刑诉、民诉易混点比较分析.ppt

民诉、刑诉易混点比较分析,主讲人：贾许静,一、分清两大诉讼法的关键,1、记忆2、比较3、细心4、考场上保持冷静、仔细回忆,二、二者存在的区别,（一）人（了解一下不同的表达即可，事实上没多大区别）1、诉讼参与人民诉：当事人、诉讼代理人（包括法定代理人）、证人、鉴定人、勘验人员和翻译人员刑诉：当事人、诉讼代理人（包括法定代理人）、辩护人、证人、鉴定人、勘验、翻译人员2、当事人民诉：原告、被告、共同诉讼人、第三人、诉讼代表人（指单位）刑诉：被害人、自诉人；犯罪嫌疑人、被告人；附带民事诉讼的原告人和被告人3、法定代理人（本质上是一样的，只是民诉、刑诉法条表述不同）民诉：无诉讼行为能力人的监护人刑诉：被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表,4、近亲属（着重注意二者的范围）民诉：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女刑诉：夫妻、父母、子女、同胞兄弟姐妹。注：刑诉中的近亲属往往与辩护人的资格结合在一起。如果是被告人的近亲属或者监护人，可以成为辩护人，这里也是司考常考点。（二）法院1、基层法院管辖民诉：（1）被告所在地（经常居住地）法院管辖为一般原则，原告所在法院管辖为例外规定；（22-23）（2）民事诉讼中有大量的特殊地域管辖的规定。（24-35条）（离婚管辖的特别规定；特殊地域管辖种；专属管辖：不动产，港口，被继承人死亡住所地或主要遗产所在地）。对于两个以上人民法院都有管辖权的冲突解决：最先立案法院,刑诉：（1）犯罪地法院（即犯罪行为发生地）管辖为主，被告人居住地法院（包括户籍所在地、经常居住地和学习工作地）管辖为辅；（2）最初受理地法院审判为主，主要犯罪地法院管辖为辅；（3）刑事诉讼中也有一些特殊地域管辖的规定。管辖权冲突解决：最先受理法院2、属于中院一审管辖的案件（司考重点，二者也易混淆）民诉（19条）：（1）重大涉外案件；（2）在本辖区有重大影响的案件；（3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件，包括：海事、海商案件；专利纠纷案件；涉港澳台重大民事案件；标的大或诉讼单位属省、自治区、直辖市以上的经济纠纷。刑诉（20条）：（1）反革命案件、危害国家安全案件；（二）有可能判处死刑、无期徒刑的普通刑事案件；外国人犯罪的案件3、管辖权异议民诉：当事人（被告）应当在提交答辩状期间提出（民诉38条）刑诉：法院应当在审限内协商解决；协商不成的，由争议的人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖。（刑诉解释第17条）,4、管辖权向下转移民诉：上可以转下。上级法院有权审理下级法院管辖的第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。下级法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级法院审理的，可以报请有上级法院审理。（民诉39条）刑诉：上不可转下。依法应当由上级人民法院管辖的第一审刑事案件，不能指定下级法院管辖。（刑诉23条）注：检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中院提起公诉的普通刑事案件，中院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可依法审理，不再交基层法院审理。,（三）起诉及反诉1、起诉民诉：（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实、理由；（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。（民诉108条）刑诉：公诉：犯罪嫌疑人的犯罪事实已查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任。按审判管辖规定，向法院提起公诉。自诉：（1）属于刑诉法170条规定的案件；（2）属于本院管辖的；（3）刑事案件的被害人告诉的；（4）有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据。2、反诉(重点)民诉：（）本诉的被告向本诉的原告提出；（）须在本诉进行中（受理后至辩论终结）提出；（）须向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权；,刑诉：（）对象是本自诉案的被告人；（）反诉的内容与本案有关；（）反诉的案件属于：告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件；（）反诉应在诉讼过程中即最迟在自诉案件宣告判决以前提出（四）受理及向被告人（被告）送达起诉书副本的期间(了解)民诉：日内立案并通知当事人，立案之日起日内将起诉状副本送达被告人。被告收到后日内提出答辩状，法院收到后日内送达原告刑诉：（）公诉（普通程序）：日内决定受理，将检察院起诉状副本开庭前日送达被告人并告知可委托辩护人；（）公诉（建议按简易程序）：日内受理；（）自诉：至日受理。（五）提交答辩状民诉：收到之日起15日内(可不提交)刑诉：不提交答辩状，但被告及辩护人在开庭前5日提供有关材料,（五）审前制度,1、不予受理(重点)民诉：可以对同一请求再次起诉。（但离婚和好与维持收养关系无新情况在6个月内不得再起诉。）（因未交纳受理费而再次起诉或上诉并交纳费用的应受理。）刑诉：自诉案件除因证据不足撤诉的外，就同一事实又告诉的，说服自诉人撤回起诉，或裁定驳回起诉。有新证据的，应当受理。