公司法人治理与法律风险防范教材

公司法人治理与法律风险防范,一、公司司法人治治理,概念：公公司的领领导组织织机构通通过对内内部权力力的分配配，使各各行为人人之间能能够相互互协调、制衡，确保公公司平稳稳、健康康运转，以维护护股东利利益及利利益相关关者董事事、经理理、监事事、员工工、债权权人等的的共同利利益得到到平衡与与保护。,现代企业业法人治治理结构构由四个个部分组组成：,股东会：由全体体股东组组成，体体现所有有者对公公司的最最终所有有权，是是公司的的最高权权力机构构。,董事会：由股东东会选举举和更换换成员，对股东东会负责责，对公公司的发发展目标标和重大大经营管管理活动动作出决决策，维维护股东东的权益益。,监事会：由股东东会选举举和更换换成员，是公司司的监督督机构，有检查查财务的的权力，对董事事、高级级管理人人员执行行公司职职务的行行为进行行监督。,职业经理理人：也也表现为为公司高高管团队队，由董董事会决决定聘任任或者解解聘，对对董事会会负责，是经营营者和执执行者。,公司治理理结构的的精髓在在于权力力分立、互相制制衡,以以期实现现最大效效益,公司治理理结构的的主要模模式：,（1）单单层委员员会制,英美法系系国家（英国国，美国国）,只设有股股东会与与董事会会,“董事会会中心主主义”,（2）双双层委员员会制,大陆法系系国家（德国，奥地利利）,监事会居居于董事事会之上上，具有有监督权权，决策策权等,强调职工工参与公公司管理理,（3）单单层二元元委员会会制,源于日本本，传入入中国（现行）,董事会与与监事会会并列（股股东会中中心主义义）,（一）公公司法人人治理中中股东会会的权利利设置,案例：SP酒店店案件,SP酒店店是于2001年9月月21日日注册成成立的有有限责任任公司，现有三三名股东东：甲（45%）、乙乙（30%）、丙（25%）。公司司成立至至今甲一一直担任任公司法法定代表表人及执执行董事事。,2010年8月月，甲就就公司经经营运作作与另两两名股东东产生分分歧，8月12日，股股东乙、丙违反反法定程程序召集集股东会会议，并并形成罢罢免甲的的执行董董事职务务的股东东会决议议。,启示：,1、重视视公司章章程对股股东大会会的约定定,2、建立立股东大大会对董董事会的的制约机机制,3、注意意股份有有限公司司与有限限责任公公司的区区别,（二）公公司法人人治理中中董事会会的权利利设置,案例：国国美案,国美发展展简史,国美之争争来龙去去脉,争斗折射射何种问问题,目录,国美发展展简史,1987年，黄光,裕,裕在北,京,京创立,了,了第一,家,家国美,电,电器店,（,（100多平米,不,不足）,，,，经营,进,进口家,电,电产品,。,。,1999年，国美,电,电器率,先,先走出,北,北京，,在,在行业,内,内首次,迈,迈出了,异,异地连,锁,锁的步,伐,伐，最,早,早最成,功,功地实,现,现了跨,区,区域连,锁,锁经营,，,，并长,期,期保持,先,先发优,势,势。,2004年，国美,电,电器在香港成功借,壳,壳上市,（,（注册,地,地为百慕大），成,为,为知名,的,的大型,上,上市公,众,众公司,。,。之后,，,，黄光,裕,裕先后,四,四次被,评,评为中,国,国富豪,榜,榜首富,。,。,2005年开始,国美在,全,全国掀,起,起并购,狂,狂潮，,先,先后成,功,功收购,哈,哈尔滨,黑,黑天鹅,、,、广州,易,易好家,、,、中商,家,家电、,常,常州金,太,太阳、,上,上海永,乐,乐、北,京,京大中,、,、山东,三,三联等,。,。,2006年，上海,永,永乐创,始,始人兼,董,董事长,陈,陈晓被,黄,黄光裕,任,任命为,国,国美CEO。2008年3月,中国连,锁,锁经营,协,协会发,布,布“2007年中国,连,连锁百,强,强”经,营,营业绩,，,，国美,电,电器以1023.5亿元位,列,列首位,（,（1200多家直,营,营店）,；,；睿富,全,全球最,有,有价值,品,品牌中,国,国榜评,定,定国美,电,电器品,牌,牌价值,为,为490亿元，,成,成为中,国,国家电,连,连锁零,售,售第一,品,品牌。