经济法案例分析课件

Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,合同的订立,双方意思趋于一致,=,要 约,承 诺,第二节 合同的成立,第,二,章,合,同,法,合同的订立,要约,希望和他人订立合同的意思表示。,第二节 合同的成立,第,二,章,合,同,法,要约的当事人,:,包括要约人和受要约人,要约的形式要求,:,书面形式,口头或行动作出,.,合同的订立,要约的构成要件,：,2,要约内容须具体和确定,1,要约须以订立合同为目的,第二节 合同的订立,第,二,章,合,同,法,3,要约必须传达到受要约人才能生效,合同的订立,例一：吉布逊诉曼彻斯特议会案,保守党占多数席位的曼彻斯特,议会可能出让房子,价格约,2725,英镑,想买者请写信申请,。吉布逊写好申请并回了信。但议会重新选举,工党占上风,决定不出让该房子。吉布逊向法院起诉。,吉布逊能胜诉吗,?,第二节 合同的成立,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二：交错的要约,甲向乙发出一份要约,拟以,1,万美金将一部汽车卖给乙,乙在看到甲的要约前,丙去信表示愿意以,1,万美金购买其汽车,甲拒绝把车卖给丙，于是丙起诉到法院。,法律问题：,丙可以胜诉吗？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,合同的订立,要约,邀请,又称要约引诱，希望他人向自己发出要约的意思表示。,第二节 合同的订立,第,二,章,合,同,法,合同的订立,要约,以订立合同为目的,内容须具体和确定,向特定人发出,要约与要约邀请,的区别,要约邀请,非,以订立合同为目的,内容,非,具体和确定,非,向特定人发出,.,第二节 合同的订立,第,二,章,合,同,法,合同的订立,要约还是要约邀请？,思考,货架上,的商品,竞买人,出价,寄送的,价目表,广告,第二节 合同的订立,第,二,章,合,同,法,要约的约束力,对要约人的约束力,对受要约人没有约束力,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,技巧：让对方发出要约,例子（一）,陈先生：你有意买我手上戴着的手表吗？,(,邀请要约,),张先生：你那手表真不错，可以,100,块卖给,我吗？,(, 要约,),陈先生：那就一言为定,(, 接 受,),。,例子（二）,陈先生：我想把我手上戴着的手表以,100,块,卖给你，你买不买,(,要 约,)?,张先生：那就一言为定,(,接 受,),。,第二节 合同的订立,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例三：买地案,被告在报纸上刊登了一则卖地广告，说明,2500,块出售。原告看到广告后，写信给被告询问土地的确切位置，被告告诉原告这块地在某个山脚下，原告就按指示去察看，回来后又给被告去信，描述了他所看到的地的特征，询问是否就是这块地。被告回信说，就是这块地，不过你如果要买的话就要快。原告据此认为被告要卖地给他，并到银行去贷款准备购买这块地。但过了两天，等到原告要付钱买地时，被告告诉他地已经卖给别人了。于是原告起诉到法院，要求强制履行。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例四：广告案,被告百货公司在广告中说，某年某月某日,9,点整，本商场原价,100,多块钱的女士皮包、皮衣,1,块钱特价出售。原告（男性）那天赶到商场，却被店家以女士用品不卖给男性为由加以拒绝。于是原告起诉到法院，被告以广告是要约邀请为由，主张自己不承担违约责任。,被告的抗辩能成立吗？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例五：,员工,辞职案,夫妻俩在同一家公司工作，与公司的董事长有矛盾。一日，夫妻俩同时向董事长提出辞职，董事长没有当面答复，而是询问了上下级关系、客户情况等问题，然后就让他们各自回去工作。没过几天，董事长发,e-mail,给俩人，告知允准他们辞职，并要他们在,30,天内离职。两人不服，起诉公司。,他们能胜诉吗？,第,二,章,合,同,法,要约与反要约,悬赏广告的效力,拍卖中的要约和承诺,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,反要约,受要约人将原要约的内容加以扩张、限制或变更后而予以接受的行为。可以把反要约理解为新的要约。,例六：,一个叔叔到侄儿家中做客，和侄儿说如果他能够不抽烟、不喝酒、不赌博，到二十一岁就给他,5,万英镑。侄儿果真如约履行，到了,21,岁，这个侄儿就写信向叔叔要钱，叔叔也答应给钱，但是认为他还很年轻，怕他胡乱挥霍掉，所以希望侄儿把钱存在自己这里，过几年再给他，侄儿同意了。不久叔叔去世，侄儿就要求遗产执行人支付,5,万英镑，而执行人认为在这个过程中没有约因、没有对价，拒绝支付。