07第七章合同的变更和转让

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,盐城师范学院法学教学课件,主讲人：吴一平,课程：合同法学,合同法学,第七章 合同的变更和转让,第一节 合同的变更,第二节 合同的转让,第七章 合同的变更和转让,第一节 合同的变更,一、合同变更的概念,二、合同变更的特征,三、合同变更的类型,四、合同变更的要件,五、合同变更的效力,第一节 合同的变更,一、合同变更的概念,合同的变更,是指合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，基于当事人的意思以及法律规定、法院或仲裁机构的裁判，不改变合同主体，仅就合同的内容所作的变更。,第一节 合同的变更,二、合同变更的特征,1.合同变更通常为双方当事人协商一致的结果，任何一方不得擅自改变合同。,2.合同变更只是合同的内容发生了变化，而合同的主体那么保持不变。,3.合同变更只是对合同的内容作某些修改和补充，而不是对合同内容的全部变更。,4.合同的变更只能发生在合同成立之后尚未履行之前。,5.合同变更只是使合同增加新的内容或改变合同的某些内容。,第一节 合同的变更,三、合同变更的类型,1依当事人的意思变更,1依单方行为,2依当事人约定,?合同法?第七十七条第1款当事人协商一致，可以变更合同。,2依法律的直接规定变更,3依裁判变更,第一节 合同的变更,四、合同变更的要件,1.,原已存在有效的合同关系,2.,须有合同内容的变化,3.,变更本身的有效性,4.,变更本身的明确性,第一节 合同的变更,五、合同变更的效力,1.,当事人应当按照变更后的合同履行,2.,合同变更的效力仅指向将来,3.,已发生的合同责任不丧失其效力,第一节 合同的变更,五、合同变更的效力,例：甲与建筑公司乙签定建筑合同，建筑费用,10,万元，房屋交付后付款，交付时间延期,1,天扣,1000,元。乙开工后，甲发现严重质量问题，甲与乙协商，乙表示换人，但交房时间要延期,1,个月。延期,1,个月交付后，甲仅向乙付款,7,万元，乙将甲告到法院。,第七章 合同的变更和转让,第二节 合同的转让,一、合同转让概述,二、债权让与,三、债务承担,四、合同概括承受,第二节 合同的转让,一、合同转让概述,一合同转让的概念与法律特征,二合同转让制度的历史开展,三合同转让的要件,一、合同转让概述,一合同转让概述的概念与法律特征,合同转让，是指合同当事人一方通过转让合同将其合同的权利和义务全部地或局部地转让给第三人。,1合同转让并不改变原合同的权利义务内容,2合同转让将发生合同主体的变化,3合同转让通常涉及两种不同的法律关系,一、合同转让概述,二合同转让概述的历史开展,?民法通那么?第91条 合同一方将合同的权利、义务全部或局部转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律规定应当由国家批准的合同，需经原批准机关批准。但是，法律另有规定或者合同另有约定的除外。,?合同法?第五章对合同转让制度作了明确系统的规定。,一、合同转让概述,三合同转让概述的要件,1.,须有合法有效的合同关系存在,2.,须让与人与受让人之间达成协议,3.,须符合法律规定的程序,第二节 合同的转让,二、债权让与,一债权让与的概念和特征,二债权让与的条件,三对债务人的债权让与通知,四债权让与的法律效力,二、债权让与,一债权让与的概念和特征,债权让与，是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权全部或局部移转于第三人。,1.债权让与具有非要式性,2.债权让与具有无因性,3.债权让与是处分行为,二、债权让与,二债权让与的条件,1.须存在有效的债权,2.被让与的债权须具有可让与性，三类债权不得让与：,1根据合同性质不得转让的合同债权,2按照当事人的约定不得转让的债权,3依照法律规定不得转让的债权,3.债权人让与人与受让人达成债权让与协议,4.当事人就债权转让达成的协议不得违反法律的有关规定,二、债权让与,二债权让与的条件,例：以下哪些债权不可让与？,A.甲欠乙100万元，乙欠丙100万元。乙与丙约定，将乙对甲的100万元债权转让给丙。,B.甲委托乙外出办理某一事务，甲已支付代理费。甲与丙约定，将其对乙的债权转让给丙。,C.甲委托乙为其画像，甲已支付酬金。甲与丙约定，将自己享有的乙为其画像的权利转让给丙。,D.甲欠乙100万元，丙提供担保。乙与丁约定：乙将对丙的保证债权转让给丁，甲仍欠乙债100万元。,二、债权让与,三对债务人的债权让与通知,1债权人让与债权不以债务人同意为必要,?合同法?第八十条第1款债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。,2债权人让与债权的通知不得撤销,?合同法?第八十条第2款债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。,2债权人让与通知的例外,二、债权让与,四债权让与的法律效力,1.,债权让与的内部效力,2.,债权让与的外部效力,四债权让与的法律效力,1.,债权让与的内部效力,1法律地位的取代,2从权利随之移转,?合同法?第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。,3让与人的从给付义务,4让与人对其让与的债权负瑕疵担保责任,5债权多重让与的法律效力,四债权让与的法律效力,2.,债权让与的外部效力,1债权让与的受让人成为新债权人或共同债权人，得请求债务人向自己履行债务,2债权让与对债务人的效力以债权让与通知为准，该通知不得迟于债务履行期,3表见让与的效力,4债务人的抗辩权,?合同法?第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。,5债务人的抵销权,?合同法?第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。,四债权让与的法律效力,例1：乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。以下说法哪些是正确的？,A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效,B.乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务,C.