五险一金常见法律风险及防范

五险一金常见法律风险及防范 杨保全 律师 北京市岳成律师事务所 2010年10月28日第十一届全 国人民代表大会常务委员会 第十七次会议通过 社会保 险法 并自2011年7月1日 起开始实施 标志着我国的社会保险体制 又进入了一个新的阶段 一 五险一金概述 一 五险一金指什么 俗称的 五险 是指养老 医疗 工伤 失业 生育五种社会保险 一金 是指住房公积金 二 社会保险和商业保险一样吗 有本质性的区别 区别 社会保险 商业保险 性质 国家强制性 不以盈利为目的 投保人自愿 多投多得的原则 管理机构 劳动保障部门的社保中心 保险公司 资金来源 企业和员工依法缴纳 国家补贴 投保人的保费 保障水平 百姓生活的国家保障 根据保费的一次性经济补偿 争议解决 属于劳动争议 仲裁前置 民事纠纷 协商不成可直接起诉 三 社会保险费怎么缴 北京市各类社会保险缴费比例及缴费基数 项目 单位缴费比例 个人缴费比例 备注 养老保险 20 8 医疗保险 10 2 3元 失业保险 1 0 2 工伤保险 0 5 1 2 三档 不缴费 按行业性质确定缴费比例 生育保险 0 8 不缴费 须为北京市户口或有 北京 市工作居住证 缴费基数 单位为工资总额 国家统计局 关于工资总额组成的规定 中指出工资总额是指各单 位在一定时期内直接支付给本单位全体职工的劳动报酬总额 工资总额的计算应以直 接支付给职工的全部劳动报酬为依据 包括奖金 津贴 补贴 加班费等收入 个人为本人上一年度月平均工资为基数缴纳 四 北京市办理社保与户口有关系 吗 险种 本市城镇 外埠城镇 本市农村 外埠农村 养老 单位20 个人8 单位20 个人8 单位20 个人8 单位20 个人8 失业 单位1 个人0 2 单位1 个人0 2 单位1 个人不缴 单位1 个人不缴 医疗 单位10 个人2 3 单位10 个人2 3 农村劳动力 单位10 个人2 3 农村劳动力 单位10 个人2 3 医疗 农民工 单位1 个人不缴 农民工 单位1 个人不缴 生育 单位0 8 个人不缴 限于有 北京市工 作居住证 的人 如果上养老 失 业 必须也上生育 上了养老 失业且 有 北京市工作居 住证 户口不同导致的其他差别 目前北京市政策 农业户口在办理社保时可以暂不参加养 老和失业 但存在赔偿的风险 养老保险缴费基数不同 城镇户口缴费基数为该员工上一年度工资总额的税前月均 工资 最低为2009年度北京市月社评工资4037元的40 即 1615元 本市农业户口的最低缴费基数为目前北京市农民工最低工 资800元 外埠农业户口的最低缴费基数为2009年度北京市月社评工 资4037元的40 即1615元 户口不同导致的其他差别 失业保险缴费基数不同 城镇户口最低缴费基数为1615元 农业 户口为800元 农民工医疗保险 单位1 个人不缴 1 无 医疗保险手册 蓝本 2 只能在参加统筹地区选择两家医院 3 只有住院可以报销 门诊费自费 4 就诊前先到社保中心领取 就诊卡 方可就诊 5 不计算缴费年限 五 员工签订 放弃社保承诺书 是否就 免除了用人单位缴纳社保的义务 很多用人单位认为是短期用工 办理社会保险很麻 烦 而且劳动者也提出不缴纳社保 以现金补偿的 方式直接在工资中发放用人单位应为劳动者缴纳 的社会保险 并签订 放弃社保承诺书 这样是否就免除了用人单位缴纳社保的义务呢 答案是否定的 上述承诺书因违反了法律的强制性 规定而无效 劳动者随时有权要求单位补办各项社 保 二 社会保险常见法律问题 一 养老保险 1 怎么缴 北京地区 2 领取养老金的条件是什么 社会保险法 颁布前 一般来说 劳动者达到法定退休年龄 办理退休手续后开始按月享受养老金待遇 直至死亡 但须 符合以下条件 1 1998年7月以后参加工作 达到法定退休年龄 缴费年限 累计满15年的 2 1998年7月1日以前参加工作达到法定退休年龄 缴费年 限累计满10年的 如果没有达到法定退休年龄 或者累计缴费年限不足的 就 不能按月享受养老金待遇 只能一次性支付个人账户的储 蓄额 社会保险法 