,第二节 合同的订立,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例七：,一个药厂在报纸上刊登了一则防治感冒的药品广告，写明任何人每天吃,3,次，吃药,2,周，如果仍然感冒，药厂就支付,1000,英镑。一个老太太吃药后仍然得了感冒，于是就要求药厂支付,1000,英镑。,被告抗辩说：第一，英美法中广告是要约邀请，而不是要约，不能据以广告加以承诺然后要求赔偿；第二，你吃药并没有通知我，我不知道你在吃我的药。,第,二,章,合,同,法,案例,3,：,例八：,原告是一大公司的临时工，未签订长期契约，但由于此人十分优秀，公司就想培养他，送他去某大学读,MBA,。于是就约定，如果原告同意由公司支付一半学费、由自己支付另一半，公司就将提升其为董事会秘书，等他学成归来后，公司将指派其担任公司副总裁。于是，原告就去读书了，一年后，公司没有任何警告，就将其解聘了，由此引发了官司。原告认为公司是不当解雇。而公司认为他们之间没有契约，原告只是临时工，解雇并无不当。原告又称与公司有口头契约，公司则称此契约没有约因，因此不应成立。,第二节 合同的,订,立,第,二,章,合,同,法,四、禁反言原则,禁反言原则,概念：,许诺人用合理的推断或预期引诱别人作为或不作为，而相对人或第三人的确确做了这些行为，如果不公平可被避免的唯一方式是履行承诺，那么许诺人要接受拘束。,第二节 合同的,订,立,第,二,章,合,同,法,案例一：,例九：,一个学校盖办公楼，一个慈善家就许诺一年给一千万，帮助学校将操场改建为大楼。前几年一直按时拨款，学校便做了规划，开始动工修建，但几年后这个人就不给钱了，大楼被迫停建，以前的操场也没法用了。,第二节 合同的,订,立,第,二,章,合,同,法,例十：,学校为一个工程进行公开招标，招标并不是把具体项目一个一个的进行招标，而是直接把整个工程包给一个大包，然后再由大包进行转包。,被告是专门负责铺设部分水泥的小包。大包按照小包的报价进行投标，最后中标，而小包又告知大包说当时的报价给错了，需要加价才能完成。大包不同意，小包就拒绝施工，大包为了防止废标并保证自己的信用，只好另找他人来施工，花去了比预算多得多的钱。于是大包就起诉小包。,第二节 合同的,订,立,第,二,章,合,同,法,案例三：,例十一：,被告将一公寓租给原告，租期,9,年，租金每年,2500,英镑。开始并无争议，但到了,1944,年，由于战争爆发，公寓就无人居住了，原告就要求租金减半，被告也同意将租金减为每年,1250,英镑。,1945,年战争结束后，逃难者纷纷回城，公寓爆满，于是被告要求将恢复原来的租金数，并要求原告将以前的租金补足，由此引起官司。,第二节 合同的,订,立,第,二,章,合,同,法,A,欠,B 10,块钱，有一天,A,与,B,相遇，,B,就要求,A,还,5,块钱让他用来买机票回北京，剩下的,5,块钱就免掉了。第二天，在北京，,B,又要求,A,偿还剩余的,5,块钱，因此打起官司。,A,欠,B 10,块钱，有一天二人去爬香山，,B,不小心受了伤，就跟,A,说你把拐杖给我用一下，你欠的,10,块钱就不用还了，于是,A,就把拐杖给,B,使用。几天后，,B,又来向,A,要钱，这,10,块钱要不要还呢？,第二节 合同的订立,第,二,章,合,同,法,例十二：,有一位上校在埃及服兵役，投了一个,6,年的保险，每年的,11,月,25,号中午,12,点整保险到期。第六年，上校要调回英国，而保险也要到期了。,11,月,25,日中午,11,点，上校找律师咨询。律师告诉如果他在中午,12,点之前死亡，保险公司就应该赔偿。上校,11,点,40,分左右离开律师办公室，坐上一辆计程车，告诉司机在经过大本钟时看一看时间，司机同意了。经过大钟时，司机看到时间为,11,点,46,分。几分钟后，上校在计程车后座上自杀身亡，时间为,11,点,48,分。,保险公司需要赔偿吗？,第二节 合同的,订,立,第,二,章,合,同,法,要约的生效,口头,书面,特殊形式,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,思考,要约人发出的要约是在什么时候生效的呢？,例十三：,张三于,3,月,25,日通过其代理人向李四发出一封电子邮件，请求以,300,万元的价格购买李四位于天津水上公园附近一栋三层附带地下车库的别墅。,3,月,29,日，李四通过其代理人给张三回信，声称愿意以,450,万元的价格将同一别墅出卖给张三，并要求在,4,月,3,日之前答复。在这封信中有一栏内容为：,“,只要在此处签名，则视为承诺。,”,张三于,4,月,2,日在该栏上签名，,4,月,5,日上午李四的代理人收到该封信。此前,1,小时，李四给张三打电话，告诉李四，他已经把房子卖给别人了。,法律问题,：,李四有权把房子卖为别人吗？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,要约的撤销,指要约人在要约生效以后将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。