（调解结案后反悔的，不再受理)2、回避（1）回避事由民诉：A是本案的当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属；B、与本案有利害关系;C、与本案当事人有其他关系，可能影响到公正处理案件的。刑诉：A、是本案的当事人或当事人的近亲属;B、本人或他的近亲属与本案有利害关系;C、担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人D、与本案当事人有其他关系，可能影响到公正处理案件的。,（2）回避人员民诉：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。刑诉：审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员、鉴定人员（3）回避决定及被申请人员工作是否应停止(重点)民诉：院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定（“其他人员”包括书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）思考:人民陪审员的回避谁决定?被申请回避的人员，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。刑诉：审判人员、检察人员、侦查人员的回避，分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长回避由本案审判委员会决定；检察长和公安机关负责人回避，由同级人民检察院检察委员会决定。书记员、翻译人员和鉴定人员的回避，由人民法院院长决定。对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或检察委员会决定。法院书记员、翻译人员和鉴定人，其回避问题由法院院长决定。要求公安机关负责人回避，应当向公安机关同级的检察院提出，由检察长提交检察委员会讨论决定。被申请回避的人员不停止参与案件的工作,（4）回避复议民诉：法院对回避申请日内决定，申请人不服决定，申请复议一次，法院日内作出复议决定。刑诉：驳回申请决定后，不服决定，日内申请复议一次，有权机关日内作出复议决定。3、审判组织(重点在人员组成)民诉：A、简易程序独任制;B、特别程序独任制，但选民案、重大疑难案除外;C、一审民事案件，由审判员、陪审员组成合议庭，数目为单数;D、二审民事案件，由审判员组成合议庭，数目为单数;E、再审案件另行组成。刑诉：A、简易程序：可由1人独任;B、普通程序：由审判员3人或审判员、陪审员3人组成合议庭;C、上诉（或抗诉）：审判员35人组成合议庭;D、高院、最高院审理一审案件，由审判员37人或审判员、陪审员37人组成合议庭。E、死核、死缓复核：由最高院、高院审判员3人组成。,（六）简易程序,1、适用简易程序的情形民诉：事实清楚，权利义务关系明确，争议不大的简单的民事案件。不适用简易程序的案件：（）起诉时被告下落不明的案件；（）已按照普通程序审理的案件；（）发回重审和按照审判监督程序再审的案件。刑诉：（1）事实清楚，证据充分；被告人及辩护人对所指控的基本犯罪事实没有异议；依法可能判处年以下有期徒刑、拘、管、单处罚金；检察院建议或同意适用简易程序；（）告诉才处理的案件，包括：侮辱罪、诽谤罪；暴力干涉婚姻自由罪；虐待罪；侵占罪；（）被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件。不适用简易程序审理：（一）比较复杂的共同犯罪案件；（二）被告人、辩护人作无罪辩护的；（三）被告人系盲、聋、哑人的；（四）其他不宜适用简易程序审理的情形。,2、简易程序转普通程序的情形民诉：发现案情复杂，需要转化为普通程序审理的，可以转为普通程序，并组织合议庭对案件进行审理，同时及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日起算刑诉：（）公诉案被告人不构成犯罪；（）公诉案被告人应当判处年以上有期徒刑；（）公诉案被告人当庭翻供，否认犯罪事实；（）事实不清，证据不足；（）其他。审理期限从决定转为普通程序之日起计算。（七）一审程序1、一审审限民诉：（1）普通程序：立案之日起个月内审结；有特殊情况要延长的，报请本院院长批准，最长不超过个月，还要延长的，报请上级法院批准；（2）简易程序：立案之日起个月，不得申请延长（发回重审和再审不得适用本程序）（3）特别程序：30日，从立案之日或公告期满之日（选民资格案除外）,刑诉：普通程序A、公诉和被告人被羁押的自诉案件：个月，至迟不得超过个半月；有刑诉法第一百二十六条（交通不便边远地区；重大犯罪集团；流窜作案；涉及广，取证难的重大复杂案件）规定的情形，经高院批准决定，可再延长个月；B、被告人未被羁押的自诉：个月，经本院院长批准，可延长个月。（刑诉168条）简易程序：受理后20日2、法定不公开审理的案件民诉：（1）人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行；（2）离婚案件、涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的案件，可以不公开审理。刑诉：（1）涉及国家秘密、个人隐私的案件不公开审理；（2）14周岁以上不满16周岁的未成年人犯罪的案件，一律不公开审理。16周岁以上不满18周岁的未成年人犯罪案件，一般也不公开审理。（3）对于当事人提出申请的确属涉及商业秘密的案件，法庭应当决定不公开审理。,3、送达判决书时间民诉：人民法院当庭宣判的，应当在宣判后10日内向当事人送达判决书刑诉：人民法院当庭宣告判决的，应当在5日内将判决书送达当事人和提起公诉人民检察院；定期宣判的，当庭送达4、调解民诉：（1）调解在民事诉讼中是一项基本原则，在自愿和合法的基础上，只要案件性质适合调解，人民法院都可以进行调解。