学者认为，传统理论把作为所有者的一切权利和责任赋予股东，并非出于社会科学的规律，而仅仅是一种法律和社会惯例而已 ； 职工、债权人、供应商都可能是剩余风险的承担者，所有利益相关者的投入都可能是相关专用性资产，这部分资产一旦改做他用，其价值就会降低 ； 该理论还从对企业发展的贡献上说明了重视非股东的其他利益相关者的必要性 ； 该理论还从产权角度论证了其“新所有权观”的合理性。,利益相关者理论的不足,詹森对利益相关者理论提出如下质疑： 利益相关者理论将股东利益至上的企业单一目标转向服务于满足相关利益主体的多目标，实际上将导致公司无目标； 企业所有的利益相关者参与的公司治理成本高，决策效率低； 强调满足各利益相关者的利益，要求企业管理者对所有的利益相关者都负责任，相当于让他们对谁都不负责任。,三、谁是公司治理的主体,公司治理主体的选择原则 公司长期市场价值最大化原则 公司治理结构有效运营的原则 公司治理主体的选择 从公司治理主体选择的原则导向，我们认为，设计一套双重公司治理模式，即以股东利益为主导、兼顾各相关利益主体利益的治理模式应该是未来的发展方向。,【网络链接32】：共同决策对企业行为的影响,德国、荷兰以及斯堪的纳维亚地区的欧洲国家已经采取了某些形式的共同决策，但是，它们的经验并没有提供任何结论性的成果。一些观察家曾认为，尽管这种制度并没有给予员工足够的权力去彻底改变企业的行为，但是它们的确发挥了信息窗口的作用。不管从企业到员工，还是从员工到企业，它们都提供了一个可靠的信息源以支持工会的集体谈判和劳资联合委员会的决策，而这恰好是工人发挥他们影响的地方。因此共同决策可以作为传统契约安排的有效补充 资料来源：斯道延.坦尼夫、张春霖、路.白瑞福特，中国的的公司治理与企业改革，中国财政经济出版社2002年版，第45页。,本章小结,如何选择合适的公司治理主体，提高公司治理效率，对于公司的长期发展具有重要影响。股东权益是股东基于其对公司的投资依法享有的权利和利益，股东按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。 传统的公司法以市场没有缺陷、具有完全竞争性假定为基础，公司在追求股东利益最大化过程中，就会实现整个社会的帕累托最优。然而在现代经济环境下，人力资本和知识资本越来越发挥着重要的作用，以管理者、职工为主的包括供应商、债权人、社会等相关利益主体对公司的发展具有重要影响。因此，在以公司股东利益为主导的前提下，兼顾各相关利益主体的治理模式应该是未来公司治理主体选择的取向。,复习思考题,如何理解股东权益的概念及其构成？ 如何区分股东权益与债权人权益？ 如何评价股东利益至上理论及其局限？ 如何评价利益相关者理论及其不足？ 公司治理的主体是谁？,案例讨论题,只有董事长一人参加的股东会议（详见本书82-83页） 讨论问题:： 伊煤B的股东权益能否得到维护？应该如何改进？ 伊煤B出现这种股东大会的根源何在？,第二篇 内部治理,第三章 股东权益：谁是治理主体 第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制 第五章 独立董事：实质重于形式 第六章 高层管理者：激励与约束,学习目的 & 关键词 第一节 董事会的起源、特征与职能 第二节 董事会的模式与运行 第三节 监事会的设置与运行 复习思考题 案例讨论题：未及时披露信息 ST黄河科技董事会做检查,第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制,第四章 董事会与监事会：单层制还是双层制,学习目的 掌握董事会制度的起源； 了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则； 把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势； 明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功能定位。 关键词 董事会 监事会 单层制双层制,第一节 董事会的起源、特征与职能,董事会制度的起源 董事会的性质 董事会的组成 董事会的特征,一 、董事会制度的起源,业主制企业 合伙制企业 公司制企业,二、董事会的性质,董事会的形式 表4-1 董事会形式 董事会的职能 商业圆桌会议对董事会职责的描述 美国法律研究所对董事会职责所做的描述 我国公司法对董事会的职权也有如下相应的规定,表4-1 董事会形式,董事会的职能,商业圆桌会议（The Business Roundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下： 挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。 审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。 为高层管理者提供建议与咨询。 挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。 评估公司制度与法律、法规的适应性。,美国法律研究所对董事会职责所做的描述,遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。 以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。 审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。 执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。,我国公司法第112条、第46条对董事会职权的规定,第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行使下列职权： 负责召集股东大会，并向股东大会报告工作 执行股东大会的决议 决定公司的经营计划和投资方案 制订公司的年度财务预算方案、决算方案 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案 拟订公司合并、分立、解散的方案 决定公司内部管理机构的设置 聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项； (10)制定公司的基本管理制度。 