,合同法,十九条，下列情形之一的，要约不得撤销的：,（一）要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销；,（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,要约的撤回,指要约人在要约发出之后，邀约生效之 前，取消要约的行为。,口头,书面,特殊形式,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,要约撤销与要约撤回的区别,发生的时间不同,法律后果不同,要约的消灭,合同法,第二十二条,:,有下列情形之一的，要约失效：,（一）拒绝要约的通知到达要约人；,（二）要约人依法撤销要约；,（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；,（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,例十四：,2008,年,3,月，北京某销售中心准备从广州购进,500,台空调，于,3,月,6,日向某空调厂发出信函，称欲订购,500,台价格为,2600,元的空调。两几天，销售中心经理从报纸上得知空调市场可能会出现供过于求的现象后决定缩减购进空调的数量，于,3,月,8,日以特快专递的形式向空调厂又发了一份信函，称考虑市场供求情况，决定缩减空调购进数，改买,100,台，如同意请回函。,3,月,11,日上午，空调厂接到电器销售中心订购,500,台空调的信函，当天下午就开会讨论如何加班生产。第二天，该厂又接到电器销售中心要求缩减空调数量的信，该厂随即复函，称希望双方履行第一封信的内容，但电器销售中心未同意。几天后，空调厂按,500,台发了货，但销售中心只同意接受,100,台，空调厂向法院起诉，要求确认双方合同关系成立。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,例十五：,交叉要约,刘某系个体户，经营日常百货。,2008,年,11,月，刘某决定改行，想处理库存存货。商某得知后，前去看货，但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说与妻子商量后再与刘某联系。商某与妻子商议后，在,11,月,15,日向刘某发函称：如果所有货物按批发价出售就买，并要求刘某在,5,日内回话。恰在此时，刘某也在,11,月,15,日向商某去信称：,“,所有货物按批发价处理，你是否购买？请于,15,日内答复。,”,11,月,18,日刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝了其他客户。而商某在,11,月,18,日收到刘某的信后，听说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘某的货物，于是商某在,11,月,22,日向刘某发出一封电报，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法院，要求维护双方已达成的交易。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,交叉要约可能产生以下几种法律后果：,1,、在两个要约的有效期内，双方都不作拒绝的明确表示，可推定为互有承诺，使内容一致的要约达成合意，合同得以成立。,2,、在两个要约的有效期内，双方均明确表示拒绝承诺，合同当然不能成立。,3,、在两个要约的有效期内，一方撤回要约，或向对方明确表示拒绝承诺，都具有双重意义，合同不能成立。,4,、在要约可以撤销的情形下，对己方要约的撤销或对对方要约的拒绝，也具有双重意义，合同不能成立。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例十六：,附条件的保险合同,某商场为了吸引顾客来该店购买平板电视机，于,10,月在当地报刊上刊登广告，称：本商场有国内外各种名牌平板彩电，价格合理，欢迎选购。凡本季度内在我商场购买平板彩电者，我商场将当场免费为其办理保险期为一年，保险金额,4,万元的家庭财产保险。”同时，该商场还在其大门口及商场内的家电柜台等显目处张贴了内容相同的广告，同年,11,月,20,日晚,8,时，某公司职员王某到该商场购买了一台平板彩电，因临近下班，店员疏忽未给王某办理家庭财产保险手续，待王某走出商场后才想起，因第二天要到浙江出差，还得赶回家整理东西，心想几天后再补办也不迟。可是，就在他出差的第二天夜里，家中遭窃，那些为办婚事而准备的彩电、冰箱、音响等被洗窃一空，总价值,3.8,万余元。王某找商场索赔遭到拒绝，无奈，只得诉到法院，要求商场赔偿损失。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,对本案的不同意见,第一种意见认为，商场不承担赔偿责任。