行政行为与行政程序.ppt

第四章行政行为 第一节行政行为概述 第一节行政行为概述 一 行政行为的含义 一 关于行政行为含义的学说1 指一切与国家管理有关的行为 2 行政机关所做的一切行为都是行政行为 3 指行政机关进行行政管理活动行为的总称 第一节行政行为概述 4 指行政主体为实现行政管理目标而行使行政权力 对外部作出的具有法律意义 产生法律效果的行为 5 指行政主体依法行使国家行政权 针对具体事项或特定的人 对外部采取的能产生直接法律效果 使具体事实规则化的行为 第一节行政行为概述 二 行政行为的构成要素1 行政主体的行为 主体要素 2 行使行政主体的行为 职权 职责要素 3 具有行政法律意义 对外产生行政法律效果的行为 法律要素 4 目的在于实现国家行政管理目标 目的要素 第一节行政行为概述 二 行政行为的特征 一 从属法律性 二 裁量性 三 单方意志性 四 效力先定性 五 强制性 六 无偿性 第一节行政行为概述 三 行政行为与相关概念的区别 一 国家行为和行政行为 二 内部行为和外部行为 三 个人行为和职务行为 第一节行政行为概述 四 行政行为的分类 一 行政立法行为 行政执法行为和行政司法行为 二 抽象行政行为和具体行政行为 三 单方行政行为与双方 多方 行政行为 第一节行政行为概述 四 羁束行政行为与裁量行政行为 五 要式行政行为与不要式行政行为 六 无附加条件行政行为与有附加条件行政行为 七 依职权行政行为和依申请行政行为 八 行政行为其他分类 第一节行政行为概述 五 行政行为的功能 一 赋予权益和剥夺权益 二 设定义务和免除义务 三 确认法律事实和确认法律地位 第一节行政行为概述 六 行政行为的构成要件和生效要件 一 行政行为的一般成立要件1 存在行政主体2 存在行政相对人3 存在有关具体事实的法律规制即行政目的4 存在基于法律的优越的意思表示或精神作用 第一节行政行为概述 二 生效要件1 行政主体无瑕疵 即行政主体拥有作出行政行为的权限 2 相对人无瑕疵 即相对人必须具有接受该行政行为的法律效果的合适资格 第一节行政行为概述 3 目的和内容无瑕疵 即关于具体事实的法律规制必须是可能的 可以确定的 合法的及适当的 4 程序和形式无瑕疵 即关于意思表示或精神作用 必须做到意思形成过程无瑕疵 意思决定无瑕疵 意思表示形式无瑕疵 第一节行政行为概述 七 行政行为的生效时间 一 即时生效指一作出便立刻发生法律效力 二 告知生效指一经向相对人通报有关内容 行政行为即刻发生法律效力 第一节行政行为概述 三 受领生效指须经特定相对人受领后才发生法律效力 四 附条件生效指只有当所附加的条件 期限和负担等得以满足以后 该行政行为才发生法律效力 第一节行政行为概述 八 行政行为的法律效力 一 拘束力 二 公定力 三 执行力 四 不可争力 五 不可变更力注 确定力 强制力 拘束力 第一节行政行为概述 九 行政行为的无效 撤销 变更与消灭 一 行政行为的无效1 行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形时 2 行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为 3 行政主体受胁迫作出的行政行为 4 行政行为的实施将导致犯罪 5 没有可能实施的行政行为 第一节行政行为概述 二 行政行为的撤销1 争讼撤销2 职权撤销 三 行政行为的变更指对已在实际生活中实施的 有瑕疵的行政行为内容予以改变 使其具有新的效力 第一节行政行为概述 四 行政行为的废止指行政机关根据事后情况变化 面向未来解除成立时并无瑕疵的行政行为的效力 五 行政行为的消灭 第二节 抽象行政行为 一 抽象行政行为的含义 特征和种类 一 抽象行政行为的含义指国家行政机关依法制定行政法规 行政规章和具有普遍约束力的决定 命令等行政规则的行为 准对不特定对象反复多次使用 第二节 抽象行政行为 二 抽象行政行为的特征1 行为规范性2 对象普遍性3 效力的普遍性和持续性4 准立法性5 不可诉性 第二节 抽象行政行为 三 抽象行政行为的种类1 依据内容可分为 1 执行性行为 2 补充性行为 3 创制性行为2 依据权力来源可分为 1 依职权制定行为规范的行为 2 依授权制定行为规范的行为 第二节 抽象行政行为 3 依据规范程度和效力等级可分为 1 行政立法行为包括 行政法规即国务院以条例 规定和办法三种名称发布的规范性文件 规章即国务院各部委 直属机构 省级人民政府及较大的市的人民政府 根据法律 行政法规发布的规范性文件 2 其他抽象行政行为如 决定 命令 何为具体行政行为呢 具体行政行为 