第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外，其它都相同。,第一节 董事会的起源、特征与职能,董事及其分类 董事会的规模 董事的权利、义务及免责 【案例4-1】 董事的义务,董事及其分类,董事资格 执行董事和非执行董事 、独立董事 “内部董事” 与“外部董事”,董事会的规模,影响董事会规模的因素包括： 行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多。 是否发生兼并事件。 CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少董事人数的办法加强对董事会的控制。 外部压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势。 董事会内部结构设置。 我国公司法 规定,董事的权利、义务及免责,1董事的权利 2董事的义务 善管义务 竞业禁止义务 私人交易限制义务 3董事的法律责任与免责,【案例4-1】：董事的义务,原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的股东除原告和被告外(各占33)，还有lelco公司(由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运的3.3)及柏林空运的律师(占公司股份的1)。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接触都是通过被告或其授意的雇员进行 -资料来源：李维安，武立东编著：公司治理教程，上海人民出版社2002年版，第175页。,四、董事会的特征,董事会的独立性 董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态 外部董事在董事会中所占的比例 董事会的激励与约束 董事会的行为 董事会的年度会议次数、董事的出席率 决定公司经理的任免 董事会的人员 董事的年龄 董事的知识结构与管理经验 董事的任免,第二节 董事会的模式与运行,董事会模式的分类 双层制董事会的特征 单层制董事会中的次级委员会 董事会的运行,一、董事会模式的分类,单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。 双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。 业务网络模式(business network)，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。,单层制董事会,图4-1 英美模式的董事会结构,双层制董事会,业务网络模式或者说日本模式,二、双层制董事会的特征,真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为： 历史传统的影响；德国证券市场不发达 ；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。 本书认为,从治理角度分析,中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择,三、单层制董事会中的次级委员会,【网络链接4-1】：主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定,四、董事会的运行,董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，本书主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行： （一）会议准备 （二）所需信息 （三）制定决策 （四）会议机制 （五）会议备忘录与集体责任,第三节 监事会的设置与运行,一、监事会设置的国别差异 二、我国监事会的相关规定 三、中国监事会运行机制,一、监事会设置的国别差异,公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥 设立监事会，且监事会的权力在董事会之上 设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构,公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥,设立监事会，且监事会的权力在董事会之上,设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构,二、我国监事会的相关规定,我国公司法所表述的监事会 国有企业监事会暂行条例所表述的监事会 公司法第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权 【网络链接4-2】多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事,【网络链接4-2】：多了一双“火眼”：上市公司设立独立监事,与去年仅有宝钢股份、仪征化纤、ST东北电等5家上市公司聘请了独立监事的情况不同，今年到目前为止，已经有广州浪奇、安源股份、罗顿发展、南京熊猫、ST红光等31家上市公司聘请了独立监事（据全景网络数据）。这说明继独立董事制度之后，独立监事制度正为越来越多的公司青睐，成为规范公司治理、查错止损的又一双“火眼”. 独立监事制度和独立董事制度作为上市公司治理结构中重要的一种制衡手段，有着不同的特点和权责范围。独立董事由于具有投票权，参与经营战略制定，因此具有“事前监督、内部监督与决策过程监督”的特点。