,第二种意见认为，商场只在保险费的范围,内承担王某的损失。,第三种意见认为，应由商场和王某共同承,担此笔损失。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,要约的构成要件：,(1),要约人具有订约能力；,(2),向受要约人发出；,(3),要约的内容具体、确定、完整；,(4),要约必须到达受要约人。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,承诺,承诺的定义,承诺是指受要约人按照要约人所指定的方式对要约内容表示完全同意的一种意思表示。要约一经 承诺，合同即告成立。,承诺的构成要件,（,1,）受要约人在承诺时必须知晓要约的内容,（,2,）承诺必须由受要约人作出。,（,3,）承诺一般是无条件的。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,例十七：,有两个人想买卖一批羊毛，张三于,9,月,2,日寄出卖货通知，告诉李四羊毛的价钱，交货方式等。因为地址写错了，该通知,9,月,5,日才到达李四手中，李四立即回信，告之对方自己要买这批货，但是,9,月,9,日张三才收到李四的信，而张三因为久等不到，又不知其间有所耽搁，就按常理推断对方不愿意购买自己的羊毛，已于,8,日将羊毛卖与他人。,法律问题：,双方当事人有没有达成契约呢？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,承诺方式,大陆法系,-,到达主义,英美法系,-,发信主义,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,例十八：,被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在,6,个月内以书面方式把通知送达给要约人，在,6,个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。于是，被告把财产卖给了别人。,法律问题：,被告有权把房子卖给别人吗？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例十九：,一个人订了三个月的报纸，但快到期时要出去旅行，他便告知报纸商期满后不要再送，但是报纸商依然继续送，这个人回家后也翻看了报纸，后来报纸商来收报费，这个人要不要支付这几个月的报纸费呢？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十：,两家之间有长期的鳗鱼皮生意，卖方很精明，总是算好缺货的时间，主动把鳗鱼皮寄过来，买方也总是接受，如此数年之久。有一次买方不想要这批鳗鱼皮，但也没有讲明，而是把货物放到了一边，几天后刮台风，货物受损，这种情况下卖方要不要支付货款？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十一：,骗子亲自上门，伪称自己是知名人士，诱引买方订立合同，双方订立合同后，买方知道对方是骗子想撤销合同，但该货物已转到不知情的第三人手中，,法律问题：,买者起诉骗子，还是向第三人主张权利？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,我国,民法通则,59,条规定：行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁 机关予以变更或撤销。,所谓重大误解，是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大的损失。,我国,合同法,54,条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销：,（,1,）因重大误解订立的（,2,）在订立合同时 ， 显失公平的,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,例二十二：,张三以,2000,元买李四的一桩财产，李四不肯。后张三又说以,1250,元买，李四误听成,3250,元，所以同意了。后李四收到,1250,元后，要求撤销合同，但张三要求李四履行合同。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十三：,Microsoft,（微软）有一姐妹公司，这个公司的入会注册条件中有一条规定：“如果会员与微软公司发生纠纷，唯一的管辖权在美国华盛顿州的一个地方法院。”由于该公司的服务不好，引起了官司，但是起诉方没有按照约定在华盛顿州起诉，而是选择在北京海淀区人民法院起诉。,法律问题：,哪个法院有权受理？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十四：,有一黑人无业无钱，靠政府救济过活。他去音像店买一套音响，打算分期付款。但是合同条款密密麻麻的，购买者没看条款就签字了。