,2008年12月，黄光,裕,裕因涉,嫌,嫌经济,犯,犯罪被,拘,拘留调,查,查，国,美,美出现,危,危机。,2009年1月16日，黄光,裕,裕辞去,董,董事职,务,务，并,终,终止董,事,事会主,席,席的身,份,份；陈,晓,晓临危,受,受命接,任,任董事,会,会主席,的,的职务,，,，并兼,任,任行政,总,总裁，,国,国美电,器,器正式,进,进入陈,晓,晓时代,。,。,伏笔贝恩资资本引入入,贝恩资本本亚洲董董事竺稼角角色色：机构构投资人人（来自自美国的的私募股股权基金金）方方式：美国贝贝恩资本本认购国国美15.9亿亿元的可可转债（转为股股权）,圈地模式：,以提高市场占有率为指导，大量开店，,崇尚连锁零售规模化胜于单店利润,愿景：,2015年前成为受尊重的世界家电零售企业第一,效率业绩优先路线：,大量关闭效益差的门店，着力提升现有门店盈利能力,国美,黄光裕,陈晓,伏笔发展思思路冲突突,2009年6,月,月6日,，,，国美,电,电器召,开,开董事,会,会，全,票,票通过,了,了贝恩,资,资本注,资,资国美,电,电器的,方,方案。,据,据有关,媒,媒体透,露,露，签,署,署该协,议,议并未,听,听取大,股,股东黄,光,光裕的,意,意见，,且,且签了,“,“极为,苛,苛刻的,绑,绑定条,款,款”。,该,该条款,包,包括：1,、,、陈晓,的,的董事,会,会主席,至,至少任,期,期3年,以,以上；2、确,保,保贝恩,的,的3名,非,非执行,董,董事和1名独,立,立董事,进,进入国,美,美董事,会,会；3,、,、陈晓,、,、王俊,洲,洲、魏,秋,秋立三,名,名执行,董,董事中,至,至少两,名,名不被,免,免职；4、陈,晓,晓以个,人,人名义,为,为国美,做,做贷款,担,担保，,如,如果离,职,职将很,可,可能触,及,及违约,条,条款。,以,以上事,项,项一旦,违,违约，,贝,贝恩就,有,有权要,求,求国美,以,以1.5倍的,代,代价即24亿,元,元赎回,可,可转债,。,。2009年7,月,月，国,美,美电器,董,董事会,公,公布了,总,总计7,.,.3亿,港,港元的,股,股权激,励,励方案,，,，涉及,股,股权占,总,总股本,的,的3%,，,，获得,股,股权激,励,励的管,理,理人员,包,包括分,公,公司总,经,经理、,大,大区总,经,经理，,以,以及集,团,团总部,各,各中心,总,总监、,副,副总监,以,以上级,别,别，共105,人,人。股,权,权激励,方,方案规,定,定，获,得,得认购,权,权的高,管,管在今,后,后10,年,年内，,可,可以按,照,照2009年7月7,日,日的国,美,美电器,收,收盘价1.9,港,港元，,买,买入相,应,应数量,的,的公司,股,股份。,黄,黄,光,光裕指,责,责陈晓,“,“慷股,东,东之慨,，,，并将,其,其他董,事,事和高,管,管绑上,了,了自己,的,的“战,车,车”,。,。,激 战,2010年5,月,月11,日,日，国,美,美电器,在,在香港,召,召开股,东,东周年,大,大会，,黄,黄光裕,全,全资子,公,公司Shinning Crown提起,否,否决权,，,，罢黜,贝,贝恩资,本,本在国,美,美董事,会,会的三,个,个席位,。,。,当晚，,以,以董事,会,会主席,陈,陈晓为,首,首的国,美,美电器,董,董事会,以,以“投,票,票结果,并,并没有,真,真正反,映,映大部,分,分股东,的,的意愿,”,”为由,，,，在当,晚,晚董事,会,会召开,的,的紧急,会,会议上,一,一致否,决,决了股,东,东投票,，,，重新,委,委任贝,恩,恩的三,名,名前任,董,董事（,包,包括竺,稼,稼）加,入,入国美,董,董事会,。,。