买卖合同法律风险防范

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,11/7/2009,#,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,买卖合同法律,(fl),风险防范,二零一二年八月,第一页，共三十八页。,第一局部(b fen)：合同法重点法律知识解读,?中华人民共和国合同法?年月日第九届全国人民代表大会第二次会议通过对合同的主要规定,合同的概念,合同成立,(chngl),和生效,合同的效力,合同的转让,合同的履行,第二页，共三十八页。,合同,(h tong),的概念,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。?中华人民共和国合同法?第二条,所谓平等主体，简单说就是人与人之间的关系是平等的，一般称之为“私法范畴；与之相对应的是不平等主体之前,(zhqin),的关系，?行政诉讼法?调整的就是不平主体之间关系的法律，因为政府部门是管理者，公民或法人是被管理者，处于不平等的地位，需要用特殊法律来标准。,第三页，共三十八页。,合同主体,(zht),平等性的进一步理解,平等主体是指参加民事法律关系地位平等的当事人。在民法调整的社会关系中，彼此之间的法律地位平等，没有指导和服从的关系，任何一方都不得把自己的意志强加给对方。比方：政府的工商机关需要办公用品向一个笔厂购置办公用品，这时，政府的工商机关与笔厂之间是平等主体，是基于民事买卖合同关系形成的社会关系，彼此之间的法律地位平等。工商机关不能说我是政府，所以,(suy),，买卖合同中由我说了算，我说给你一毛钱 一支笔，你就要卖给我。当然，理论中工商机关有权在手，笔厂一般不敢,啰嗦，但是，法律上双方是平等,同样的主体，在行政法律关系中就可能是管理与被管理的关系，比方上面的笔厂刚好就是工商机关行政管理的区内企业，工商机关发现笔厂有违法经营 的情况，对笔厂下达了行政处分。这时，双方成立的就是行政关系，不可能,是平等主体，这时就是不平等主体。,所以，确定主体是否平等要看法律关系到底是什么，比方一般的买卖合同中不管主体是政府、企业还是个人都是平等主体,第四页，共三十八页。,合同成立,(chngl),和生效,合同法第44条的规定：“依法成立的合同，自成立时生效。但也有例外，如法律和行政法规规定需经批准和登记才能生效的合同，必须经过批准和登记。,需要经批准方生效的合同例如：,?中华人民共和国中外合资经营企业法?第三条：合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。?中华人民共和国中外合资经营企业法施行条例?第十四条规定：合营企业协议、合同、章程经审批,(shnp),机构批准后生效，其修订时同。,第五页，共三十八页。,合同,(h tong),成立和生效的关系,合同成立不意味着合同就生效，合同成立与合同生效是两个(lin)不同的法律概念。区分合同成立与合同生效有很大的理论意义，这里主要讲一下赔偿范围的不同，合同成立而不生效，当事人承担的赔偿范围只限于信赖利益，所谓的信赖利益主要是指一方施行某种行为后，足以使另一方对其产生信赖(如相信其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，对合同成立而不生效的信赖利益的赔偿且仅限于直接损失，而不包括间接损失。而合同的生效，意味着合同具有法律效力，当事人不履行合同约定的义务，造成违约，给对方造成损失的，要承担违约责任，违约责任就要看合同中的违约责任条款，可能不仅包括直接损失，还可能包括可得利益损失。因为合同违约责任的目的在于最大限度使合同恢复到其本来正常履行的状态下。,第六页，共三十八页。,合同法关于合同成立的重要,(zhngyo),规定,合同的成立是合同生效的前提，故合同生效的前提是合同成立，关于合同的成立，我国合同法规定合同成立的相关条款主要有：,第三十二条当事人采用,(ciyng),合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。,第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。,第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方承受的，该合同成立。,第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方承受的，该合同成立。,第七页，共三十八页。,理论中合同,(h tong),成立和生效如何判断一,案例：2002年6月27日王某向某保险公司投保了意外伤害保险，保险公司向王某出具保险单，根据保险单的约定保险期限为2002年6月30日至2004年6月29日，根据约定王某应当在2002年6月30日之前支付保险费。但是，虽然经过保险公司屡次催促，王某也并没有按时交纳保险费。在2002年7月3日，谢某外出发生交通意外，造成左腿残疾。王某根据双方的约定，向保险公司提出索赔，保险公司以谢某没有支付保险费回绝赔付。王某遂向法院提出诉讼。法院经过审理(shnl)认为：由于王某没有按照双方约定支付保险费，所以保险公司并没有开始承担保险责任。基于此，法院驳回了王某的诉讼恳求。,第八页，共三十八页。,理论中合同成立和生效如何,(rh),判断二,根据?保险法?第十四条的规定：保险合同成立后，投保人按照(nzho)约定支付保险费；保险人按照(nzho)约定的时间开始承担保险责任。,对于保险合同而言，保险人开始承担保险责任的时间就是保险合同生效的时间，保险费的支付那么是保险合同的生效条件。本案当中，保险公司虽然向王某交付了保险单，保险合同已经成立。