其中一个条款就规定，如果用分期付款的方式购买音响，任何一期付款到期不付的话，以前付的所有的钱全部没收，并且把音响取回。这个黑人有一次未按约定付款。音像店就将其已交付的款项和音响都收回了，于是引起了官司。,购买者称，该条款躲在一个小地方，根本没看见。音像店称，合同是自由意志的产物，订约时购买者也没有醉酒等状况，因此应履行自己自由选择的结果，遵守契约。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十五：,美国的夏秋之交，冰雹猖獗，对农作物很有害，有个农民就向一家保险公司投保冰雹险，这个公司拖拖拉拉，一直不置可否，直到一个半月后才说自己不保这个险，请农民另找别家。巧的是第二天就下了冰雹，使农民受到了极大的损失。于是农民起诉。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十六：,一个老太太因车祸受伤，就委托一个著名律师索赔，这个律师很忙总是不在事务所，每次都是助理接待她。汽车事故的诉讼期限是两年，结果拖拖拉拉的，诉讼时效过了，老太太就起诉律师。,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十七：,有一个啤酒公司为了推销啤酒，就进行促销说：“从某年某日本公司开始促销，希望大家多买啤酒，本公司会在某日放生,100,万尾小鱼苗，其中有一尾标有一个记号，谁能用钓钩钓到这尾小鱼苗公司就支付给他,50,万美金。几个月后，有人钓到了这条小鱼，要求该公司支付,50,万。美国的,ARS,（税务局）认为这,50,万应该交,40%,的税，但领赏者认为该,50,万不属于缴税的范围。,领赏者应该缴税吗？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,例二十九：,海淀区的一名警察去海南度假。在度假期间，遇见一帮人醉酒，其中一人称自己犯过一个案子，被悬赏,100,万通缉。警察听到后，就打电话给海南的公安局。结果该人被捕后，经查明果然是通缉犯。警察领赏金遭到拒绝。,法律问题,警察能否得到,100,万赏金？,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的订立,无效合同,指虽经当事人协商订立，但因其不具备或违反了法定条件，法律规定不承认其效力的合同。,导致合同无效的情形有：,1,违反法律法规的强制性规定,2,合同违反公序良俗,3,恶意串通，损害国家、集体或第三人利益,4,一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益,5,以合法形式掩盖非法目的,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,第三节 合同的效力,例一：,骗子亲自上门，伪称自己是知名人士，诱引买方订立合同，双方订立合同后，买方知道对方是骗子想撤销合同，但该货物已转到不知情的第三人手中，,法律问题：,买者起诉骗子，还是向第三人主张权利？,第,二,章,合,同,法,第三节 合同的效力,我国,民法通则,59,条规定：行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁 机关予以变更或撤销。,所谓重大误解，是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大的损失。,合同法,规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或,撤销,：,（,1,）欺诈、胁迫或乘人之危（,2,）重大误解（,2,） 显失公平,第,二,章,合,同,法,第二节 合同的,订,立,第三节 合同的效力,例二：,2007,年,8,月，张某与某农业银行签订锅炉购销合同，合同标的为,30,万元，张某的朋友李某，得知张某已签订锅炉购销合同后便找到了张某，提出平分合同利润的要求，遭到张某拒绝。之后，李某多次找到张某并威胁说要向农行透露合同标的出厂价。,2007,年,9,月，张某为了合同顺利履行，在不得已情况下违心地与李某签订了一份同意给付李某一万元的协议书。张某与农行锅炉购销合同全部履行完后，李某向张某索要一万元未果后，于,2008,年,10,月向当地法院提起诉讼。,第,二,章,合,同,法,第三节 合同的效力,一审法院根据,民法通则,第五十八条三款规定认为张某与李某之间所签属的协议为无效合同，判处张某不予支付李某一万元，驳回起诉。当事人上诉。,二审法院根据,合同法,第五十二条、五十四条规定认为张某与李某之间所签属的协议为可撤销合同，由于张某在除斥期间内没有行使撤销权，故二审法院撤销原审判决，改判为张某支付李某一万元。,第三节 合同的效力,第,二,章,合,同,法,注意,除斥期间为一年，即具有撤销权的当事人在知道或应当知道可撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。