第七节 合同的担保

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第六节 担保法,一、担保法概述,一）、担保的概念,是为了促使债务人履行其债务而采取的法律措施。,二）、债的担保的性质,1、,债的担保的从属性,2、,债的担保的补充性,3、,债的担保的相对独立性,三）、债的担保的分类,1、,人的担保、物的担保、金钱担保,2、,约定担保与法定担保,四）、担保法立法概况,于,1993,年,6,月,30,日由第八届全国人大常委会第十四次会议通过，自,1995,年,10,月,1,日起施行。共分,7,章,96,条。,二、保证,一、保证概述,（一）保证:是保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。,（二）保证人,具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。,不得担当保证人的有：,1,、国家机关,2,、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体,3,、企业法人的分支机构、职能部门,（三）共同保证,指两个或者两个以上的保证人为同一债务作保证和行为。,二、保证合同和保证方式,（一）保证合同的形式与内容,须采取书面形式。,内容：,1,、主债权种类、数额,2,、债务人履行债务的期限,3,、保证的方式,4,、保证担保的范围,5,、保证的期,6,、双方认为需要约定的其他事项,（二）最高额保证,是指保证人与债权人签订一个总的保证合同，为一定期限内连续发生的借贷合同或某项商品交易行为提供保证，只要债权人与债务人在保证合同约定的债权额度内进行交易，保证人即承担保证责任。,（三）保证方式,1、,一般保证,当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。保证人亨有先诉抗辩权。,2、,连带责任保证,三、保证责任,（一）保证范围,包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同可另有约定。,（二）主债权的转让、变更与保证责任,1、,债权的转让与保证责任,不影响保证责任,2、,债务的转让与保证责任,须经保证人的书面同意，否则不再承担保证责任。,3、,主债的变更与保证责任,应当取得保证人的书面同意，否则不承担保证责任。,（三）保证期间与保证责任,保证期间可以由当事人在保证合同中自由约定，当事人没有约定或者约定不明确的，则依法定。,1、,一般保证的保证期间与保证责任,为主债务履行期届满之日起,6,个月。,2、,连带责任保证的保证期间与保证责任,（四）其他规定,三、,抵 押,一）,抵押的概念和特征,抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。,抵押权属担保物权。,二）,抵押物,1、,法律许可抵押的财产,2,、,法律禁止抵押的财产,三）、,抵押合同与抵押登记,（一）,抵押合同的形式与内容,须采用书面形式。,内容：,1,、被担保的主债权种类、数额,1、,债务人履行债务的期限,2、,抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属,3、,抵押担保的范围,4、,双方认为需要约定的其它事项。,（二,）,抵押合同的生效,1、,抵押合同法定登记生效,2.抵押合同签订生效,（登记对抗）,四）、,抵押权的效力,（一）,对抵押人的效力,（二）对抵押权人的效力,五）、,抵押权的实现,协议和请求法院两种方式,四、,质 押,一）、,动产质押,（一）,动产质押概述,是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。,（二）,质押合同,须采用书面形式。,（三）,动产质权的效力,1、,动产质权效力的范围,2、,质权的保全效力,3、,质权的物上代位效力,4、,物上保证人的求偿权,（四）,质权人的义务,1、,妥善保管质物的义务,2、,质权人返还质物的义务,（五）,质权的实现,二）、,权利质押,（一）,权利质押概述,是以所有权以外的可让与的财产权作为质权的标的，以担保债权实现的一种担保方式。,（二）,可以质押的权利、质押合同的生效及权利质押的效力,1、,汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单质押,2、,股份、股票质押,3、,商标专用权、专利权、著作权中的财产权质押,五、,留置与定金,一）、,留置,（一）,概述,是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或者拍卖、变卖该留置物，从所得价款中优先得到清偿。,（二）,留置权的适用范围与留置担保范围,1、,留置权的适用范围,保管合同、运输合同、加工承揽合同,2、,留置担保范围,（三）,留置权的成立要件,1、,债权人以合法方式占有债务人的动产,2、,留置的财产必须与债权人的债权有牵连关系,3、,必须是债务已届清偿期,4、,留置的财产必须是动产,（四）,留置权的实现,（五）,留置权人的义务与留置权的消灭,二）、,定金,（一）,定金概述,是当事人在合同订立时或债务履行之前，为担保合同的履行，由一方向另一方先行支付的一定数额的货币。,(二)定金的效力,