但是，由于王某自身的原因，没有按照双方的约定向保险公司支付保险费，使得保险合同生效的条件不能成立，保险公司也就不能承担保险责任。,第九页，共三十八页。,合同,(h tong),的效力,无效合同,可撤销,(chxio),合同,效力待定合同,第十页，共三十八页。,合同法对无,效,效合同的相,关,关,(xinggun),规定,第五十二条,有,有以下情形,之,之一的，合,同,同无效：,一一方,以,以欺诈、胁,迫,迫的手段订,立,立合同，损,害,害国家利益,；,；,二恶意,串,串通，损害,国,国家、集体,或,或者第三人,利,利益；,三以合,法,法形式掩盖,非,非法目的；,四损害,社,社会公共利,益,益；,五违背,法,法律、行政,法,法规的强迫,性,性规定。,第五十三条,合,合同中的以,下,下免责条款,无,无效：,一造成,对,对方人身,(rnshn),伤害的；,二因成,心,心或者重大,过,过失造成对,方,方财产损失,的,的。,第十一页，,共,共三十八页,。,。,合同,(h tong),无效后的法,律,律后果,第五十六条,无,无效的合同,或,或者被撤销,的,的合同自始,没,没有法律约,束,束力。合同,局,局部无效，,不,不影响其他,局,局部效力的,，,，其他局部,仍,仍然有效(yuxi,o)。,第五十七条,合,合同无效、,被,被撤销或者,终,终止的，不,影,影响合同中,独,独立存在的,有,有关解决争,议,议方法的条,款,款的效力,第五十八条,合,合同无效或,者,者被撤销后,，,，因该合同,获,获得的财产,，,，应当予以,返,返还；不能,返,返还或者没,有,有必要返还,的,的，应当折,价,价补偿。有,过,过错的一方,应,应当赔偿对,方,方因此所受,到,到的损失，,双,双方都有过,错,错的，应当,各,各自承担相,应,应的责任。,第五十九条,当,当事人恶意,串,串通，损害,国,国家、集体,或,或者第三人,利,利益的，因,此,此获得的财,产,产收归国家,所,所有或者返,还,还集体、第,三,三人。,第十二页，,共,共三十八页,。,。,分公司以自,己,己名义,(mngy),对外签订合,同,同是否有效,？,？,根据我国?,合,合同法?规,定,定，签订合,同,同的主体可,以,以是法人、,公,公民和其他,组,组织。其他,组,组织是指合,法,法成立，有,一,一定组织机,构,构和财产，,但,但又不具备,法,法人资格的,组,组织，其中,包,包括法人依,法,法设立领取,营,营业执照的,分,分支机构。,因此一般情,况,况下，不能,因,因分公司没,有,有独立的法,人,人主体资格,，,，而简单,(jindn),的认为其以,自,自己名义对,外,外签订的合,同,同无效。,第十三页，,共,共三十八页,。,。,合同法对可,撤,撤销合同的,相,相关,(xinggun),规定,第五十四条,以,以下合同，,当,当事人一方,有,有权恳求人,民,民法院或者,仲,仲裁 机构,变,变更,(bingng),或者撤销：,一因重,大,大误解订立,的,的；,二在订,立,立合同时显,失,失公平的。,一方以欺诈,、,、胁迫的手,段,段或者乘人,之,之危，使对,方,方在违犯真,实,实 意思,的,的情况下订,立,立的合同，,受,受损害方有,权,权恳求人民,法,法院或者仲,裁,裁机构变更,或,或者撤销。,当事人恳求,变,变更的，人,民,民法院或者,仲,仲裁机构不,得,得撤销。,第十四页，,共,共三十八页,。,。,关于,(guny),撤销权的行,使,使,第五十五条,有,有以下情形,之,之一的，撤,销,销权消灭：,一具有,撤,撤销权的当,事,事人自知道,或,或者应当知,道,道撤销事由,之,之 日,起,起一年内没,有,有行使撤销,权,权；,二具有,撤,撤销权的当,事,事人知道撤,销,销事由后明,确,确,(mngqu),表示或者以,自,自己的行为,放,放弃撤销权,。,。,第十五页，,共,共三十八页,。,。,合同,(h tong),被撤销后的,法,法律后果,第五十六条,无,无效的合同,或,或者被撤销,的,的合同自始,没,没有法律约,束,束力。合同,局,局部无效，,不,不影响其他,局,局部效力的,，,，其他局部,仍,仍然有效。,第五十七条,合,合同无效、,被,被撤销或者,终,终止的，不,影,影响合同中,独,独立存在的,有,有关解决争,议,议方法的条,款,款的效力,第五十八条,合,合同无效或,者,者被撤销后,，,，因该合同,获,获得的财产,，,，应当予以,返,返还；不能,返,返还或者没,有,有必要返还,的,的，应当折,价,价补偿。有,过,过错的一方,应,应当赔偿(pich,ng)对,方,方因此所受,到,到的损失，,双,双方都有过,错,错的，应当,各,各自承担相,应,应的责任。,第十六页，,共,共三十八页,。,。,可撤销合同,(h tong),的案例,甲见自己的,一,一头牛生了,病,病，便赶到,集,集市上卖掉,。,。以一头好,牛,牛的价格卖,给,给了乙，乙,带,带回家去以,后,后，与自己,的,的牛放到一,起,起喂养，几,天,天后，自己,另,另外的七头,牛,牛也传染上,了,了病，经治,疗,疗才好。结,果,果共花去乙,医,医药费3000元。乙,在,在得知甲隐,瞒,瞒实情将病,牛,牛卖给自己,后,后，愤然向,法,法院起诉,(q s,),，要求法院,撤,撤销和甲的,买,买卖合同，,并,并要求甲赔,偿,偿3000,元,元医药费。,试问：1,甲与乙买,卖,卖牛的合同,是,是否可以撤,销,销？法律根,据,据是什么？,2甲是,否,否应当赔偿,乙,乙的3000元的损失,？,？为什么？,第十七页，,共,共三十八页,。,。,案例,(n l,),解析,甲以欺诈的,手,手段将病牛,买,买给乙。买,卖,卖合同可撤,销,销，并且有,过,过错的一方,应,应当赔偿对,方,方因此所受,到,到的损失，,甲,甲方明知道,自,自己,(zj),的牛生病了,，,，还将其卖,给,给乙，有过,错,错，应当赔,偿,偿乙的损失,3000,元。,第十八页，,共,共三十八页,。,。,效力,(xiol),待定的合