,2010年8,月,月4日,，,，董事,局,局主席,陈,陈晓收,到,到黄光,裕,裕代表,公,公司的,函,函件，,要,要求召,开,开临时,股,股东大,会,会撤销,陈,陈晓董,事,事局主,席,席职务,、,、撤销,国,国美现,任,任副总,裁,裁孙一,丁,丁执行,董,董事职,务,务，同,时,时收回,对,对董事,会,会增发,股,股票的,一,一般授,权,权等。,2010年8,月,月5日,，,，国美,电,电器在,港,港交所,发,发布公,告,告，宣,布,布将对,公,公司间,接,接持股,股,股东及,前,前任执,行,行董事,黄,黄光裕,进,进行法,律,律起诉,，,，针对,其,其于2008,年,年1月,及,及2月,前,前后回,购,购公司,股,股份中,被,被指称,的,的违反,公,公司董,事,事的信,托,托责任,及,及信任,的,的行为,寻,寻求赔,偿,偿。,至此，,黄,黄光裕,与,与国美,电,电器现,任,任管理,层,层的矛,盾,盾大白,天,天下。,2010年8,月,月23,日,日国美,宣,宣布股,东,东特别,大,大会于9月28日举,行,行。,黄光裕方方底牌,仍然是第第一大股股东（32.74%),可收回372间间非上市市门店,持有国国美电器器商标标所有权权,舆论支持持,（多数中中国网民民指责董董事局主主席陈晓晓违背大大股东黄黄光裕所所信托，窃取这这间具有有家族企企业色彩彩的上市市公司控控制权，意图私私利）,陈晓底牌牌,陈晓阵,营,营控制,股,股权约16%,管理层,的,的坚定,支,支持,陈晓出,局,局，国,美,美赔贝,恩,恩24亿。,业绩优,秀,秀,（国美,电,电器2010年上半,年,年销售,收,收入达,到,到人民,币,币248,.,.73亿元，,同,同比增,长,长21.55%，其中,第,第二季,度,度销售,收,收入创,国,国美上,市,市以来,的,的最高,点,点；实,现,现经营,利,利润人,民,民币12.49亿元，,同,同比增86.14%）,国美大战战之暂时时落幕（,9.28决战，陈晓胜胜出）,特别股东东大会决决议的8项普通通决议案案结果：,1、重选选竺稼为为非执行行董事【通过过】,2、重选选Ian AndrewReynolds为非非执行董董事【通通过】,3、重选选王励弘弘为非执执行董事事【通过过】,4、即时时撤销本本公司於於2010年5月11日召开开的股东东周年大大会上通通过的配配发、发发行及买买卖本公公司股份份之一般般授权【通过】（黄光光裕唯一一胜利）,5、即时时撤销陈陈晓作为为本公司司执行董董事兼董董事会主主席之职职务【被被否决】,6、即时时撤销孙孙一丁作作为本公公司执行行董事职职务【被被否决】,7、即时时委任邹邹晓春作作为本公公司的执执行董事事【被否否决】,8、即时时委任黄黄燕虹作作为本公公司的执执行董事事【被否否决】,启示黄光裕裕作茧自自缚，制制造史上上最牛”董事会会”,2004-2006,年,年，黄,光,光裕个,人,人于国,美,美持股,比,比例，,一,一度超,过,过75,%,%，是,为,为黄光,裕,裕的“,绝,绝对控,制,制”时,代,代。正,是,是在这,一,一时期,，,，黄光,裕,裕凭借,其,其“绝,对,对控股,”,”地位,，,，对国,美,美的,“,“宪,法,法”,公司,章,章程，,管,管理者,权,权力之,源,源，进,行,行了多,次,次修改,。,。,2006年，,国,国美电,器,器股东,大,大会对,公,公司章,程,程进行,了,了一次,最,最为重,大,大的修,改,改：,1.董,事,事会可,以,以随时,调,调整董,事,事会结,构,构(无,需,需股东,大,大会批,准,准，可,随,随时任,免,免、增,减,减董事,，,，并不,受,受人数,限,限制),；,；,2.董,事,事会有,权,权以各,种,种方式,扩,扩大股,本,本，包,括,括供股,(,(老股,东,东同比,例,例认购,),)、定,向,向增发,(,(向特,定,定股东,发,发行新,股,股)以,及,及对管,理,理层、,员,员工实,施,施各种,期,期权、,股,股权激,励,励等等,；,；,3.