（可以选择）（2）对离婚案件，人民法院必须首先进行调解。（应当）下列简单民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解:1、婚姻家庭纠纷和继承纠纷；2、劳务合同纠纷；3、交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；4、宅基地和相邻关系纠纷；5、合伙协议纠纷；6、诉讼标的额较小的纠纷。刑诉：（）对附带民事诉讼部分可以进行调解；（）对刑诉法第170条前两项规定的（告诉才处理的案件；被害人有证据证明的轻微刑事案件）自诉可调解；,（）对公诉、第一百七十条第三项（被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件）自诉，不适用调解。5、上诉期限民诉：判决：天；裁定：天；法律规定当事人只能对“不予受理、管辖权异议、驳回起诉”种特定的裁定上诉，对其他民事裁定不准上诉。刑诉：判决：天（被害人日内请检察院抗诉）；裁定：天；对附带民事判决或裁定上诉期限按刑事部分确定期限；原审附民事另行审判的，上诉期限按民诉规定。6、上诉主体民诉：（）原告、被告、共同诉讼人；（）诉讼代表人；（）有独立请求权的第三人、一审判决承担责任的无独立请求权的第三人。刑诉：（）被告人、自诉人及其法定代理人；（）被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意；（3）附民诉当事人和法定代理人对附民诉部分有上诉权；被害人及其法定代理人对刑事判决不服，只能请求检察院抗诉,7、上诉限制民诉：法律规定当事人只能对“不予受理、管辖权异议、驳回起诉、驳回破产申请”的裁定提起上诉，对其他民事裁定不能上诉。刑诉：法律没有规定限制可以提起上诉、抗诉的刑事裁定的种类。8、撤诉（1）是否准许撤诉民诉：在宣判前，原告自愿申请撤诉的，人民法院可以准许，也可以裁定不予准许；不准许原告撤诉的，可以在原告拒不到庭时作出缺席判决刑诉：A公诉案件：在宣判前，人民检察院要求撤诉的，人民法院可以裁定准许，也可以裁定不予准许；B自诉案件：在宣判前，自诉人出于自愿撤诉的，人民法院应当准许。（2）按撤诉处理的情形民诉：A、原告经传唤无正当理由拒不到庭的；B、原告未经法庭许可中途退庭的;C、原告或上诉人未按时交纳诉讼费的。注：原告包括（无民事行为能力的当事人的法定代理人或有独立请求权的第三人）,刑诉：A、自诉案件的原告经两次传唤不到庭的。B、自诉案件的原告未经法庭许可中途退庭的。C、公诉案件检察院在补充侦查期间内没有提请法院恢复法庭审理的。D、附带民事诉讼的原告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的。(3)撤诉后能否再次提起起诉民诉：A、撤诉或按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉，法院应受理；B、撤诉或按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，原告个月内又起诉的，不受理（被告不受此限）刑诉：A、公诉：法院裁定准许检察院抗诉的，没有新事实、证据，检察院重新起诉的，法院不予受理；B、自诉：除因证据不足而撤诉的，自诉人就同一事实又告诉的，法院不予受理,8、申请恢复诉讼的期日民诉：当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。刑诉：当事人由于不能抗拒的原因或者其他正当理由而耽误期限的，在障碍消除后五日以内，可以申请继续进行应当在期满以前完成的诉讼活动。是否准许，由人民法院裁定。9、延期审理民诉：A.必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的。B.当事人临时提出回避申请的。C.需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的。D.其他应当延期的情形刑诉：A、需要重新通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或勘验的;B、检查人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，提出建议的（个月补充完毕）；C、由于当事人申请回避而不能审判的。D、被告人当庭拒绝辩护律师为其辩护，要求另行委托辩护人的。E、辩护人依照有关规定拒绝继续为被告人辩护的，合议庭应当准许，如果被告人要求另行委托辩护人，延期;F、检察院变更、追加起诉而需要给辩护人必要的时间准备辩护意见的。,10、诉讼中止民诉：A、一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；B、一方当事人丧失诉讼能力，尚未确定法定代理人的；C、作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定其权利义务承受人的；D、一方当事人因不可抗拒的理由，不能参加诉讼的；E、本案须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；F、其他应当中止诉讼的情形。刑诉：A、自诉人或者被告人患精神病或者其他严重疾病，以及案件起诉到人民法院后被告脱逃，致使案件在较长时期内无法继续审理的。B、由于其他不可抗拒的原因，致使案件无法继续审理的。C、自诉案件审理过程中被告下落不明的。D、适用简易程序案件因情况不再适用简易程序的。