是行政机关在行使行政职权的过程中 针对特定人或特定事件作出影响向对方权益的具体决定和措施的单方行为 具体来说 就是要符合以下四个条件 1 处分性 1 主观上 行政主体要有处分的意思或意志 2 客观上 行政主体由其意志所支配的行为导致了行政相对人权利义务的变化 具有法律效力的行政行为引起了行政法律关系的成立或变更 何为具体行政行为呢 否则 就可能是一个事实行为 即行政主体在行使行政职权的过程中不以影响公民 法人或者其他组织的权利义务为目的进行的活动 例如 1 行政指导行为2 行政辅助行为3 某些暴力伤害行为 例 下列哪个属于行政事实行为 A昆明市公安局颁发居民身份证B石家庄市卫生局对 三鹿奶粉事件 进行的调查C昆明市质量监督局对 子弟土豆片 等产品的推荐D昆明市政府给我颁发土地使用权证书 何为具体行政行为呢 2 特定性 3 单方性 4 外部性 难点例题 3 下列属于抽象行政行为的有哪些 A某工商局对违反规定使用杆秤的商贩没收并罚款100元B某公安局在某立交桥桥头树立一块牌子 上写道 8 00 20 00 非机动车不得上桥 C某劳动局规定其辖区内企业与员工间的劳动合同应报经该局鉴证D某市国有资产管理局以国字第6号文的形式对该市国有企业红星机械厂与其创办的集体企业合力纺织厂的产权作出界定 第二节 抽象行政行为 二 行政立法行为 一 行政立法行为的含义指特定的国家行政机关依照法定权限和程序 制定 修改和废止有关行政管理方面的行政法规和规章等规范性文件的活动 二 行政立法行为的特征1 主体是特定的国家行政机关2 行政立法是从属性立法3 行政立法具有很强的适应性和针对性4 行政立法具有多样性和灵活性 第二节 抽象行政行为 三 行政立法的种类1 职权立法和授权立法职权立法指行政机关依照宪法和组织法的职权进行的立法活动 授权立法指行政机关依照法律 法规授权或者依照国家权力机关或上级行政机关的专门授权决议而进行的立法活动 1 权力机关通过法条明确授权 2 上级机关对下级机关的授权 3 权力机关通过决议授予本应由其自身行使的立法权 第二节 抽象行政行为 2 执行性立法 补充性立法和自主性立法执行性立法 是指以执行法律 法规或上级机关发布的规范性文件而进行的立法活动 补充性立法 是指为补充现有法律规范或其他规范性文件的内容而进行的行政立法 自主性立法 也称为创制性立法 是行政机关为履行法律赋予的行政职权而对管理内容创制一定行为规则的行政立法活动 第二节 抽象行政行为 3 中央行政立法和地方行政立法中央行政立法 是指国务院及其所属部 委 直属机构制定行政法规 规章和其他规范性文件的活动 地方行政立法 是指拥有行政立法权的地方人民政府制定本行政区域范围内有效的地方性规章和其他规范性文件的活动 第二节 抽象行政行为 三 行政立法的具体问题 主要内容 行政法规的制定 行政规章的制定 立法的效力与监督 注 行政立法包括 第一 行政法规的制定 一般行政法规和授权行政法规的制定 第二 部门规章的制定第三 地方性政府规章的制定 第二节 抽象行政行为 一 行政法规的制定 1 一般行政法规的制定 1 主体 国务院 权限 执行法律规定的事项 执行宪法规定的国务院职权事项 执行全国人大及其常委会授权的事项 2 立项 由国务院有关部门报请立项 由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批 难点例题 13 根据 立法法 国务院有权制定行政法规的事项是哪些 A国务院行政管理职权的事项B执行法律规定的事项C对非国有财产的征收D全国人大常委会特别授权的事项 第二节 抽象行政行为 3 起草 由有关部门起草或由国务院法制机构起草 组织起草 由起草部门主要负责人签字送审 4 审查 国务院法制机构负责审查 直接涉及公民 法人或其它组织切身利益的可以听证 有关行政许可的必须听证 由法制机构主要负责人建议提请审议 但调整范围单一 各方面意见一致或法律的配套法规可以传批 第二节 抽象行政行为 5 决定 国务院常务会议审议 法制机构或起草部门做说明 或直接由国务院审批 总理签署国务院令公布施行 6 公布 标准文本为国务院公报文本 公布后30日后施行 但涉及国家安全 外汇汇率 货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的 可以自公布之日起施行 公布后30日内由办公厅报请备案 第二节 抽象行政行为 7 解释 属条文本身问题的 含义不清 歧义 国务院各部门和省级政府可要求解释 由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后 由国务院或其授权的有关部门公布 