对我国公司治理结构的几点思考

对国内公司治理构造的几点思考摘要公司治理构造问题是当今世界关注的焦点问题，国内公司改革的核心内容是建立科学合理的公司治理构造，本文以国内公司治理构造现状为基本出发点，对国内公司治理构造的完善进行了法律思考。 核心词公司治理构造股权构造制衡机制 公司治理概念是一种对公司进行管理和控制的体系，最早出目前西方发达国家。公司治理问题牵涉如何明确董事会的权利与责任、治理接管规则、机构投资者的作用与影响、公司管理层的报酬等问题，协调公司所有者、经营者、雇员和公司利益互相之间的关系，以及解决公司潜在的利益冲突问题。公司治理构造是以出资者与经营者分离、分立及整合为基本，连接并规范股东会、董事会、经理互相之间权利、利益、责任关系的一种法律、文化和制度性安排的有机整合。 一、公司治理构造的重要模式 公司治理构造涉及内部与外部两种构造。根据投资者、经营管理者、利益有关者权利配备和行使权力方式与大小的不同，可分为内部治理构造模式与外部治理构造模式。 1.以美、英为代表的外部控制模式 这是以英美等国为代表的市场主导型公司治理构造模式，证券市场在资源配备上起着举足轻重的作用，公司为股东所有，规定管理层按照股东利益来掌控。外部治理模式重要特性有:（1）公司股权分散，持股人对公司的直接掌控能力极为有限。（2)直接融资是公司的重要融资方式，投资者与经营管理者之间形成委托代理关系，公司所有权与控制权相分离。这种模式存在的突出的问题是公司依赖的所有权基本是临时性的，所有者对经理人员的控制是非建设性的，促使公司把目的集中于投资的短期收益和提高股票现价，对公司的长远发展和社会效益缺少注重。 2.以德、日为代表的内部控制模式 该模式下公司股权大都集中在投资者手中，涉及银行、公司联盟、家族和控股公司，追求长期投资的需求。公司遵循“利益有关者”的逻辑，由于法人互相持股相称普遍，股东的影响往往是被互相抵消，经理层拥有高度的自主权，浮现弱董事会强管理层的局势，股东大会徒有虚名。该模式重要解决的是利益有关者之间的利益协调问题。 3.东南亚国家(地区)公司治理模式 该模式是一种家族式的内部监管模式，其特性是家族高度控制公司股权，股权集中度相称高。董事会由家族控制，董事会聘任经理层，家族及其控制的高管人员全面主导公司的经营决策与发展方向，经营稳定，较少受到证券市场的冲击。但是公司法律体系不完善，公司治理受家族个人的喜好影响较大，制度性弱，信息披露缓慢，真实性没有保证。家族大股东、管理层和广大中小股东之间的利益冲突是公司治理中的核心问题。 二、目前国内公司治理构造概况 1.股权构造扭曲变形 国内大部分上市公司是由国有公司改制或由国家授权投资机构投资建立的，国有股份占绝大部分，股权构造高度密集，“一股当家”的问题非常严重。国有股和国有法人股占有绝对地位，但无法流通，公司在证券市场上的可流通股比例小，而流通股的股东多为中小股东，她们参与股东会的机会很少，虽然参与发言权也受到限制，无法直观体现自己的意志。这样公司治理构造的一种核心环节处在失灵状态。 2.公司内部制衡机制形神不一 在国内，公司法人治理机构一般是“形备而实不至”。国内公司几乎都建成了公司股东大会、董事会、监事会的公司治理框架，并且制定了一系列的管理制度，但在实际操作过程中却存在过多形式问题。国有股东以及国有法人股东严重缺位，事实上所有者被搁置在公司之外，公司经营者以“法定代表人”的身份掌控着公司的命脉，普遍产生了“内部人控制”现象，这种授权经营完全扭曲了公司治理构造中股东大会与董事会之间的信任委托关系。 董事会构造失衡，内部人和大股东的代表控制了董事会，董事会成员比例失调，同步大部分董事会成员同步兼任公司要职，董事会对经营层的监控敷衍了事，加上有关法律法规的不完善，导致控股股东和控股集团公司得以通过大量不合法交易对上市公司进行掠夺、掏空。从董事会运作方式来看，过度突显董事长权位，不符合董事会集体决策的运作方式，也容易导致董事长陷入公司具体经营事务，最后导致董事会对委托责任难以承当。 3.