董,事,事会可,以,以订立,各,各种重,大,大合同,，,，包括,与,与董事,会,会成员,“,“有重,大,大利益,相,相关”,的,的合同,。,。,在此期,间,间，黄,光,光裕利,用,用自己,制,制定的,游,游戏规,则,则，套,现,现上百,亿,亿，持,股,股比例,从,从75,%,%下降,至,至34,%,%，利,用,用拆借,的,的资金,高,高效率,地,地完成,了,了鹏润,地,地产投,资,资、收,购,购大中,电,电器、,三,三联商,社,社。（,后,后来遭,到,到起诉,）,）,启示董事会会架构治治理之“四个如如果”,以黄光,裕,裕为主,的,的大股,东,东原先,架,架构的,股,股东会,中,中，相,当,当多数,量,量都是,他,他曾经,“,“信得,过,过”的,人,人物，,而,而不是,基,基于公,司,司治理,需,需要进,行,行的董,事,事人员,遴,遴选，,以,以致出,现,现今日,的,的所谓,“,“背叛,”,”局面,。,。,1.,如,如果国,美,美的董,事,事会三,分,分之二,成,成员为,外,外部董,事,事（如,新,新加坡,淡,淡马锡,公,公司2006,年,年以前,的,的董事,中,中，只,有,有一名,内,内部董,事,事，其,余,余均为,外,外部董,事,事），,且,且外部,董,董事独,立,立于管,理,理层之,外,外；,2.,如,如果国,美,美董事,会,会与经,营,营管理,层,层分层,设,设置，,董,董事长,与,与总裁,不,不是一,人,人,3.,如,如果国,美,美董事,会,会下设,常,常务委,员,员会、,执,执行委,员,员会、,审,审计委,员,员会、,薪,薪酬委,员,员会、,提,提名委,员,员会、,预,预算委,员,员会、,风,风险委,员,员会，,且,且委员,会,会的召,集,集人或,主,主任或,成,成员大,部,部分都,是,是独立,董,董事，,并,并保证,决,决策的,科,科学与,专,专业,4.,如,如果能,够,够引入,监,监事会,对,对董事,会,会进行,监,监督审,查,查。,（三）公公司法人人治理中中独立董董事的权权利设置置,案例：独独立董事事被罚第第一案“花花瓶董事事”案件件,2002年8月月1日，郑州市市检察院院以“提提供虚假假财会报报告罪”，已将将“郑百百文”公公司原董董事长李李福乾、总经理理卢一德德、财务务处主任任都群福福提起公公诉。中中国证监监会对陆陆家豪作作出除公公开遣责责外，并并处10万元的的罚金。于是，陆家豪豪成为中中国股市市历史上上第一个个受到处处罚的独独立董事事。对此此处罚，陆家豪豪表示不不服，于于是，向向北京市市第一中中级人民民法院提提起诉讼讼，这样样陆家豪豪同时还还成为中中国历史史上第一一个状告告中国证证监会的的独立董董事。陆陆家豪说说，他是是稀里糊糊涂当上上董事的的。,“独立董董事”的的集体失失声（国国美案件件中）,从国际上上来看，上市公公司独立立董事的的,主要职责责：,（1）董董事的一一般职责责；,（2）确确保董事事会考虑虑的所有有股东的的利益，而非某某一特定定部分或或团体的的利益；,（3）就就公司战战略、业业绩、资资源等问问题做出出独立判判断并发发表意见见，包括括主要人人员的任任命和操操守标准准；,（4）考考核董事事会和执执行董事事的表现现；,（5）在在执行董董事可能能存在利利益冲突突时介入入,其治理作作用是：,（1）强强化董事事会包包括：监督管管理者、参与公公司战略略规划、提出和和甄别公公司价值值判断的的标准,（2）评评价董事事会,（3）促促进信息息公开,启示：,1、实体体要求：完善立立法、完完善机制制、提高高个人素素质,2、程序序要求：加强独独立性,3、营造造环境：调整股股权结构构、完善善监督、信息披披露,（四）公公司法人人治理中中CEO制度的的设置,案例：中中航油CEO陈陈久霖案案件,“陈久霖霖（或陈陈九霖），1961年年10月月20日日出生，前中国国航油（新加坡坡）股份份有限公公司执行行董事兼兼总裁。