11、诉讼终止民诉:A、原告死亡，没有继承人或继承人放弃诉讼权利；B、被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人；C、离婚案件一方当事人死亡的；D、追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡。,刑诉:A、情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪；B、已过追诉时效的；C、经特赦免除刑罚；D、告诉才处理，没告诉或撤回告诉；E、犯罪嫌疑人、被告人死亡的；F、其他免予追究刑事责任的。12、查明当事人是否到庭民诉：书记员刑诉：审判长,（七）二审程序1、二审审限民诉：（）不服判决：立案之日起个月内审结；特殊情况需延长，报请本院院长批准；（）不服裁定：立案之日起日内作出终审裁定。没有特殊情况延长的规定。刑诉：（）个月，至迟不得超过个半月；（）有刑诉法第126条规定情形，经高院批准或决定，可再延长个月（最长计75天）；（）最高人民法院受理的，由最高法院决定。,2、二审审理范围民诉：第二审审理应围绕当事人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人没提出请求的，不予审查；但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或他人利益的除外。刑诉：二审法院应当就一审判决认定事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。注意：上诉不加刑（检察院抗诉、自诉人上诉除外）。3、二审维持原判的形式民诉：判决维持原判刑诉：裁定维持原判（八）再审程序1、当事人提起再审民诉：应当在判决、裁定发生法律效力后2年内提出刑诉：一般为刑罚执行完毕之日起2年内，超出2年的应当具有以下情形可能对原审被告人宣告无罪的；原审被告人在刑罚执行完毕后2年内提出申诉，法院未受理；疑难、重大、复杂案件,刑诉对法院决定再审、检察院提起再审抗诉没有规定期限2、提起再审的理由民诉：A、有新证据，足以推翻原判决、裁定的；B、原判决、裁定认定事实的主要证据不足的；C、原判决、裁定适用法律确有错误的；D、法院违反法定程序，可能影响公正裁判；E、审判员审理案件时，有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。（参见民诉179条）注意：对已发生效力的解除婚姻判决、按督促程序、公示催告程序、破产还债程序、再审维持的案件不得申请再审。刑诉：A、原判决、裁定在认定事实上确有错误的；（）有新证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误的；（）据以定罪量刑的证据不确实、不充分或证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的；B、原判决、裁定在适用法律上错误的；C、严重违反诉讼程序，影响正确裁判；D、审判人员审案时贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判。,2、再审审限民诉：再审原是一审终结的用一审程序；原是二审终结的，用二审程序；提审的，按二审程序。刑诉：个月审结：要延长的，经本院院长批准，可延长个月。3、再审对原判决的态度民诉：应当裁定中止原判决的执行刑诉：不能停止原判决的执行。,（九）强制措施民诉：拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留。其中，罚款：个人1000元以下，单位100030000元间刑诉：拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕在法庭审判过程中，如果诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序，审判长应当警告制止。对不听制止的，可以强行带出法庭；情节严重的处以1000元以下罚款（不分单位个人）或者15日以下拘留。注：这是刑诉法中的司法拘留，而非刑事拘留。（十）拘传的适用条件民诉：1、拘传属于对妨害民事诉讼的强制措施；2、适用对象：只能是必须到庭的被告人；或者必须到庭的，给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人；3、必须经过两次传票传唤人无正当理由拒不到庭的；4、法律没有规定拘传可以持续的最长时间，但（执行工作若干问题）规定不得超过24小时（只适用于执行中）刑诉：1、拘传属于刑事强制措施；2、公检法机关可以根据案件情况，在必要时决定适用拘传，不以经过传唤为要件；3、一次拘传持续最长时间不得超过12个小时,（十一）证据1、证据形式民诉：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）证人证言；（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔录。刑诉：（一）物证、书证；（二）证人证言；（三）被害人陈述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；（五）鉴定结论；（六）勘验、检查笔录；（七）视听资料。2、非法证据的排除规则民诉：1、以侵害他人合法权益的方式取证；2、违反法律禁止性规定的方法取证。（如在他人家里安装窃听器等所获取的一切证据）（民事证据规定68条）刑诉：严禁以非法方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方式取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的依据。（高法解释31条）,