机关对机关解释 属具体应用问题的 国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释 由国务院法制机构解释答复 涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复 机构对机构解释 真题 7 06 39 单选 下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的 A 国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规B 行政法规条文本身需要作出补充规定的 由国务院解释C 在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的 由最高人民法院解释D 对具体应用行政法规的问题 各级政府可以请求国务院法制机构解释 难点例题 6 关于行政法规的制定程序 以下说法不正确的是哪些 A行政法规应当由国务院法制机构起草B行政法规应当由总理签署的国务院令公布施行C行政法规一般应当自公布之日起30日后施行 但涉及国家安全 外汇汇率 货币政策的确定的 可以自公布之日起施行D国务院各部门以及省级人民政府有权提请国务院对行政法规进行解释 第二节 抽象行政行为 2 授权行政法规的制定 准立法行为相当于法律 1 授权立法的范围 犯罪与刑罚 剥夺公民政治权利 限制人身自由的强制措施与处罚 司法制度属法律绝对保留 2 授权立法的义务 严格按照授权目的和范围行使该权力 权力不得转授 立法须报授权规定机关备案 难点例题 4 在尚未制定法律的情况下 全国人大及其常委会不得授权国务院下列哪些事项制定行政法规 A民族区域自治制度 特别行政区制度 基层群众自治制度B司法制度C各级人民代表大会 人民政府 人民政府 人民法院和人民检察院的产生 组织和职权D犯罪与刑罚 第二节 抽象行政行为 3 授权立法的终止 条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法 立法后原授权立法及授权终止 4 授权立法的识别 授权制定的行政法规一般称 某某暂行条例 而普通行政法规一般称 某某条例 如 93年 国家公务员暂行条例 和06年 年 公务员法 第二节 抽象行政行为 3 行政规章的制定 1 部门规章的制定 制定机关包括 国务院组成部门 直属机构 部分直属事业单位 报请立项 部门工作机构 决定 部务会议或委员会会议决定 公布 标准文本为本部门或国务院公报 备案 公布后30日内由法制机构报请备案 注意 行政法规报请备案的是办公厅 第二节 抽象行政行为 2 地方性规章制定机关 省级政府和较大市政府 报请立项 政府工作部门或其下级政府 决定 政府常务会议或全体会议决定 公布 标准文本为地方政府公报 备案 公布后30日内由法制机构报请备案 第二节 抽象行政行为 说明 对于其他行政规范性文件的制定问题 尚无法律集中调整 原则上参照规章的制定进行 难点例题 5 下列关于行政机关其他规范性文件的表述正确的是哪些 A其他规范性文件虽可在具体执法中适用但并不具有法律效力B制定其他规范性文件不能与行政法规 规章相抵触C其他规范性文件制定的主体是除享有行政立法权的行政机关以外的其他行政机关D权力机关有权撤销行政机关制定的其他规范性文件 真题 6 08 41 单选 关于行政法规制定程序的说法 下列哪一选项是正确的 A 行政法规的制定程序包括起草 审查 决定和公布 立项不属于行政法规制定程序B 几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院 应当由牵头部门主要负责人签署C 对重要的行政法规送审稿 国务院法制办经国务院同意后向社会公布D 行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案 真题 8 03 76 多选 关于规章制定 下列说法哪些是正确的 A 起草的规章直接涉及公民切身利益的 起草单位必须举行听证会B 部门规章送审稿 由国务院法制机构统一审查C 除特殊情况外 规章应当自公布之日起30日后施行D 规章应当自公布之日起30日内 由法制机构依法报有关机关备案 第二节 抽象行政行为 四 立法的效力与监督 特别法优于一般法 新法优于旧法 法不溯及既往 但有利溯及除外 新一般规定与旧特别规定冲突的 由制定机关裁决 制定机关为某级人大的 则替换为其常委会 第二节 抽象行政行为 授权制定的行政法规或经济特区法规与法律冲突无法决定适用的 由全国人大常委会裁决 部门规章之间 部门规章与地方政府规章之间冲突的 