企业合同法律风险防范知识

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,企业合同法律风险防范知识,学习内容：,第一部分：合同法的基本知识,第二部分：合同中存在的法律问题,第三部分：合同法律风险及防范,第四部分：合同中常用的法律术语,第一部分：合同法的知识,什么是合同？,中华人民共和国合同法第2条:合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,合同法调整的合同,合同法调整的合同，具有如下法律特征：,合同是两个以上法律地位平等的当事人意思表示一致的协议；,合同以产生、变更或终止债权债务关系为目的；,合同是一种民事法律行为。,“合同”和“协议”的概念区别,合同和协议在实践中没有什么区别。它们都是双方意思表示一致而达成的一种契约。通俗说，就是你情我愿，然后我们把大家都同意的事情固定下来，说明白，说清楚，那么我们达成一致的这个事项就是协议，在法律上就叫合同。,合同的法律约束力,合同的法律约束力，应是法律赋予合同对当事人的强制力，即当事人如违反合同约定的内容，即产生相应的法律后果，包括承担相应的法律责任。,自成立起，合同当事人都要接受合同的约束；,如果情况发生变化，需要变更或解除合同时，应协商解决，任何一方不得擅自变更或解除合同；,除不可抗力等法律规定的情况以外，当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应承担违约责任；,合同书是一种法律文书，当当事人发生合同纠纷时，合同书就是解决纠纷的根据。,合同法律风险,合同的法律风险是指在合同订立、生效、履行、变更、转让、终止及违约责任的确定等过程中，由于外部的法律环境因素、合同主体因素、合同内容因素以及合同行为的程序不规范等因素，从而使企业的现有利益或未来期待利益受到减损，承担经济损失和民事、行政或刑事法律责任的风险。,合同法律风险的来源,合同法律风险的产生原因是多元化的，一般依据其成因可分为以下几种风险。,合法性风险，成因于外部法律环境因素。包括法律的颁布、修订或废止等调整变化，立法内容缺失以及法律条款不明确等因素所带来的合同的合法效力风险。,主体风险，成因于合同主体因素。主要表现为合同的主体资格有效性、许可经营合法性以及履约能力适应性等方面存在瑕疵，引发合同无效、效力待定，或合同无法顺利履行等风险。,内容风险，成因于合同内容因素。主要表现为合同内容违反法律强制性或禁止性规定，合同的主要条款不完备、文字不严谨、用语不规范等因素，使得合同存在被认定无效或可撤销，权利义务约定不明确等法律风险。,程序风险，成因于合同行为的程序不规范因素。这种风险存在于合同订立、生效、履行和变更、转让、终止等各阶段，主要由以下原因引发：签字盖章程序不规范；未按规定履行登记审批程序；未按法律或合同约定有效行使权利、履行义务；合同内容发生变更、权利义务转让、合同协议解除时未及时签订补充协议；合同行为各阶段不注意相关文件的保管等。,防范风险的必要性和重要性,合同法律风险存在于企业经营管理的各个环节，如果不加以重视和及时规避，一旦风险出现，其后果往往是企业难以控制的，或者导致经营成本异常增加，资金难以回收，或者导致企业承担法律责任，包括支付违约金、赔偿损失等民事责任，罚款、没收违法所得、吊销营业执照等行政责任以及刑事责任，严重时将给企业带来极大的甚至是颠覆性的灾难。但与自然风险、战略风险、市场风险等风险不同，合同法律风险的成因是可以提前认知并规避的，这使得防范合同法律风险具有了可能性和现实意义。,第二部分：合同中存在的法律问题,第一，合同性质界定不明确。,合同法明确规定了合同的性质和种类，合同性质、种类不同，法律规定的合同成立或生效要件也不相同。我公司职能部门在制定合同的过程中，有些合同的名称和内容出现了不一致，这将会导致法律适用不明确问题。,目前合同中存在的问题,第二，大量采用网上下载的格式合同。