合同法基础知识讲座资料.ppt

签订合同应注意的若干问题 汇韬律师事务所袁闽律师联系电话13008138253 目录 第一章签订合同的主体第二章签订合同的程序第三章签订合同的内容第四章签订合同的形式第五章合同的内部审核第六章与签订合同有关的其他事宜 第一章签订合同的主体 一 签约主体的分类 一 公民 二 法人 企业法人 机关 事业单位和社会团体法人 三 其他组织 二 签约主体的资格要求签约主体应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 一 如何判断公民签约主体的合法性 1 不满10周岁 不含10周岁 的 2 10周岁以上 含10周岁 的 3 16周岁以上不满18周岁 以自已的劳动收入为主要生活来源的 4 18周岁以上的 5 不能辩认或不能完全辩认自己行为的精神病人 二 如何判断法人签约主体的合法性 1 企业法人营业执照等证照是否通过年检 2 是否具有相应的资质证书 3 是否有必要的授权书 不是法定代表人 负责人签约的 须有法定代表人 负责人出具的授权委托书 4 签订的合同内容是否符合其经营范围 对超越经营范围订立合同的效力 人民法院不因此认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营以及法律 行政法规禁止经营的除外 限制经营 特许经营 一般实行许可证制度 三 如何判断其他组织签约主体的合法性 1 营业执照等证照是否通过年检 2 是否具有相应的资质证书 3 是否有必要的授权书 分支机构未经法人授权提供保证的 保证合同无效 4 签订的合同内容是否符合其经营范围 三 如何出具授权委托书 一 需要有授权委托书的情形1 非企业法定代表人 负责人本人签署 2 分支机构对外签订保证合同 二 授权委托的内容要求代理人姓名或名称 代理事项 授权权限 期限 均应当明确 具体 例 授权委托书委托人 法定代表人 职务 受托人 袁闽四川汇韬律师事务所律师委托人因与某公司合同纠纷一审一案 特委托上列律师作为委托人的代理人 参与解决上述纠纷的一切活动 代理权限 特别授权 即代理人有权代为承认 放弃 变更诉讼请求 进行和解 递交 领取法律文书 阅卷等 委托人 二 一 年月日附代理人联系方式 地址 成都市航空路6号丰德国际广场D3座4层电话 028 85265586传真 028 85265552手机 13008138253 第二章签订合同的程序 一 签约程序要约 承诺二 要约 一 要约的概念要约又称 发盘 出价 或 报价 等 是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示应当内容具体确定 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 1 何为要约的 内容具体 原则上要约应具备 名称或姓名 标的 数量 三个条款 2 何为要约的 内容确定 要约的内容不能含糊不清且无保留条件 二 要约邀请指希望他人向自己发出要约的意思表示 例 拍卖公告 招标公告 招股说明书 三 要约的生效要约到达受要约人时生效 采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 四 要约的撤回 撤销1 要约的撤回指要约人在要约发出后 未达到受要约人前 有权宣告取消 从而阻止要约生效 2 撤回要约的时间要求在要约到达受要约人前或与要约同时到达 3 要约的撤销指要约人在要约到达受要约人并生效以后 将该项要约取消 从而使要约的效力归于消灭 4 撤销要约的时间要求在受要约人发出承诺通知之前5 撤回要约与撤销要约的区别撤回要约发生在要约生效之前 撤销要约发生在要约生效但受要约人尚未作出承诺前 6 下列情形不得撤销要约 否则承担缔约过失责任 1 要约人确定了承诺期限或者明示要约不可撤销 例 某航空公司称 近一个月飞机票打折 价格维持在一千元以内 2 受要约人有理由认为要约不可撤销 并已经为履行合同做了准备工作 例 张某要求李某为其修复五幅画 并报出了具体的价格 李某告知张某 为保证修复质量 需要先对一幅画进行修复试验后才能决定是否同意替张某修复画 时间需要5天 张某予以同意 李某开始了工作 则这5天内张某不得撤销要约 三 承诺1 承诺的概念指受要约人同意要约的意思表示 2 承诺的生效承诺到达要约人时生效 3 承诺生效的法律效力承诺生效时合同成立 4 