经理人市场缺少竞争 国内经理人才市场的不成熟导致缺少对公司经营绩效考核的外部评价机制，缺少科学有效的原则和措施评判经理人力资本价值，不能通过优胜劣汰机制鼓励和约束公司和经营者。国内目前的公司治理中经营人员的重任仍掌握在人事部门和政府有关部门，没有真正形成“能上能下”的选拔任用制度，经理人的控制风险小，缺少危机意识，导致经理人把多数精力挥霍“经营领导”上，而不是经营公司。 4.多种机制不完善 国内公司治理中普遍存在对经理层的科学评价、鼓励与约束机制不完善的现象。许多公司对经理层的薪酬鼓励单一，且和公司的规模、地区、差别、工作业绩的有关性不大，导致某些经理人员较多注重短期效益而忽视长期发展，有的甚至不惜铤而走险，大肆侵吞国有资产，严重影响了公司的长远发展和公司价值最大化目的的实现。 5.外部监控体系不完善 公司和经理人的外部监控体系由股票市场、借贷市场、经理人市场等构成，国内的外部监控方式不健全，监控体系不完善，同步某些有关组织，如会计师事务所、审计事务所和资产评估机构的独立性较差，缺少社会信用,助长了某些上市公司的违法违规行为。 三、如何完善国内公司治理构造 1.明确产权，变化国有股“一股当家”的现象 减持国有股是完善上市公司治理构造的必经之路，应从如下方面来考虑:（1)通过国有股配售、国有股回购、MBO、国有投资公司参与国有股减持等方式进行国有股减持，使股权分散化;（2)通过将部分国有股发售或转让给有关法人,变国家所有权为法人所有权;(3)引入机构投资者，大力发展基金持股、民间金融机构持股等方式使股权多元化，解决国有股不能流通过的问题。我们应通过以上途径尽快建成有效的私人投资者、机构投资者和政府在内的股权构造，重塑新的法人治理主体，为完善公司内部治理构造打下良好基本。 2.改善董事会、监事会和管理层的权责利关系和制衡机制 一方面，对董事会，应尽快完善独立董事制度，独立董事会在经济上和有关利益上与公司及经理层没有密切的关系，独立董事不受公司控股股东和公司管理层牵制，能站在公司立场上监督公司管理层，促使董事会考虑所有的股东利益，减少内部人控制和大股东操纵，能切实保护中小股东的利益。 另一方面，提高监事会的地位，具体体现为：监事会对股东大会负责，对现任董事具有监控权，而不仅仅是监督权，监事会对董事会成员具有罢职权。董事会选聘总经理，但董事会无权单独解雇总经理，而应由董事会和监事会联合决定总经理的解雇事宜。加强监事会的职能，引入外部监事，改善监事会人员构造，监事的报酬不列入工资，由股东大会决定，监事会享有代表公司进行诉讼的权利。 3.建立完善的鼓励和约束机制 建立有效的鼓励机制，一方面,要确立以年薪制为主导的鼓励性报酬体系，选择与公司经营业绩挂钩的年薪制，厉行先审计后兑现的原则。另一方面，实行股权期权鼓励，优化经营者持有公司股份的机制，建立经营者的报酬同公司的将来收益挂钩的机制，并规定公司经营者在任期内不得转让其持有的我司股权，促使经营者关注公司的发展。再次，使经营者的隐性收入显性化，注重精神鼓励功能，发挥成就感、挑战性和责任感等鼓励因素的作用。 在约束机制的构建上，应在股权分散的基本上充足运用公司治理中的“退出机制“来监督和约束经营者的行为，公司经营效益差，非国有股所有者可以运用“退出机制”来中断与公司经营者的合约，以此来对公司经营者实行惩罚，在完善的约束机制面前，经营者也有充足的动力经营好公司。 4.健全经理人才市场，完善外部治理构造 一方面，应当健全经理人市场，建立经理人的职业发展和晋升通道，形成一种客观点评、选择和裁减经营者的市场机制，使股东能及时对的的挑选合适的人选。另一方面，应改革现行公司领导考核、选聘制度，重点转向从经理市场上选拔经营者，全面履行聘任制。 在健全外部治理机制上，应健全投资市场体系，在完善全国性市场的同步建立区域性资我市场，在着手重建设股票市场的同步建立和完善债券、外汇、期货等市场,为投资者提供多元化的投资机会;在股票市场上实现国有股和法人股的上市流通,达到同股同利，从而有助于培养和完善具有活力和效率的证券市场;加强市场监管,加大对违法性会计操纵行为的查处力度和惩罚度，强化信息透明机制,务必实现公开、公平、公正原则，为公司提供外在的压力。