带来的养老金领取方式的变化 现行政策规定 享受基本养老保险待遇的最低缴费年限为 15年 缴费不足15年的 退休后不享受基础养老待遇 其个 人账户存额一次性支付给本人 这种规定将基本养老保险 累计缴费不足15年但有意愿继续缴费的人群拒之门外 社会保险法 改变了这一做法 社会保险法 第十六条规 定 参加基本养老保险的个人 达到法定退休年龄时累计缴 费不足15年的额 可以缴费至满15年 按月领取基本养老 金 也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会 养老保险 按照国务院规定享受相应的养老保险待遇 对于基本养老金的领取方式 取消了缴费不足15年的一次 性领取养老金的规定 考虑到一次性领取养老金不能对老 年人的生活提供持续的保障 难以实现社保的初衷 社会保 险法规定养老金将按月领取 3 退休后每月能领到多少养老金 基本养老金由基础养老金和个人账户养老金组成 基础养 老金为当地上一年度职工月平均工资的20 个人账户养老 金为个人账户存储额处以120 计算公式为 基本养老金 基础养老金 个人账户养老金 上年度全市职工月平均工资 20 个人账户累计存储 额 120 举例 赵某今年60岁办理了退休手续 个人养老账户总额为 50000元 赵某每月领取的养老金 4037 20 50000 120 1224 元 4 单位不缴或者少缴养老保险怎么办 单位不缴纳养老保险 承担补缴的风险 单位不缴纳养老保险 劳动者可以向单位所在地的劳动监 察部门投诉 也可以向劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁 不服仲裁的可以向人民法院提起诉讼 不给农民工缴纳养老保险的承担补偿的风险 根据目前北京市的政策 在给农民工办理社保时可以 暂不办理养老和失业保险 但是如果农民工主张因用人单 位未按规定为其建立养老保险或者未足额缴纳养老保险费 致使农民工不能按照规定享受养老保险待遇的 用人单位 要按照 北京市农民工养老保险暂行办法 的规定予以补偿 虽然目前还不能补缴 但是单位承担支付一次性补偿金的 风险 用人单位不给员工缴纳养老保险还承担行政处罚的风险 社会保险费征缴暂行条例 用人单位未按照规定办理养老保险的登记 变更或者 未按照规定数额缴纳养老保险的 由劳动保障部门责令限 期改正 情节严重的 对直接负责的主管人员和其他直接责 任人员可以处以1000元以上5000元以下的罚款 情节特别 严重的 对对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可 以处以5000元以上10000元以下的罚款 社会保险法 用人单位未按时足额缴纳社会保险费的 由社会保险 费征缴机构责令限期缴纳或者补足 并自欠缴之日起 按日 加收万分之五的滞纳金 逾期仍不缴纳的 由有关行政部门 处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款 二 基本医疗保险 用人单位不为员工办理基本医 疗保险并缴纳保险费 如果员 工患重病 单位将承担巨额赔 偿 根据 违反劳动法有关劳 动合同规定的赔偿办法 的相 关规定 如果用人单位没有未 员工缴纳医疗保险 除了要给 劳动者报销按医疗保险规定所 承担的相应医疗费用之外 还 要支付劳动者相当于医疗费用 25 的赔偿费用 医疗保险建立异地就医结算制度 社会保险法 第二十九条规定 参保人员医疗费用中应当由基本医疗保险基金支付的部分 由社会保险经办机构与医疗机构 药品经营单位直接结算 社会保险行政部门和卫生行政部门应当建立异地就医医疗 费用结算制度 方便参保人员享受基本医疗保险待遇 医疗期的劳动合同能够终止吗 案例 郑某在北京市某会计师事务所做审计师近10年 了 2006年1月 郑某与公司签订了至2009年12月31日 的劳动合同 2009年11月的一天 郑某突然病倒了 医 院一直为他开病假单 2010年元旦过后郑某到单位递 交病假单 却被口头通知合同期满不再续签 不用再交 