承诺生效的构成要件 1 必须由受要约人向要约人作出 2 必须在要约的有效期内达到要约人 3 承诺的内容必须与要约的内容一致 4 必须表明决定与要约人订立合同 第三章签订合同的内容 一 合同内容的基本条款 一 当事人的名称或者姓名和住所 二 标的 三 数量 四 质量 五 价款或者报酬 六 履行期限 地点和方式 七 违约责任 八 解决争议的方法 对合同内容的要求合同应当包括以下内容 1 合同各方当事人的法定名称 地址 邮政编码 电话 法定代表人姓名 职务 代理人姓名 职务 联系方式 2 签约的目的和依据 3 标的 4 数量和质量 包括检测标准和方式 5 价款或酬金 包括支付方式 6 履行的地点 期限和方式 7 争议解决方式 8 违约责任 9 变更或解除条件 10 根据法律或合同性质必须具备的条款或各方当事人共同认为必须明确的条款 11 正副本份数 存放地点 12 生效的时间和条件 13 约定的联系方式 14 附件名称 15 签约的地点 日期 16 签约各方当事人开户银行及帐号 17 签约各方当事人公章或合同专用章 18 签约各方当事人法定代表人或代理人签章 二 合同内容的基本要求 一 合同内容的基本要求1 条款齐备2 用语规范3 约定明确4 内容前后一致5 内容合法6 公平和利已原则 二 条款齐备例 1 缺违约责任条款2 缺争议解决方式3 工程承包合同缺质保金 质保期条款等4 采购合同缺验收标准 验收方式 检验期间等 三 用语规范例 1 在合同履行期间 因非甲方原因 乙方要求终止或解除合同 乙方应无条件退还甲方已经支付给乙方的合同款 并向甲方等额赔偿违约金 2 违约罚款 违约滞纳金 没收保证金条款 3 合同履行完毕后自动失效 四 约定明确例1 对违约责任约定太概括 不具有操作性 如 甲乙任何一方违反合同约定的 违约方应当按合同法有关规定 承担违约责任 并赔偿对方因违约造成的全部损失 例2 三 合作期限1 本项目合同时间 2010年8月 2010年10月 2 甲乙双方合作期限 自本协议生效之日起 至本项目乙方提供总结报告之日止 例3 对于咨询意见 乙方应以书面成果形式及时提交给甲方 并同时抄送设计单位 五 内容前后一致例1 4 卖方在签订本合同后一个月内向发包单位提交支行或以上一级银行签发的履约保函 11 13履约保函11 13 1本合同生效20天内 卖方须向买方提供由卖方基本账户银行开具金额为合同总价10 的不可撤销的以买方为受益人的履约保函或履约保证金 例2 6 本合同书经双方法人或委派的代表签字并加盖经济合同专用章后生效 2 18合同生效及其它 1 合同生效须具备下列条件 1 买方收到卖方提交的履约保函 2 本合同由买卖双方法定代表人或其授权代表签字并加盖公章 六 内容合法例 1 对有资质要求的事项与无相应资质的单位签订合同 2 罚款 滞纳金 没收保证金条款 3 如协商解决不成 签约方可向成都市人民法院起诉 4 为不是合同当事人的第三方设定义务 七 公平和利己原则例 1 若因乙方如发票提交等相关配合问题导致不能按时完成支付 则支付时间经双方协商后可适度延后 2 甲方不按本协议约定向乙方支付费用 除继续支付应付费用外 还应按本合同总金额的每日万分之五的标准向乙方支付违约金 3 甲方于乙方提交正式报告后付清余款4 管辖的约定以方便己方为原则 三 签订买卖合同应注意的问题 一 条款齐备问题除上述一般条款外 还应当包括包装方式 验收标准和方式 结算及支付方式等 二 注意标的物所有权转移的约定 合同法 第一百三十三条 标的物的所有权自标的物交付时起转移 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 第一百三十四条 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的 标的物的所有权属于出卖人 三 注意标的物毁损 灭失风险的约定 合同法 第一百四十二条 标的物毁损 灭失的风险 在标的物交付之前由出卖人承担 交付之后由买受人承担 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 第一百四十三条 因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的 买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损 灭失的风险 