而监事会则表现为“日常、事后、外部监督”的特点，独立监事作为外部监事，可以更好地保障监督的独立性，这是改变目前一部分公司监事会形同虚设的重要手段。 -资料来源：刘昕：证券时报，2002年7月19日。,三、中国监事会运行机制,（一）监事会的监督主体 （二) 监事会的监督内容,监事会的监督内容,在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点是不同的 在监督范围方面，监事会的首要监督任务是财务监督，但不应局限于财务监督 在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制,本章小结,企业制度经历了业主制企业（又称单人业主制企业或独资业主制企业）、合伙制企业和公司制企业（简称公司）三种形式。 单层制也叫一元制模式，即公司只设董事会，不设监事会。董事会集执行职能与监督职能于一身，对公司运行的监督由董事会和审计等专业委员会承担，其中监督职能在很大程度上是通过独立董事制度来实现的。 所谓双层制，也叫二元制模式，即公司既设董事会，又设监事会，执行职能和监督职能是分开的。董事会负责执行职能，监事会负责监督职能，监事会对董事会有制约作用。 董事会运作程序是保障董事会决策科学、合理的一系列董事会会议的制度安排。 在双层制董事会中，监事会的任务，是代表股东会对于董事会会议程序等是否科学、合理进行监督。,复习思考题,简述董事会的起源。 董事会与监事会的职能与关系分析。 论述我国公司的内部监督机制。 董事会的发展趋势如何？怎样有效运作？ 如何理解董事与监事的义务？,案例讨论题,未及时披露信息 ST黄河科技董事会做检查（详见本书117-118页） 讨论问题:： ST黄河科技董事会为什么要延长信息披露的时间? 上市公司怎样才能及时披露信息？,第 五 章 独立董事：实质重于形式,李维安主编 任课教师,普通高等教育“十五”国家级规划教材,“国家级优秀教学成果二等奖”教材,学习目的 1.了解国内外公司独立董事制度的基本发展历程； 2.区分一般独立性和特殊独立性、名义独立性和事实独立性两组概念的不同涵义； 3.了解不同治理模式下独立董事的“独立性”差异； 4.以当前中国上市公司为例，分析哪些主要因素制约独立董事发挥作用。,第五章 独立董事：实质重于形式,关键词 独立董事 独立性 名义独立性 事实独立性,第五章 独立董事：实质重于形式,第一节 独立董事制度的产生与发展,一 、独立董事受到关注 经理人员的高薪酬引发争议 案例分析强生公司CEO薪酬引起争议 股东诉讼事件大量增加,第一节 独立董事制度的产生与发展,经理人员的高薪酬引发争议 股东抱怨 一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板（股东）的手中； 二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制； 三是经理人才市场的竞争程度不足以成为经理人员获取高薪的正当藉口。,强生公司CEO薪酬引起争议 强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。 许多股东认为这一薪金太高了。因为无论公司的规模和业务复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以激励任何人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团,第一节 独立董事制度的产生与发展,二 、引入独立董事制度的意义和作用 独立董事在公司治理中发挥作用的基础在于独立性派生出的客观性 独立董事可以做到旁观者清，帮助经理人员识别市场发出的预警信号，认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响 独立董事通常具有丰富的经验和特殊的知识和才能，能够处理特别问题 当公司由一个强有力的CEO控制时，独立董事可以避免其过度一手遮天，及时识别和限制不当行为 公司专门聘请擅长处理社会责任事务的独立董事负责监督公司的行为是否符合社会道德规范,第一节 独立董事制度的产生与发展,三 、我国公司引入独立董事制度的历程 独立董事制度在我国股份公司的引入，首先是从赴境外证券交易所上市的公司中开始的。 1997年12月16日中国证监会于发布的上市公司章程指引中第112条首次提出“公司根据需要，可以设立独立董事”。 1999年3月29日国家经贸委、中国证监会联合发布关于进一步促进境外上市公司规范化运作和深化改革的意见,第一节 独立董事制度的产生与发展,2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议上，国家经贸委明确提出，今后要在大型公司制企业中逐步建立独立董事制度。 2000年11月上海证券交易所于制定了上海证券交易所上市公司治理指引就上市公司建立独立董事制度作了较为详细的规定 2001年，中国证监会发布关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见,第一节 独立董事制度的产生与发展,四、与强化独立董事制度相适应的治 理体系调整 美国公司治理机构的相关规定 英国公司治理机构的相关规定,第二节独立董事的独立性,“独立性”的不同层次 一般独立性与特殊独立性 名义独立性与事实独立性,第二节独立董事的独立性,一般独立性与特殊独立性 一般独立性描述一个具有对称信息、完全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，选择进入或退出某一契约的自然状态。 特殊独立性描述一个具有非对称信息、不完全流动性的经济主体（个人或企业）根据自身的偏好目标，基于已有信息和流动性状况，选择进入或退出某一契约的自然状态。,第二节独立董事的独立性,名义独立性与事实独立性 名义上的“独立性”是指担任独立董事的人员符合市场监管部门有关独立董事“独立性”的相关规定，具备担任独立董事的资格。 事实上的“独立性”是指独立董事在公司重大决策参与方面能够做出独立判断并发挥相应的作用。