病假条了 郑某认为 自己还处于规定医疗期 公司不 能解除劳动关系 所以不同意终止劳动合同 郑某与单 位协商不成 向朝阳区劳动争议仲裁委员会申请仲裁 要求公司恢复与自己的劳动关系 并支付病假工资 您认为郑某的主张能得到支持吗 仲裁裁决支持了郑某的请求 劳动争议仲裁委员会认为 郑某因患病尚处于医疗期 公司 应顺延双方劳动合同期限至该情形消失 故单位作出终止 劳动合同的决定 缺乏法律依据 应予撤销 恢复双方的劳 动关系 法律依据 原劳动部颁布的 企业职工患病或非因工负伤医疗 期规定 第二条医疗期是指企业职工患病或非因工负伤停 止工作治疗休息不得解除劳动合同的时限 第三条企业职工因患病或非因工负伤 需要停止 工作治疗时 根据本人实际参加工作年限和在本 单位工作年限 给予三个月到二十四个月的医疗 期 第五条企业职工在医疗期内 其病假工资 医疗 救济费和医疗待遇按有关规定执行 职工可以享受多长时间的医疗期 实际工作年限10年以下 实际工作年限10年以上 在本单位工作年限 规定医疗期 5年以下 3个月 5年以上 6个月 三 工伤保险 试用期是否需要缴纳工伤保险 哪些情况构成工伤 工伤保险待遇包含哪些 试用期是否需要缴纳工伤保险 很多单位都存在试用期不为员工缴纳社保费 少缴社保费或者等 试用期满才缴社保费的现象 根据 劳动法 第72条规定 用人单位和劳动者必须依法参加社会 保险 缴纳社会保险 试用期也要缴纳社保 这是用人单位和劳动者的法定权利义务 试用期不缴纳社保 单位可能会承担巨额赔偿的风险 案例 试用期内没有缴纳保险发生工伤事故 北京一家著名的餐饮公司 在2010年3月1日面 试传菜工孙某后感觉非常满意立即通知其上岗 虽然该公司管理比较规范 一直为员工缴纳社 会保险 但人力资源部的工作人员想还没通过 试用期考核 就一直没有去为孙某办理工伤保 险 结果在2010年3月27日 孙某上班还不到一 个月时 在传菜时不慎滑倒 左手骨折 经鉴定 为7级伤残 由于该公司没有及时为孙某缴纳 工伤保险 公司承担了巨额赔偿 应当认定工伤的七种情形 1 在工作时间和工作场所内 因工作原因受到事故伤害的 2 工作时间前后 在工作场所内从事与工作有关的预备性或者收尾性工 作 受到事故伤害的 3 在工作时间和工作场所内 因履行工作职责受到暴力等意外伤害的 4 患职业病的 5 因工外出期间 由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的 6 在上下班途中 受到机动车事故伤害的 7 法律 行政法规规定应当认定为工伤的其他情形 视同工伤的三种情形 1 在工作时间和工作岗位 突发疾病死亡或者在48小时内 经抢救无效死亡的 2 在抢险救灾等维护国家利益 公共利益活动中受到伤害 的 3 职工原在部队服役 因战 因工负伤致残 已取得革命伤 残军人证 到用人单位后旧伤复发的 不构成工伤的情况 工伤保险条例 第十六条规定 下列三种情形不得认定为工伤 1 因犯罪或者违反治安管理伤亡的 2 醉酒导致伤亡的 3 自残或者自杀的 社会保险法 第三十七条规定 职工因下列情形之一导致本人在工作中 伤亡的 不认定为工伤 1 故意犯罪 2 醉酒或者吸毒 3 自残或者自杀 4 法律 行政法规规定的其他情形 案例 如何理解上下班途中 小徐是北京市某化工厂的职工 一天晚上5点 半下班后 小徐骑自行车回家 大约7点10分左 右 小徐在一个拐弯处被孙某驾驶的超速行使 的汽车撞伤 由于孙某没有赔偿能力 小徐申 请了工伤认定 工伤认定部门认为 小徐属于在上下班途中受 到机动车事故伤害 符合认定为工伤的法定条 件 工伤保险待遇 发生工伤事故可以享受的工伤待遇 5 10级 解除或终止劳动关系的 由用人单位支付一次性医疗补助金和伤 残就业补助金 因工死亡的工伤保险待遇 1 丧葬补助金 6个月统筹地区上年度职工月平均工资 2 供养亲属抚恤金 按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工省 钱提供主要生活来源 无劳动能力的亲属 3 一次性工亡补助金 