,这种做法使得合同的合法性得到了保证，但是却大大降低了合同的针对性和实用性。合同直接从网上下载，并且加以机械修改，导致合同过于概括，不能具体解决我公司的实际问题、不能充分满足我方的合同需求。,目前合同中存在的问题,第三，合同的结构体系不合理、不清晰。建设期合同管理制度已经对合同的条款作出了明确的规定，然而有的合同却仍然没能按照该要求制作。合同结构混乱，导致合同内容出现重复或遗漏现象。,目前合同中存在的问题,第四，相关术语不规范。,比如，对于“定金”和“订金”，虽然只有一字之差，但是其性质和法律适用却完全不同。在审核合同中，发现有将二者混淆使用的现象；仲裁法规定仲裁机构的选择必须确定、唯一且正确，否则视为没有约定。而目前合同中经常出现“沧州市仲裁委员会”、“石家庄市仲裁委员会”等错误。甚至有的合同约定的是根本不存在的“任丘市仲裁委员会”。,目前合同中存在的问题,第五，合同中制作过程中，责任风险意识不高。,签订合同的目的之一就是防范交易的法律风险，合同一旦签订，当事人之间的权利义务就完全依照合同来解决。因此，制作合同时要充分考虑到纠纷发生的可能性，并采取积极措施，才能从根本上维护公司的利益。,第三部分：合同的法律风险与防范,在市场经济环境下，合同已经成为企业之间、企业与自然人之间从事民事行为的媒介。但是，合同的签订往往与风险同行，如何从法律角度防范合同风险，是所有企业必须考虑的问题。,在合同的起草、制作过程中，如何在合法的范围内，选择更有利于我方的条款或内容，就成为需要我们考虑的问题。,注意合同性质界定的确定性,合同法明确规定了15种有名合同，分别是：买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同及居间合同。这样规定是因为合同性质不同，法律所规定的合同成立或生效要件、合同各方具体的权利义务关系及违约责任的承担方式不同。,防范：在起草合同的过程要避免出现性质难以界定、无法归类的合同，最好在合同的“标题名称”中直接明确合同的性质。因为只有确认了合同的性质，才能够更好的确认合同的效力及合同各方的权利、义务及责任的划分。,注意合同主体签约资格的有效性,某些业务领域，法律、法规要求合同一方或双方主体必须具备相应的资质或经营许可才可从事。如建设工程设计合同需要国家建设部门核发的设计资质、物业服务管理合同需要物业管理资质等。对实行资质管理或特殊许可的业务领域，如果签约一方不具备相应的从业资质或经营许可，由此所订立的合同一般属于违反国家法律法规的合同。一旦纠纷产生，容易被确认为无效合同。另外，还要注意审核或确认负责签订合同的单位或个人是否已取得相应的合法授权，以防止无权代理或超越代理权限订立合同的情形存在。,注意合同标的约定的明确性,合同标的是合同法律关系的客体，是合同当事人权利和义务共同指向的对象。标的是合同成立的必要条件，没有标的，合同不能成立。标的条款必须清楚的写明标的名称，以使标的特定化，从而能够界定权利义务。,建议在起草合同时，将“合同标的”单列出来作为一条，用准确、简练、清晰的语言对“合同标的”进行描述，切忌含糊不清。如对合同标的为货物买卖的，一定要写明货物的名称、品牌、计量单位和价格，切忌只写“购买沙子一车”之类的描述。,注意考虑合同纠纷发生的可能性,合同行为属于民事行为，当事人签订合同的目的之一是防范交易法律风险。而合同权利作为一种私权利，法律对其进行保护的主要依据就是当事人之间订立的合同。因此在起草合同的时候，要注意考虑合同纠纷发生的可能性。,总之，合同的起草是企业随时都要面对的事情，也是一项需要其不断提升自己能力，永远不可能实现绝对完美的工作。因此在合同起草的过程中，企业要严格要求自己，不求最好，但求更好。,风险一：合同效力待定的风险无权代理、限制行为能力人所订立的合同为效力待定的合同。合同是否有效取决于有处分权人、被代理人的事后追认，但追认是对方的单方行为，主动权在对方，对其有利才追认，不利则不予追认。