由国务院裁决 地方性法规与部门规章冲突 国务院可决定适用地方性法规 适用部门规章的则应提请全国人大常委会裁决 省政府规章与较大市法规冲突 省级人大常委会处理 难点例题 10 关于立法性文件的等级效力正确的说法是哪些 A行政法规的效力高于地方性法规和行政规章B法律的效力高于行政法规 地方性法规和规章 但低于宪法C地方性法规的效力高于本级及下级政府规章但低于国务院部门规章D部门规章之间 部门规章与地方政府规章之间具有同等效力 难点例题 11 关于立法性文件的冲突 下列正确的解决规则是哪些 A部门规章之间 地方规章之间对同一事项的规定不一致时 由国务院裁决B地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致时 适用地方性法规C行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致 不能确定如何适用时 由全国人大常委会裁决D行政法规之间对同一事项的规定不一致时 由制定机关协商解决 难点例题 一 不定项选择题 1 下列哪些是有权制定规章的主体 A国务院各部委B审计署C国务院办公厅D中国人民银行2 昆明市人民政府制定的行政规章应当报送何机关备案 A云南省人大常委会B昆明市人民代表大会C国务院D云南省人民政府 难点例题 7 根据 立法法 下列哪些事项只能由法律作出规定 A较大数额的罚款B劳动教养C行政拘留D没收违法所得8 在下列何种情形下行政法规应当予以改变或撤销 A超越立法权限B违反上位法规定C设定了限制公民人身自由的事项D违反法定程序 难点例题 9 在我国 有权制定地方行政规章的主体有哪些 A省级人民政府B国务院批准的较大的市人民政府C经济特区和特别行政区政府D自治州人民政府 难点例题 12 关于立法监督的权限下列各项说法中正确的是哪些 A国务院有权改变或撤销不适当的部门规章和地方政府规章B地方人大常委会有权改变或撤销本级人民政府制定的不适当的规章C全国人大常委会有权撤销同上位法相抵触的行政法规 地方性法规和行政规章D省级政府有权改变或撤销下一级人民政府的不适当的规章 难点例题 14 下列关于行政规章的说法不正确的有哪些 A国务院组成部门有权制定规章 国务院直属机构和其他机构则无权制定规章B部门规章可设定警告或一定数量罚款的行政处罚以及临时性行政许可C规章的名称可采用条例 规定 实施细则D部门规章之间 部门规章和地方政府规章之间具有同等效力 难点例题 15 下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的 A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致 不正确如何适用时 由国务院作出最终裁决B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时 由国务院裁决C地方政府规章内容不适当的 国务院应当予以改变或撤销D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的 授权和所制定的法规应当一并撤销 案例分析 我国 种子法 规定 违法经营 推广应当审定通过的种子的 可以处以1万元以上5万元以下罚款 某省人民政府在其制定的某省种子法实施办法中规定违法经营 推广应当审定而未审定通过的种子的 可处以3万元以上5万元以下罚款 请应用相关知识试对本案进行分析 案例分析 楚天都市报4月18日报道昨日中午 一名身着警服的交警在晴川桥汉口友谊南路下桥处偷拍交通违法被发现后 辩解说 躲着执法也是执法 屋内拍摄是因为外面太阳晒人 根据群众的报料 昨日中午12时18分 记者赶到晴川桥汉口友谊南路下桥处 看到一名身着警服的男子 站在路边大夹街服装批发市场四楼的窗户边 手持小型摄像机 正拍摄着该处路面的交通违法情况 案例分析 在此拖货的司机称 这名交警躲在楼上偷拍交通违法已经好几天了 他上午躲在楼上至少拍摄了两个小时 请应用相关知识试对本案进行分析 第三节具体行政行为 一 定义具体行政行为 是行政机关在行使行政职权的过程中 针对特定人或特定事件作出影响向对方权益的具体决定和措施的单方行为 具体来说 就是要符合以下四个条件 1 处分性 1 主观上 行政主体要有处分的意思或意志 2 客观上 行政主体由其意志所支配的行为导致了行政相对人权利义务的变化 具有法律效力的行政行为引起了行政法律关系的成立或变更 第三节具体行政行为 2 特定性 3 单方性 4 外部性二 分类 1 依职权行政行为和依申请行政行为2 羁束行政行为和裁量行政行为3 授益性行政行为和负担性行政行为4 