,第三节 合同的效力,第,二,章,合,同,法,效力待定合同,，指当事人签订的合同已经成立，但其不符合有关合同生效要件的规定，其法律效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认方能生效的合同。,有以下情况：,1,无行为能力人、限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人认定后，合同有效,2,无权代理人代订合同的效力待定,3,无处分权人处分他人财产的合同效力待定。,4,法人或其他组织的法定代表人、负责人越权订立合同的效力待定。,第三节 合同的效力,第,二,章,合,同,法,指债权人为防止债务人的财产不当减少,而危害其债权，对第三人所采取的保,护债权的措施。,合同的保全,代位权,撤销权,第四节 合同的履行,第,二,章,合,同,法,案例四：,甲与乙订有货物买卖合同，甲按约定交付了货物，乙应当履行却未履行向甲支付货款的义务。另外，丙向乙借有一笔款项，已到期，丙应向乙偿还本金和利息。如果丙不偿还乙的借款，就可能影响乙向甲支付贷款。在这种情况下，乙既不积极向丙追索到期借款，也不向甲支付贷款。,法律问题：,甲应如何实现自己的债权,?,第四节 合同的履行,第,二,章,合,同,法,代位权,概念：,债务人怠于行使其对第三人的到期债权而危及债权人债权实现时，债权人须以自己的名义代替债务人直接向第三人行使权利的权利。,代位权的行使须有四个条件：,1.,债务人享有对于第三人的债权,2,债务人怠于行使其债权,3,债务人的债务履行已经构成迟延,4.,债务人的怠于行使危害了债权人的债权,第四节 合同的履行,第,二,章,合,同,法,案例五：,某餐馆老板欠债权人张某,20,万元钱，其用以还债的主要财产仅是一辆桑塔纳轿车，在此情形下，该餐馆老板却将轿车无偿赠与了过生日的舅舅。,法律问题：,债权人该如何要回债权？,第四节 合同的履行,第,二,章,合,同,法,撤销权,概念：,指对债务人实施的以财产为标的的且危及到债权人债权实现的行为，债权人有请求法院撤销的权利。,撤销权的时效：,撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。,第四节 合同的履行,第,二,章,合,同,法,案例二：,甲公司欠乙公司,20,万元。乙公司欠丙公司,20,万元。乙公司与丙公司达成协议，把自己对甲公司的债权让与丙公司，乙公司通知甲公司把,20,万元钱直接还给丙公司。,乙公司的行为有效吗？,第四节 合同的让与,第五节 合同的变更、转让与终止,第,二,章,合,同,法,案例三：,甲公司与乙公司签订一份陶瓷买卖合同，合同约定，甲公司销售给乙公司陶瓷一批，价值,200,万元，分五批供货，每批陶瓷货款,40,万元。合同同时对陶瓷质量、数量，履行期限等作出了明确约定，但只简单约定货款由第三人丙公司代为给付（丙当时实欠乙公司货款,200,万元）。甲、乙、丙公司都在合同上签字盖章。此后，甲公司按约定交付了前三批货物陶瓷，价款计,120,万元，但丙公司却在支付,80,万元货款后被破产清算了。于是，甲公司通知乙公司清偿货款,40,万元，而乙公司以债务已移转为由予以拒绝，甲公司就以乙公司违约为由停止了继续供应陶瓷，并以第三人丙公司不履行债务为由诉请法院判令乙公司清偿货款,40,万元。,甲公司可以胜诉吗？,第五节 合同的变更、转让与终止,第,二,章,合,同,法,案例四：,甲慕名到乙公司定做一套木制家具，双方就定做的样式、规格、质量、价格及交货日期等作了明确规定。后由于乙公司另外承揽了一批大宗活计，无法安排制作甲定做的家具，便暗自将其转让给丙加工制作。到了交货日期，甲才发现家具是丙所制作，其质量并未达到自己与乙所签合同规定的水平，故拒绝接受丙制作的家具。,法律问题：,甲有权拒绝该家具吗？,第四节 合同的让与,第五节 合同的变更、转让与终止,第,二,章,合,同,法,案例,2003,年,10,月，刘女士通过保险代理人何某，为自己的丈夫钱先生购买了终身寿险，但事有不巧，她丈夫当时出差在外，在被保险人签名的一栏，刘女士就替丈夫签了名，代理人何某当时也没有阻止。,2004,年,12,月，钱先生不幸发生意外去世，悲痛之余，刘女士向保险公司提出理赔。而保险公司在核赔时对比签名的笔迹，核实发现被保险人一栏是由投保人刘女士代签的，而不是钱先生的亲笔签名，因此作出拒赔决定。刘女士为此愤懑不已，认为责任应是代理人，因为自己签名时，代理人并没有告知自己不能代签。保险公司虽然对代理人何某作出了处理，刘女士的经济损失谁来赔偿？,第三节 保险合同的成立与履行,含义：当保险事故发生时，被保险人从保险人所得到的赔偿应正好填补被保险人因保险事故所造成的保险金额范围内的损失。,损失补偿原则的例外：,定值保险,重置价值保险,人寿保险,四：损失补偿原则,被保险人请求损失补偿的条件,1,、被保险人对保险标的具有保险利益,2,、损失在保险责任范围内,3,、能用货币,衡量,保险人履行损失补偿原则的限制条件,1,以实际损失为限,2,以保险金额为限,3,以保险利益为限,四：损失补偿原则,损失补偿的方式,1,、第一损失赔偿方式,第一损失是保险金额限度之内的损失，超过保险金额的损失为第二损失。