防范：签订合同前要审查对方是否具有完全行为能力，能否履行合同上的义务，对企业而言，首先要审查其是否具有法人地位，是否已经注册成立，拟签订合同所涉及的业务是否属于其经营范围。涉及标的物处分或转让的，审查该方是否对标的物具有处分的权利（包括其是否是所有人或具有处分权），必要时要求对方对自己的处分权作出保证。,对方当事人缔约能力风险,合同欺诈的风险,对方盗用其他单位名义签订合同或以虚假的单位签订合同。从合同法的角度上分析，被假冒单位没有做出交易的意思表示，不是合同上的当事人，不会承担任何合同上的法律责任，而假冒单位或个人不是以自己的名义签订合同，合同根本不存在，也不能追究其合同上的责任。如果造成己方的损失，该假冒人可能根本没有能力承担任何法律责任，其目的在于利用合同进行欺诈，骗取己方的财物。防范：实行客户资信管理制度，签订合同前要对客户的资信信息、资信档案、信用状况、信用等级进行调查了解，最大限度地控制客户信用和违约风险。签订合同时要审查对方的信誉和履约能力，包括对合同承办人的资格进行审查，必要时应查看对方的营业执照和企业年检资料，确定对方是否为依法注册并有效存续的法律主体，了解对方的经营范围，以及其资金、信用，经营情况，是否具有法定的资格进行合同项下的业务。同时对合同经办人尤其是签字代表进行审查，查看对方开具的授权委托书，包括该授权委托书签字盖章是否真实、授权范围是否明确，有无存在涂改之处，以确定对方签约人的合法身份和权限范围，确保合同的合法性和有效性。对于标的额大的交易或需长期履行的合同，还应到工商、税务、银行等单位调查对方当事人的资信能力。,签约能力禁止的风险,风险：单位内部不具备缔约资格的职能部门订立合同、法律禁止某些主体订立特定合同，合同一律无效。这种无效的法律后果是，如果一方有过错的，应对无过错一方承担损害赔偿责任。因此，如果己方和不具订约资格的主体订立合同导致合同无效并发生损失，自己有过错的，对己方过错部分将不能获得对方赔偿。另一方面，如果己方内部职能部门对外订立合同，合同被认定无效，己方存在过错的需向对方承担赔偿责任。防范：合同一定要盖公司的合同章或公章，其中公章的效力高于签字，即使法定代表人或授权代表的签字系伪造，合同仍然有效。对于法人的分支机构、职能部门等对外签订合同应有法人的授权委托书，分支机构或职能部门的负责人变更时应有法人重新签发的新的授权委托书。签订合同时一定要对方提供法定代表人身份证明、营业执照并通过一定渠道予以核实（如到当地工商局网站核对注册信息），委托代理人签订合同的，要求对方出具法定代表人授权委托书、代理人的身份证明等。,对方当事人履约能力风险,风险：对方如果根本不具有履约的能力，或者陷于经济困难无力履行债务，或者已经进入破产清算程序，己方履行合同后无法回收价款，或者只能从对方的清算财产中获得部分赔偿。防范：在合同签订前通过各种方式和渠道对对方的资信情况进行调查，掌握和了解对方的履约能力，如调查该企业的行业地位，商业信誉、产品的销售渠道和市场份额，企业的履约记录、企业财务报表上体现的盈利能力、是否受到任何行政处罚或者处罚是否影响企业的商誉或履约能力等。对于金额大的合同，最好要求对方提供担保。如果对方履约能力不高，又不能提供任何担保，在非签合同的情况下，应注意采取分期发货的方式，实行按月结算，尽量降低呆坏帐风险。,争取使用己方的格式文本,一般而言合同起草方掌握主动权，其可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款，斟酌选用对己方有利的措词，更好地考虑和保护自己的利益。在制定标准文本时，应充分考虑公司所进行的同类交易行为可能面临的法律问题和风险，以及出现该等问题或风险时有利于保护己方利益的最佳处理办法。采用自己的格式文本，不仅能节省交易成本，更重要的是减少交易风险，以及避免以后可能出现的争议。此外，争取合同的起草权，还可以在合同中充分考虑己方的利益，从而尽量避免己方可能发生的损失，以及在损失发生的情况下如何获得充分有效的救济。,不得疏忽对最终签字文本