要式行政行为和非要式行政行为 第三节具体行政行为 1 公安机关对醉酒的人进行强制约束的行为属于何种性质的行为 A依申请行政行为B自由裁量行为C非要式行政行为D要式行政行为 第三节具体行政行为 三 具体行政行为的无效 撤销和废止1 无效 明显和重大违法行为 明显缺乏法律依据和事实行为 2 可撤销 一般违法或者明显不适当情形 3 废止 情况发生重大变化 事实依据 法律条文发生变化 规范依据 行政目的已经实现 第三节具体行政行为 1 当事人可以直接视为无效的行政行为有哪些 A某乡政府向农民征收超出法定限额的统筹费B某工商人员不表明身份向个体摊贩收取市场管理费200元C某税务局在进行处罚时应当听证而未听证D某派出所警察以该派出所的名义对当事人罚款2000元 例 下列哪些行为属于具体行政行为 A房地产开发公司与县土地管理局签订国有土地使用权出让合同B县公安局对收受贿赂的民警李某给予记过的行政处分C县人民政府发布命令拆迁该县某街两侧30米内的房屋D县卫生局发布命令要求县内医疗机构不得购买县制药厂的感冒药品 第三节具体行政行为 四 具体行政行为的成立与合法1 具体行政行为的成立 是指行为在法律上存在 主体 内容 程序 2 具体行政行为的合法 是指其行为有效性的评价 事实清楚 证据确实充分 依据正确 程序合法 依法行使职权 第三节具体行政行为 五 具体行政行为的种类除了行政处罚 行政许可 行政强制措施和行政复议以外 还包括下列六种 1 行政征收指行政机关根据法律的规定 无偿和强制地取得相对人财物的具体行政行为 如 税收征收和行政收费 第三节具体行政行为 2 行政征用指行政主体为了公共利益的需要 依照法定程序强制征用相对人财产或者劳务 并给予相对人适当补偿的具体行政行为 如 土地 劳务 房屋 设备 交通工具 第三节具体行政行为 下列属于行政征收的有哪些 A所得税B超生费C排污费D电费 第三节具体行政行为 3 行政给付 1 定义 指行政机关依法对特定的相对人提供物质利益或与物质利益有关的权益的具体行政行为 2 对象 年老 疾病 丧失劳动能力的公民 4 种类 发放抚恤金 社会保险金 最低生活保障费 独生子女补贴 自然灾害救济金 免费入学教育 给予公费医疗待遇等 第三节具体行政行为 4 行政奖励指行政主体依照法定条件和程序 对为国家和社会作出重大贡献的公民 法人或者其他组织 给予物质或者精神鼓励的具体行政行为 如 国家科学技术奖励 第三节具体行政行为 5 行政裁决指行政机关根据法律授权 对当事人之间发生的与行政管理活动密切相关的特定的民事纠纷的审查与裁决的行为 如 1 违反行政管理的行为造成的损害赔偿争议 2 国有资产产权争议 3 拆迁补偿安置争议 4 专利强制许可使用费争议 5 土地 矿产 草原等自然资源权属争议 第三节具体行政行为 1 行政裁决的对象是什么 A行政争议B合同纠纷C与行政管理密切相关的民事纠纷D行政纠纷和民事纠纷 例 2 下列行为中 属于行政裁决的是哪些 A石林县人民政府解决甲乙双方土地使用权归属的纠纷B昆明市劳动仲裁委员会解决某企业与其职工之间解除劳动合同而产生的争议C昆明市某环境保护部门调解甲乙双方因环境污染引起的损害赔偿纠纷D玉溪市公安局责令违法行为人甲某赔偿被侵害人乙某的医疗费 第三节具体行政行为 6 行政确认指行政主体依法对向对方的法律地位 法律关系和法律事实进行甄别 给予确定 认证 认可 证明并予以宣告的行政行为 如 颁发居民身份证 学位证 自然资源所有权或者使用权证 结婚条件等 第三节具体行政行为 三 行政强制指行政主体为维护国家与社会的管理秩序 或者迫使行政相对人履行特定行政法义务 而通过强制方法实施的行为 包括行政强制措施和行政强制执行 1 行政强制措施 1 指行政主体为了实现一定的行政目的 而对特定的行政相对人或者特定的物作出的 以限制权利和课以义务为内容的 临时性的强制行为 第三节具体行政行为 2 特点 特定性 临时性 非制裁性 预防性和强制性 属于具体行政行为 是可诉的 如 强制带离现场 盘问 强制传唤和讯问 强制约束 人身扣留 强制检疫检查 强制隔离治疗 强制戒毒等 2 行政强制执行 第三节具体行政行为 1 定义 指行政相对人不履行具体行政行为确定的行政法义务时 由行政机关或者行政主体申请人民法院采取一定的强制措施 迫使没有充分 及时履行行政法义务的相对人履行义务或者达到义务被履行的同一状态 2 主体 行政机关和人民法院 注意 并不是所有机关都享有强制执行权 有行政强制执行权的 也可以申请法院执行 行政拘留只能由公安机关执行 第三节具体行政行为 3 行政强制执行的方式 A直接强制 直接对义务人的人身和财产采取措施 B间接强制 代履行和执行罚