,损失金额保险金额时，赔偿金额,=,损失金额,损失金额,保险金额时，赔偿金额,=,保险金额,2,、比例赔偿方式,按照保障程度（保险金额与损失当时保险标的的实际价值的比例）计算赔偿金额。赔偿金额,=,损失金额*保险保障程度*,100%,保险保障程度,=,保险金额,/,损失当时保险财产的实际价值。,四：损失补偿原则,例如：某企业投保企业财产保险，保险金额为,2700,万元，保险事故发生时，保险价值为,3000,万元,若全损，则赔,2700,万元；,若部分损失，,2000,万元，则按照比例计算的赔偿金额为：,2000*2700/3000=1800,万元。,四：损失补偿原则,被保险人在获保险人的经济补偿后，保险人就取得对负有责任的第三者的赔偿请求或者对保险标的所有权称为代位权。,权利代位,物上代位,损失补偿原则的派生原则,-,代位追偿原则,为防止被保险人在重复保险下获得额外利益，一般采取以下方法在不同的保险人之间分摊损失。,比例责任制,以各个保险人的承保金额为依据进行分推。计算公式为：,某保险人赔偿额,=,损失金额,（某保险人的保险金额,/,各个保险的保险金额之和）, 责任限额制, 顺序责任制,损失补偿原则的派生原则,-,重复保险分摊原则,若某货物保险价值是,30,万元，某保险人分别向甲、乙两家保险公司依次投保了保险金额为,20,万元、,30,万元的货物运输保险 ，保险事故发生导致全损。试计算在以比例责任赔偿方式下，甲、乙两家保险公司的赔偿金额各为多少？,甲,=30*20/,（,20+30,）,=12,万元,乙,= 30*30/,（,20+30,）,=18,万元,损失补偿原则的派生原则,-,重复保险分摊原则,第四节 保险索赔与代位追偿和委付,保险索赔与代位追偿和委付,注意,代位追偿,索赔,委付,练习,1,：,一企业为职工投保团体人身保险，保费由企业支付。职工张一指定妻子刘二为受益人，半年后张一与妻子刘二离婚，谁知离婚次日张一意外死亡。对保险公司给付的,2,万元保险金，企业以张一生前欠单位借款留下一半，另一半则以刘二已与张一离婚为由交给张一父母。此企业如此处理是否正确？保险金按理应当给谁？为什么？,第五节 保险合同的变更、解除和终止,练习,2,：,原告：某市汽车运输五厂 被告：某保险公司,原告诉称，我方已于,2006,年,1,月,12,日与被告签订机动车辆保险合同，合同规定我方为被保险人，我方投保东风牌自卸汽车,12,部，险种为车辆损失险和第三者责任险，保险金额为,48000,元和,50000,元，保险期限为,2006,年,1,月,12,日至,2007,年,1,月,12,日，合同签定后，我方依约支付保险费。,2006,年产,5,月,4,日，投保车辆中的东风汽车牌自卸车由我方司机驾驶，在行至河西区宾西路口时，与逆道行驶的摩托车发生相撞，此事故我方司机负主要责任。事故发生后，我方即告知被告并提出索赔申请。我方为处理事故，花费达,66176,元，被告开始同意赔偿,48000,元，在我方证件齐全后，又于,2008,年,2,月以车辆不合格为由提出拒赔。请求法院判令被告赔偿我方损失,48500,元。,被告辩称，原告请求证据不足，原告方人员驾驶的出事车辆虽经投保，但为制动和灯光不合格车辆，原告未尽被保险人之义务，我方行使拒赔之权利并无过错，请求驳回原告之诉讼请求。,第五节 保险合同的变更、解除和终止,练习,3,：保险标的消失时保险合同是否成立,2007,年,9,月,16,日，某保险公司接到业务员报案，称被保险人于,9,月,9,日晚被杀，现该案正在侦破中，要求赔付保险金,30,万元。该保险公司理赔人员查明：（,1,）被保险人杨某被人在汽车内用尖刀刺死，抛尸野外。法医鉴定，死亡时间为,9,月,9,日晚,9,时许。（,2,）,2007,年,8,月,30,日，杨某填写了该保险公司的投保单，投保主险平安长寿,15,万元附加意外伤害,15,万元，次日，杨某交纳了体检费，业务员开具了“保险费暂收收据”，因保险金额较大，业务员按公司规定告知杨某必须体检，体检合格并经核保同意承保后，体检费会转为首期保费的一部分。,9,月,8,日，杨某依约到公司体检，业务员告诉她，若身体有问题，公司可能拒保，或有条件承保，杨某即告诉业务员，如要加费承保，在,1000,元内可由业务员自行处理。按公司规定，被保险人按标准体承保所需交纳的保费为,15460,元，杨某便与业务员约定，,9,月,10,日晚,5,时,30,分在,第五节 保险合同的变更、解除和终止,杨某家收取保费（,400,元体检费承保后转为保费）。,9,月,10,日业务员到杨某家，杨不在，业务员便从杨母手中取得保费,15160,元，并给杨母开具了,保险费暂收收据,，标明保费总额为,15460,元。,9,月,11,日、,12,日属法定假日。,9,月,13,日，业务员将杨某的保费交至公司，核保人员在审核保单内容后，在“投保书”上的“核保意见与结论”中得出结论“右肾积水，需作为次标准体承保，加费,400,元”。