乙公司于9月24日取得20万元的抵销权,D.丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任,四债权让与的法律效力,例2：甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付100万元，乙公司在20年内不在自己厂区建造6米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋8米高的厂房。以下哪一选项是正确的？,A.小区业主有权请求乙公司撤除超过6米的建筑,B.甲公司有权请求乙公司撤除超过6米的建筑,C.甲公司和小区业主均有权请求乙公司撤除超过6米的建筑,D.甲公司和小区业主均无权请求乙公司撤除超过6米的建筑,第二节 合同的转让,三、债务承担,一债务承担的概念和特征,二债务承担的种类,三债务承担的条件,四债务承担的法律效力,三、债务承担,一债务承担的概念和特征,债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或局部地移转给第三人承担的法律事实。,1.债务承担是通过第三人与债权人或债务人订立转让合同,2.债务承担是无因行为,3.债务承担与第三人代为履行不同,三、债务承担,一债务承担的概念和特征,例：甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲归还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？,A.判决乙承担违约责任,B.判决丙承担违约责任,C.判决乙、丙连带承担违约责任,D.判决乙、丙分担违约责任,三、债务承担,二债务承担的种类,1免责的债务承担,免责的债务承担，是指债务人经债权人同意，将其债务全部移转给第三人负担。,1第三人与债务人订立债务承担合同,?合同法?第八十四条债务人将合同的义务全部或者局部转移给第三人的，应当经债权人同意。,2第三人与债权人订立债务承担合同,三、债务承担,二债务承担的种类,例：乙向甲借款8万元，丙又欠乙8万元，经过协商由丙直接向甲归还8万元。以下表述甲、乙、丙相互关系及性质的选项哪些是正确的？,A.如果甲、乙之间协商同意再通知丙，为债权转移,B.如果乙、丙之间协商同意再得到甲的同意，为债务承担,C.如果甲、丙之间订立协议，再得到乙的同意，为债务承担,D.如果甲、乙、丙之间订立一个协议，对甲与乙为债权转移，对甲与丙及乙为债务承担,三、债务承担,二债务承担的种类,2并存的债务承担,并存的债务承担，是指债务人不脱离债的关系，第三人又参加债的关系，与债务人共同承担债务。,三、债务承担,三债务承担的条件,1须存在有效的债务,2被移转的债务应具有可移转性,3第三人须与债权人或者债务人就债务的移转达成合意,4债务承担须经债权人同意,1第三人与债权人订立债务承担合同本身即说明债权人同意，不需另外的表示。,2第三人与债务人订立免责的债务承担合同时，必须经债权人同意。,3第三人与债务人订立并存的债务承担合同时，那么无须经债权人同意，但必须通知债权人。,5债务承担的特殊条件,?合同法?第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。,三、债务承担,四债务承担的法律效力,1第三人作为债务人法律地位的产生,2抗辩权随之移转,?合同法?第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。,?合同法解释?第二十八条经债权人同意，债务人转移合同义务后，受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，受让人就债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债务人列为第三人。,3从债务一并随之移转,?合同法?第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。,三、债务承担,四债务承担的法律效力,例：甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。以下哪些说法是正确的？,A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权,B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权,C.假设丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿,D.假设乙对甲清偿，那么构成代为清偿,第二节 合同的转让,四、合同概括承受,一合同承受的概念,二约定概括承受,三法定概括承受,四、合同概括承受,一合同概括承受的概念,合同概括承受合同的概括转让、债的概括承受)，是指原合同当事人一方将其债权债务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。,四、合同概括承受,二合同约定概括承受,1.,约定概括承受的概念,2.,约定概括承受的要件,3.,约定概括承受的效力,二合同约定概括承受,1.,约定概括承受的概念,约定概括承受，是指合同的一方当事人经他方当事人同意，通过与第三人订立合同，将其合同当事人地位移转给第三人。,?合同法?第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。,二合同约定概括承受,1.,约定概括承受的概念,例：时装公司用自己的布料，按清誉百货公司提供的样品为其制作服装；清誉公司交付预付款10万元，余款40万元在交货后1周内支付。合同签订后，时装公司提出要将所有服装制作工作移交给被服公司，自己退出合同，所收的10万元预付款也全部移交给被服公司，余款40万元也于清誉公司收货时支付给被服公司。清誉公司考虑到被服公司实力更强，就表示同意。后被服公司违约，清誉公司认为被服公司和时装公司是共同承揽人，要求两公司共同承担责任。,二合同约定概括承受,2.,约定概括承受的要件,1须有合法有效的合同存在,2得承受合同应为双务合同,3原当事人一方与第三人达成合意,4须经原合同当事人对方同意,二合同约定概括承受,3.,约定概括承受的效力,?合同法?第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。,?合同法解释