48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资 具体标准由统筹地区的人民政府根据当地情况规定 四 失业保险 申领失业保险金应具备什么条件 失业保险条例 第十四条和 社会保险法 第四十五条均规 定了领取失业保险金的法定条件 1 失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的 2 非因本人意愿中断就业的 3 已办理失业登记 并有求职要求的 在北京领取失业保险金的程序 1 由失业人员失业前所在的单位出具终止或者解除劳动关 系的证明 案例 劳玛斯特 2 失业人员失业前所在的单位应当将失业人员的名单自终 止之日或解除劳动合同之日起7日内报受理其失业保险业 务的经办机构备案 并按要求提供终止或解除劳动合同的 证明 参加失业保险情况及缴费情况说明等材料 单位要注意法定义务 避免承担行政责任的风险 失业保险待遇 北京市的发放标准为北京市最低工资标准的70 至90 具体标准为 累计缴费时间 失业保险金发放标准 不满5年 最低工资标准的70 5年不满10年 最低工资标准的75 10年不满15年 最低工资标准的80 15年不满20年 最低工资标准的85 20年以上 最低工资标准的90 从第13个月起 一律最低工资标准的70 失业人员领取失业保险金的期限 根据失业人员失业前累计缴费时间确定 社会保险法 第四十六条 失业人员失业前用人单位和本 人累计缴费满一年不足五年的 领取失业保险金的最长期 限为12个月 累计缴费满五年不足十年的 领取失业保险金 的期限最长为18个月 累计缴费十年以上的 领取失业保险 金的期限最长为24个月 累计缴费时间 可以领取的失业金时间 1年以上不满2年 3个月 2年以上不满3年 6个月 3年以上不满4年 9个月 4年以上不满5年 12个月 5年以上 每满一年增发一个月 最长不得超过24个月 五 生育保险 缴纳生育保险后可以享受什么待遇呢 无法在北京地区缴纳生育保险的 单位是否予以报销相关 费用呢 生育保险待遇 法律依据 社会保险法 企业职工生育保险实行办法 北京市企业 职工生育保险规定 生育保险待遇包括生育医疗费和生育津贴 以北京市为例 生育医疗费 包括女职工因怀孕 生育发生的医疗检查费 接生费 手术 费 住院费和药品费 生育津贴 按照女职工本人生育当月的缴费基数除以30再乘以产假天数 计算 生育津贴为女职工产假期间的工资 生育津贴低于本人工资标准 的 差额部分由企业补足 北京市生育保险待遇还包括计划生育手术医疗费用和国家 本市规定的 其他费用 在北京无法缴纳生育保险的 是否能报销相关费用呢 根据劳动部 关于女职工生育待遇若干问题的通知 的相关规定 女职工怀孕 在本单位的医疗机构或者指定的医疗机构检查和分 娩时 其检查费 接生费 手术费 住院费和药费由所在单位负担 费用由元医疗费用渠道开支 因此 没有北京户口或者 北京市工作居住证 的人员 虽然无法 参加北京市企业职工生育保险 但是并不是就不享受任何待遇了 用人单位要负责报销相关费用 只不过资金来源不同罢了 三 住房公积金 一 住房公积金是否必须缴纳 根据国务院1999年颁布的 住房公积金管理条例 的规定 凡在机 关 事业单位 社会团体和企业工作的职工和职工所在单位均应 缴存住房公积金 企业的范围包括 国有企业 外商投资企业 城镇集体企业 城镇 私营企业及民办非企业单位 排除 乡镇企业 二 住房公积金由谁缴 缴纳多少 单位和职工共同缴纳 住房公积金的缴存额采取一年一定的方式 每个住房公积 金年度 本年7月1日至次年6月30日 的缴费基数为职工本 人上一年度 上年的1月1日至12月31日 的平均工资 北京市的缴存上限为上一年度北京市社平工资的 300 12 2 北京市的缴存比例 2008年7月1日起 北京市的缴存比例调整为单位和个人均 为12 北京市2010年7月1日至2011年6月30日的缴存上限 09年北京市社平工资 300 12 2 2906元 三 单位不缴 少缴住房公积金怎么办 投诉 谢谢大家