业务员为杨某垫交了这笔加费。,9,月,15,日，保险公司签发了杨某的正式保单，保单上载明保额为平安长寿险,15,万，附加人身意外险,15,万元、扩展医疗险,5,万元，受益人为张某，保险责任自,2007,年,9,月,13,日,12,时起。,9,月,16,日，业务员将正式保单送到杨某家，得知被保险人杨某已经由有关部门证实死亡。,第五节 保险合同的变更、解除和终止,投保程序,:,要约,核保,承诺,缴费,出具保单,保险法,第,13,条规定：“投保人提出保险要求，经保险人同意承保，并就合同的条款达成协议，保险合同成立。”,第五节 保险合同的变更、解除和终止,练习,4,：保险合同的变更,某贸易公司购买了一辆轿车，并与保险公司订立了机动车辆分项保险合同。在保险期间内，该公司与某工业公司签订一书面协议，约定：,“,贸易公司的该辆轿车转给工业公司，车的过户手续由贸易公司负责办理，所需费用由工业公司负担；但工业公司必须给贸易公司取得追加一辆小轿车的专控指标，否则，贸易公司不办理过户手续。,”,某日，工业公司董事长李某因外出办事，贸易公司将该车派给其使用。李某驾该车发生事故，致使车毁人亡。贸易公司当日向公安局报了案，并要求被告保险公司查验了事故现场。交警部门就该车交通事故作出最终责任认定书，确认该车已彻底报废，事故由贸易公司负全部责任。随后，贸易公司多次要求赔付，均遭拒绝。保险公司的理由是：贸易公司在保险合同有效期内将此车转让给了工业公司，且未向保险公司申请批改，保险公司有权拒绝赔偿。,第五节 保险合同的变更、解除和终止,保险法,第,34,条规定：,“,保险标的转让应当通知保险人，经保险人同意继续承保后，依法变更合同。,”,民法通则,规定,:,“,民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效,.,”,第五节 保险合同的变更、解除和终止,案例一,:,张某失业后为何不能享受失业保险金？,原某一化工企业职工张某与企业签订有,8,年期限的劳动合同，但劳动合同履行,5,年,4,个月时，因另一企业以出高薪聘用张，于是张某向企业提出解除劳动合同，正当张某与企业办理有关手续时，新企业又提出不聘用张某了，张某无奈只好将档案关系转回街道，办理失业手续。张本认为自己很快就能有新单位录用，可几个月后仍没任何希望，张无奈情况下向街道办事处提出申请失业保险金，以维护正常生活。但张某被告之不能享受失业保险待遇。,张为什么不能享受失业保险待遇呢？,第六节 社会保险,劳动经济学将失业分为主动失业和被动失业。因此，根据国际惯例，我国政府对享受失业保险待遇的对象界定为被动失业人员，即为非本人自愿而处于无业状态的人员。,而张某为自愿辞职，主动失业，因此张某不能享受失业保险待遇。,第六节 社会保险,案例二,:,退工人员,”,一定能领到失业保险金？,钱某原是某企业职工，早在,2006,年,3,月就与企业终止了劳动关系，但一直没有进行失业登记。今年,7,月份他来到劳动保障部门要求无条件地一次性发给失业保险金，其理由是原所在单位和个人曾正常缴纳失业保险金，既然已与原企业终止劳动关系,就应该无条件享受失业保险待遇。但他的要求遭到了劳动保障部门的拒绝。,第六节 社会保险,显然,退工人员在终止解除劳动关系后，应及时到劳动保障部门办理就业转失业登记、申领失业保险金的资格审核。而本案开头提及的钱某，虽然与原企业终止解除劳动关系，但没有及时进行失业登记，与原企业终止解除劳动关系后的就业情况不得而知，所以目前只能在进行失业登记后，接受资格认证，符合条件的，从当月起领取失业保险金。,第六节 社会保险,案例三,:,补偿金,2006,年,3,月，大明应聘到某网络公司担任市场开发部主管，月薪,8000,元，双方签订了为期,3,年的劳动合同。当时公司的效益很好，可从,2007,年,2,月开始，公司效益大幅度滑坡，直到今年,2,月公司 准备实施裁员计划。,今年,3,月，大明得知自己已被列入公司的裁员名单。当时他就想：,“,与其公司把我裁减掉，还不如自己主动提出辞职，这样面子上好看些，对于今后求职也更为有利。,”,于是就填写了,辞职申请表,，并要求公司按规定支付经济补偿金。,可公司批准了大明的辞职报告后，拒绝支付经济补偿金。对此，大明就向当地劳动争议仲裁委员会申请了仲裁。,第六节 社会保险,主动辞职没有经济补偿,从上述情况来看，大明当初辞职时，并不知道一份辞职报告会使他丧失获得经济补偿金的权利。,劳动法,第,27,条规定，用人单位在濒临破产进行法定整顿期间或者因生产经营状况发生严重困难而裁减人员的，或者经双方协商一致，由用人单位提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，其标准为每工作一年支付一个月的标准工资。但是，如果是劳动者本人提出解除劳动合同，根据原国家劳动部,关于实行劳动合同制度若干问题的通知,第,20,条规定，用人单位可以不支付经济补偿金。,启示：填写辞职报告时应慎重！,第六节 社会保险,