公司法人治理结构

单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,Page,*,单击此处编辑母版标题样式,公司法律治理让公司更健康,武汉大学法学院 冯果,引言:,公司治理何以,从理论走向了制度实践,治理缺失的惨痛教训,从仰融的出逃、杨斌的锒铛入狱、德隆唐家兄弟金融帝国的坍塌，到“资本神人”张海落马，再到顾雏军与其格林柯尔系如今遭遇的危机，我们看到的是，一个又一个所谓“资本高手”，接二连三地栽倒在了自己一手挖掘的资本暗河之中。,悲剧在于失去了自我,大午公司的君主立宪,在斗争中走向成熟,是道德还是法律？,我们该怎么处？,当还是按游戏,规则玩吧，或许,是公司治理史上,的一个里程碑事,件,一、什么是公司治理结构？,制度框架,/,行为规则,/,制衡机制,治理结构/治理机制/治理文化,既是权力制衡也是利益安排：监督与激励相容,公司治理的宏观性,公司治理结构的实质是什么？,公司治理要解决的基本问题是什么？,公司治理的关键是什么？,如何建构科学合理的治理结构？,何谓公司治理?,公司治理=公司政治,主力的主体、治理的对象及治理的手段,公司治理的勃兴,信托责任、勤勉尽职义务,核心是控制权的争夺,及不正当控制的控制,权力分配,权力制衡,利益协调,权力结构,股东,董事会,管理层,平衡的多元主体的利益而不仅仅是代理问题,股东之间的利益制衡,利益的平衡与协调,投资者与管理层之间的利益制衡,国家法律,公司章程,与规章,老板,企业,二、股权的设计与制衡公司治理的基础,公,司民主的“神话”,资本多数决,一个人参加的股东大会确实存在,一股独大与股权分散的困局,不同国家不同的治理难题,关于股权结构的另一种解读一山,真的容不下二虎吗？,（,民生银行,）,怎样做称职的大股东,控制股东并非可以为所欲为,控股股东及实际控制人的特殊义务,关联交易,担保,抽逃、转移、隐匿资产,善待其他合作者博弈背后的道德遵守,公司法16、20、21条,司法救济,股东诉讼与派生诉讼（股东会及董事会决议无效与撤销、股份回购请求权、股利分配请求权、公司解散之诉）,派生诉讼：结果归属、原告身份、被告、程序,程序：资格限制、穷尽内部救济及其例外,控制权争夺的五大模式：,模式一：管理层收购（MBO）。股权分散情况下极易发生。新浪CFO余正均等注册成立投资新浪控股公司，控股新浪,模式二：引来外资资本,模式三：第二股东篡权。景谷林业（景谷森达国有资产经营有限公司与中泰信用担保公司）,模式四：限制性条款,模式五：反击性收购,白衣骑士（,G,武商与庄胜集团董事长周建和多次沟通，希望庄胜集团必要时担当“白衣骑士”的角色进行反收购。）,交叉持股（,2004,年,9,月,2,日，,广发证券,券交叉持股方深圳吉富创业、,吉林敖东,和,辽宁成大,三家公司迅速增持并控制了广发证券,66.7%,的股份，成功地挫败了中信证券的敌意收购。）,驱鲨条款,焦土战略,以股权为基础的控制权争夺,章程与股东协议,(达能与东啤、达能与娃哈哈、达能与正广和、达能与光明乳业、达能与汇源),董事会与经营层设计（达能与娃哈哈,3/2,、达能与正广和,4/3,、绩效考核条款）,投票权设计（阿里巴巴与雅虎控制权争夺）,优先权的设计与反摊薄条款（达能与光明乳业）,限制性条款的设置,竞业禁止条款,。（达能与娃哈哈中的宗庆后事件）,关联交易限制。,激励性条款的设置,收购与反收购。,无形资产的确权、定价和回报方式,三、董事会建设是核心,董事会角色的演变,董事会发挥作用的前提（独立性、权威性、公正性和高效性）,董事会建设的关键,注意处理好几个关系,董事长与总裁的关系（执行董事与非执行董事的关系）,稻草人、渔夫与鱼鹰的关系,摆脱猴子上树困境,风险防范与木桶理论风险控制,四,、经理层的权力、义务、责任应统一,职业经理人：受托人,（CEO与首席官团队）,忠实义务与勤勉义务,（心里上的优越感狂妄自大；额外津贴；转移资产。产生的原因是什么？5000年）,关联交易、自我交易、竞业禁止义务等,责任：民事责任 对公司、股东，特殊情况下对债权人,六,、加强监事会制度,为什么监事会容易被忽略？,监事会制度的改革,董、监联系办公制度的利弊,七、,国有企业经理层应注意的特殊问题,商业判断与程序免责,国家出资企业合并、分立、改制、上市，增加或者减少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解散、申请破产等事项。,企业改制,三种情形：,（1）国有独资企业改为国有独资公司；,（2）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司；（3）国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。,搞清楚决定权：,程序：清产核资、财务审计、评估和改制方案（,改制方案应当载明改制后的企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制的操作程序、资产评估和财务审计等中介机构的选聘、企业职工安置方案等事项）,国有资本控股、参股公司合并、分立、上市，增加或者减少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解散、申请破产等重大事项由股东会、股东大会决定，,履行出资人职责的机构委派的股东代表,应当按照委派机构的指示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责的情况和结果及时报告委托委派机构。,国有独资企业和国有独资公司：合并、分立，增加或者减少注册资本，发行债券，分配利润，以及解散、申请破产，由,履行出资人职责的机构决定,；法律、行政法规和企业章程规定由履行出资人职责的机构决定以外的重大事项，国有独资企业由,企业负责人集体讨论,决定，国有独资公司由,董事会,决定。,基本看法：,有效的治理结构是传统企业走向现代企业的客观要求，是企业生存发展的保障,有效治理结构的形成需要权力博弈中的道德操守、公平的法律规则、良好的法律意识和科学的决策、执行与监督机制,(,而观念决定一切）。,人、财、物是关键。人：公平的用人环境和有效的奖惩机制；财：内部审计与控制制度；,治理的重点：投资决策、风险管理、关联交易、重大资产处置、对外担保、资金管理,、签章管理,。,六、内部制度建设是保障,投资、融资管理制度,财务管理制度,重大信息披露制度,关联交易管理制度,招投标管理制度,重大资产处置管理制度,股权激励制度,董事会工作制度,监事会工作制度,谢谢大家！,联系方式：027-68753688,fengguo,