在他执执掌期间间，中国国航油净净资产由由17.6万美美元增至至1.5亿美元元，增幅幅852倍，市市值超过过11亿亿美元，是原始始投资的的5022倍，缔造了了一个商商业传奇奇，因此此被称为为“航油油大王”。2004年年，中国国航油因因澳大利利亚籍交交易员纪纪瑞德和和英国籍籍交易员员卡尔玛玛从事油油品期权权交易导导致5.5亿美美元的巨巨额亏损损。陈久久霖本人人因此被被迫离职职，并遭遭到新加加坡警方方拘捕。2006年3月，新新加坡初初等法院院做出判判决，判判处陈久久霖入狱狱服刑四四年零三三个月，其判刑刑原因是是股东售售股拯救救公司和和公司没没有向交交易所呈呈报亏损损。陈久久霖在新新加坡服服刑1035天天后，于于2009年1月20日刑满满出狱。”,启示：,1、加强强企业内内控制度度,2、加强强企业外外部监管管,3、我国国公司司法与与CEO治理模模式存在在矛盾,终极目标标：没有有家族的的家族企企业,柳传志表表示：家家族企业业的好处处就是这这个事业业有主人人代代往往下传，不好之之处就是是有时候候会任人人唯亲，有其他他弊病，我们要要想办法法通过制制度，文文化、通通过长期期激励，让管理理层本身身真正以以主人的的心态工工作，联联想这样样的企业业就是想想做一个个没有家家族的家家族企业业。”,“在利益益相关者者(股东东、经营营层、上上下游以以及政府府关系等等)中的的威信及及支持，同样也也发挥着着重要作作用。比比如柳传传志在联联想只有有1%的的股份，但他赢赢得了上上至中科科院大股股东，下下至管理理层的支支持，一一直是联联想真正正的控制制人”,-秦秦合舫清清华华大学经经管学院院领导力力研究中中心,二、公司司法律风风险防范范,概念：由由于企业业外部环环境发生生变化或或者由于于包括企企业自身身在内的的法律主主体未按按照法律律有关规规定或合合同约定定有效行行使权利利、履行行义务，而对企企业造成成负面法法律后果果的可能能性。,分类：,内部因素素诉诉讼风风险,外部因素素非非诉风风险,2012年2月月1日企业法法律风险险管理指指南正正式实施施，作为为我国针针对企业业法律工工作领域域发布的的第一个个国家标标准，指南在GB/T24353-2009风险险管理原原则与与实施指指南的的框架下下，结合合国内外外的有关关研究，制定出出了一套套企业法法律风险险管理的的规范性性指南，包括企企业法律律风险管管理的步步骤，以以及识别别、分析析、评价价和应对对法律风风险的方方法和工工具，用用于指导导企业在在其整个个生命周周期和所所有经营营环节中中开展法法律风险险管理活活动。它它的出台台，标志志着我国国企业法法律风险险管理将将步入一一个新的的阶段,（一）常见风风险：,1、股权权投资中中的法律律风险；,2、公司司合同法法律风险险；,3、知识识产权法法律风险险；,4、人力力资源法法律风险险；,5、诉讼讼法律风风险。,（二）法律风风险排查查：,1、公司司的基本本情况；,2、公司司的资产产状况；,3、公司司合同、协议及及其履行行情况；,4、公司司债权、债务及及诉讼状状况；,5、知识识产权状状况；,6、税务务状况；,7、劳动动合同及及劳动争争议、安安全生产产许可、工伤保保险状况况 ；,8、其他他情况。,（三）股权投投资时产产生的法法律风险险：,1、尽职职调查的的必要性性,2、尽职职调查内内容：现现状、组组织结构构,合同,税务,财务,资产（真真实性、合法性性）,知识产权权,人力资源源,涉诉,（四）合同法法律风险险：,1、签约约对象的的主体资资格应该该注意的的问题,2、合同同条款是是否完备备的问题题,3、合同同内容须须合法，避免合合同因违违反法律律规定而而无效的的情形,4、注意意用词严严谨,不不能相互互矛盾,5、合同同履行中中应该注注意的法法律问题题,6、保管管与保密密,7、合同同条款争争议解决决的约定定要清楚楚,（五）人力资资源法律律风险：,1、劳动动合同与与劳务合合同,2、劳动动仲裁前前置程序序,（六）诉诉讼法律律风险：,1、仲裁裁,2、诉讼讼,