第一百四十四条 出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物 除当事人另有约定的以外 毁损 灭失的风险自合同成立时起由买受人承担 四 注意出卖具有知识产权的标的物的知识产权的归属例 计算机软件 音像制品 美术作品 合同法 第一百三十七条 出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的 除法律另有规定或者当事人另有约定的以外 该标的物的知识产权不属于买受人 例 著作权法 第十八条 美术等作品原件所有权的转移 不视为作品著作权的转移 但美术作品原件的展览权由原件所有人享有 四 签订施工合同应注意的问题 一 避免签订黑白合同另行订立的与经过备案的中标合同实质性内容不一致的 以备案的中标合同作为结算工程价款的根据 二 关于决算审计问题1 审计的分类2 审计结论作为结算依据的前提 最高人民法院司法解释 3 四川省的规定 四川省国家投资工程建设项目招标投标条例 第三十三条规定 合同中可以约定经国家审计机关依法作了的审计结论作为结算依据 4 成都市的规定 成都市国家建设项目审计办法 规定 对国家建设项目 建设单位应在招标文件以及合同中明确以审计结果作为价款最终结算的依据 三 注意竣工结算时限的约定约定发包人收到竣工结算文件后 在约定期限内不予答复 视为认可竣工结算文件的 为有效约定 受法律保护 五 关于违约责任 一 违约责任的形式 种类 1 实际履行 依约履行 继续履行 2 损害赔偿3 违约金责任4 定金责任 二 损害赔偿 违约金 定金的适用原则1 损害赔偿以有实际损失为前提 而违约金不以存在损失为前提 2 同时约定有违约金与定金的 只能二选一 三 违约金的性质1 补偿为主 惩罚为辅2 违约金与罚款 滞纳金的区别 四 违约金责任成立的条件1 存在违约行为 2 合同有效 五 违约金的调整违约金超过造成损失的百分之三十的 一般可以认定为过分高于造成的损失 六 如何约定违约责任1 列举与概括并举 1 对合同的核心条款如质量 工期进度 交付时间 价款支付等逐一明确应承担的违约责任 即明确违约金数额或损失计算方法或其他补救措施等 2 单方终止合同的违约责任 3 兜底条款 2 体现公平和利已 六 关于争议的解决方法 一 争议的解决方法 或裁或审 二 仲裁与诉讼的优劣比较 三 级别管辖 地域管辖 专属管辖 四 如何约定管辖可以选择被告住所地 合同履行地 合同签订地 原告住所地 标的物所在地人民法院管辖 但不得违反级别管辖和专属管辖的规定 五 合同没有约定管辖的管辖权确定被告住所地或合同履行地 六 存在的主要问题1 未约定管辖 2 约定不合法 3 约定不明确 如约定为签订地法院管辖 但合同中即没有签订地条款 案例 第四章合同的形式 一 合同的形式分类书面形式 口头形式和其他形式二 书面形式的含义指合同书 信件 数据电文 包括电报 电传 传真 邮件 等可以有形地表现所载内容的形式 三 对合同形式的要求法律 行政法规规定采用书面形式的 应当采用书面形式 比如 抵押合同 四 合同的形式要便于举证 1 运用传真 邮件签订合同应注意的问题 2 特快专递信封的填写 第五章合同的内部审核 一 合同审核的一般流程业务部门 含关联部门 财务部门 审计部门 法务部门 含外聘法律顾问 业务部门二 各部门的职责和审核的内容 一 业务部门 含关联部门 二 财务部门 三 审计部门 四 法务部门 含外聘法律顾问 第六章与签订合同有关的其他事宜 一 注意收集对方基本材料 一 身份证 二 营业执照 三 组织机构代码证 四 税务登记证 五 资质证书 六 授权委托书 七 法定代表人身份证明书 八 入选备选库文件 九 基本银行帐户 二 常见问题 1 忽视盖骑缝章 2 忽视合同的签订时间 3 合同是否必须要公证 4 合同是否必须要鉴证 5 盖单位公章与合同专用章是否有区别 6 法人代表与法定代表人的区别 7 合同空白栏的处理 8 专用条款与通用条款的序号对应问题 9 没有重视律师修改后的合同文本 谢谢 人有了知识 就会具备各种分析能力 明辨是非的能力 所以我们要勤恳读书 广泛阅读 古人说 书中自有黄金屋 通过阅读科技书籍 我们能丰富知识 培养逻辑思维能力 通过阅读文学作品 我们能提高文学鉴赏水平 培养文学情趣 通过阅读报刊 我们能增长见识 扩大自己的知识面 有许多书籍还能培养我们的道德情操 给我们巨大的精神力量 鼓舞我们前进