,“花瓶” 独立董事：状告监管机构,“郑百文事件”作为中国股市的标志性事件曾给出了太多悬念虚假上市、虚增利润、信达收购、三联过户。其独立董事状告证监会也引发了对独立董事制度的第一次全面思考。 郑百文弄虚作假事件披露后，2001年9月27日，中国证监会做出决定：对郑百文董事长和副董事长分别处以30万元和20万元罚款；对包括独立董事在内的全部董事处以10万元罚款。这在我国证券市场开了先河，使得我国独立董事的尴尬处境被凸显放大：一方面可能成为“摆设”，另一方面又因“摆设”而被市场“打板子”。 接到行政处罚决定书后，该公司独立董事向中国证监会提出了行政复议，要求免除罚款。证监会却做出维持原处罚决定的行政复议决定，认为独立董事应当对董事会决议通过的有关上市申报材料、年度报告的真实性、完整性负责。不能以不在公司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资报酬或津贴等理由主张减免处罚。之后，该独立董事向北京市一中院起诉证监会被以“超过法定诉讼期限”为由驳回。该独立董事不服，提出上诉。法院却做出终审裁定维持原判。 在这起案件中，该独立董事不服中国证监会行政处罚的主要理由就是对于自己在郑百文公司“董事”身份的认定。中国证监会认定其担任的是董事，应该对郑百文公司违规行为承担直接责任的董事。该独立董事则一再宣称自己实际担任的是完全独立于公司管理层、不参与公司经营管理、不拿任何报酬的“独立董事”、“花瓶董事”。,第二节独立董事的独立性,二、不同治理模式下独立董事的“独立性” 英美模式 德日模式 东南亚模式,第二节独立董事的独立性,三、不同国家公司法对“独立性”的界定 英国公司法 独立董事非经股东大会批准不得从公司购买大额资产。大额资产是指超过5万英磅的现金或超过公司总资产10%的非现金资产。 独立董事可以持有公司股份，但必须有偿取得。独立董事在买进或卖出公司股份时，需公开披露。 独立董事一般不能从公司获取报酬。独立董事的津贴、差旅费用等应在公司财务报告中加以反映。 独立董事不能向公司贷款，或要求公司提供贷款担保。,第二节独立董事的独立性,特拉华州公司法（美国） 独立董事可以持有公司股份。 担任独立董事的人员不能与公司存在“重大”利益关联。不存在重大利益关联是指在过去的两年中未受雇于公司，不是公司主要经理人员的亲属，未与公司发生总额超过20万美元的交易，不是受聘于公司的律师或投资顾问。,第二节独立董事的独立性,密歇根州公司法（美国） 担任独立董事的人员在过去3年内不得是公司的雇员，未与公司发生总额超过100万美元交易。 独立董事的任职时间不得超过3年。如超过3年，可以作为董事留任，但失去独立董事资格。,第二节独立董事的独立性,中国公司法 独立董事不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务或者从事损害本公司利益的活动。从事上述活动所得收应当归公司所有。独立董事除经公司章程或股东大会同意外，不得与公司订立合同或进行交易。,第二节独立董事的独立性,四、公司治理章程对“独立性”的指引 纽约证券交易所 香港联交所上市规则 香港公司治理委员会 中国证监会于2002年底发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 英国公司治理委员会,第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计,一、制约独立董事发挥作用的主要因素 过度集中的股权结构导致独立董事缺乏流动性 治理机制不相容限制了独立董事的影响力 上市公司经理人员缺乏聘请独立董事的动力 独立董事能力欠缺 独立董事受制于诉讼风险,第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计,二、独立董事作用评价 独立董事提名 独立董事来源 独立董事人数,第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计,二、独立董事作用评价 独立董事兼任 独立董事如何获取信息 独立董事与执行董事的信息非对称,第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计,独立董事报酬 独立董事工作内容 独立董事作用的主观评价,第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计,三、独立董事决策参与机制的设计 强化董事会 监督经理人员 参与公司战略规划 协调公司所有利害相关者 独立董事战略参与,第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计,独立董事战略参与的具体措施：战略审计 选取测度指标原则 被测度的指标应该是常见的、容易理解的、广泛被接受的财务指标。要能反映出股东长期投资的回报率，要涵盖机会成本，要能使当前的收益与过去的收益进行对比。要反映经济学的基本原理，即股东对公司的忠诚来自于公司对他们投资的回报率。,第三节 独立董事作用 及其决策参与机制的设计,独立董事战略参与的具体措施：战略审计 备选测度指标 投资利润率 投资现金流回报率 年度净经济附加值 股东收益率,复习思考题,1、请解释区分“一般独立性”与“特殊独立性”、“名义独立性”与“事实独立性”对独立董事制度的意义？ 2、比较不同治理模式下的独立董事的“独立性”？ 3、谈谈应从哪些方面评价独立董事在公司治理体系中的作用？ 4、战略审计包含哪些要素？,案例讨论,“伊利风波”与尴尬的独立董事 伊利股份是在上海证券交易所上市的公司，主要业务为牛奶制品的生产和销售。2004年4月，“伊利股份”的独立董事俞伯伟与公司管理层发生了矛盾冲突。伊利股份声称，俞伯伟于2002年6月22日股东大会被选举为公司独立董事。以俞伯伟近亲为法人代表的上海承祥商务有限公司分别于2002年9月4日、2003年3月4日、2003年5月24日与公司签订合同金额分别为130万元、180万元和200万元的咨询项目合同。对于该笔业务，俞伯伟事先没有按照相关规定向伊利股份进行通报并履行相应回避表决程序。这种行为与其对公司应担负