学习情境二合同法

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,学习情境二 合同法,1,引入新课导入案例,试判断下面例子中的协议哪些属于本章要讨论的“合同”？,例1：夫妇甲乙与福利院达成了收养丙的协议。,例2：学校与棉麻公司达成了一批床上用品的买卖协议。,例3：系主任与校长达成了防火防盗的责任协议。,例4：夫妻两人达成了 每天由丈夫烧饭妻子洗碗的协议。,例5：甲从经销商乙处购买了一部手机，一个月内该手机已经修理多次，最后双方友好达成如下协议：乙接受退货并归还购机费，甲支付一定的折旧费。,例6：试列举你身边的合同行为。,2,任务目录,一、了解合同,二、合同的订立,三、合同的效力,四、合同的履行,五、合同的变更和转让,六、合同的权利义务终止,七、违约责任,八、十五种有名合同,3,任务一 了解合同法,（一）,合同法概述,（二）合同法的基本原则,4,（一）合同法概述,1、立法概况：,（1）立法背景,（2）施行时间,（3）立法宗旨,（4）调整范围：我国的合同法调整的是平等主体之间属于财产关系的民事法律关系；婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,【法条链接】合同法第二条第二款：“婚姻、收养、监护等身份关系的协议，适用其他法律的规定。”,【案例】教材74页导入案例，有关张某和李某的婚姻法纠纷,另外，其他法律对合同法另有规定的，依照其规定。,5,（一）合同法概述,2、合同的概述,（1）合同的概念：,合同又名协议，是平等主体的自然人、法人或其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,（2）合同的法律特征：,合同的主体地位平等；,合同以设立、变更和终止民事权利义务关系为目的；,合同是当事人意思表示达成一致的一种协议。,（3）合同的分类：,根据合同的名称不同分为：有名合同、无名合同；,根据当事人取得利益是否需要支付相应代价分为：有偿合同、无偿合同；,根据合同相互之间的主从关系分为：主合同、从合同；,根据合同条款产生方式的不同分为：格式条款、非格式条款。,【注意】合同种类的划分意义,6,（一）合同法概述,【例】甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？,A由乙承担违约责任,B由乙承担侵权责任,C由乙承担缔约过失责任,D由甲自己承担损失,7,（二）合同法的基本原则,1、平等原则,【法条链接】合同法第三条：“当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”,【例】煤气公司要求所有新开用户购买指定品牌的煤气灶，否则不予通气。问：煤气公司的要求合法吗？为什么？,8,（二）合同法的基本原则,2、自愿原则,【法条链接】合同法第四条：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”,【例】甲于夜间9时从机场回家，此时机场公交车因为客源太少拒绝拉客；后甲只能打出租车回家，但此时出租车仅剩一辆，按里程股估算其价格刚好到出租车的起步价10元，因此出租车司机乙提出不按照计程器计价，如果甲愿意支付50元的价格，则载甲，否则拒载，甲只好同意。事后甲要求乙返还多付出的40元，乙以甲自愿出价而拒绝。双方发生争执。问题：出租车司机乙以按正常价格拒载而提出5倍的价额，是否符合合同自愿原则？,9,（二）合同法的基本原则,3、公平原则,【法条链接】合同法第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”,4、诚实守信原则,【法条链接】合同法第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”,【例】某村村民生产的蔬菜多年来由某公司收购。公司根据几年的市场情况对来年的市场行情做了预测，并与村民签定了合同。遗憾的是第二年气候特别反常，蔬菜普遍减产，供不应求。村民遂以合同不公平为由拒不交货。问：村民可以不交货吗？,10,（二）合同法的基本原则,5、守法原则和公序良俗原则,【法条链接】合同法第七条：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”,【例】某甲与乙打赌，只要乙在众人面前作揖叫其三声爷爷，甲愿将自己的小汽车赠与乙。乙依约践行后，甲以开玩笑为由拒绝赠与。乙随即起诉。问：法院是否会支持乙的诉讼请求？,6、依合同履行义务原则,【法条链接】合同法第七条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”,11,任务二 合同的订立,（一）订立合同的当事人,（二）合同的形式和内容,（三）合同订立的方式,（四）缔约过失责任,12,（一）订立合同的当事人,【法条链接】合同法第九条：“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。”,1、自然人,是指以自然规律出生而取得民事主体资格的人。,2、法人,是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和民事义务的组织。,3、其他组织,13,（一）订立合同的当事人,1、自然人,（1）民事权利能力,始于出生，终于死亡；一律平等。,（2）民事行为能力,完全民事行为能力人,限制民事行为能力人,无民事行为能力人,【例】小强，2001年2月1日出生，对电脑兴趣极浓，2011年2月1日取出自己压岁钱3000元，与一电脑公司签订了买卖电脑的合同，并购得一台电脑，请问：,（1）小强可否称为合同的主体？为什么？,【分析】可以，因为小强具有民事权利能力。,（2）该买买电脑的合同效力是否有效？为什么？,14,（一）订立合同的当事人,2、法人,（1）法人的民事权利能力和民事行为能力是同时产生，同时终止的；即从法人成立时产生，到法人终止时消灭。,（2）效力：,在其经营范围内享有相应的民事权利能力和民事行为能力；,超越经营范围订立的合同，且违反了国家法律、法规的强制性规定，无效；否则，不认定无效。,3、其他组织,15,（二）合同的形式和内容,1、合同的形式,2、合同的内容,16,（二）合同的形式和内容,1、合同的形式,是指，当事人达成协议的外部表现形式，主要有以下几种形式：,（1）口头形式,【优劣】简便易行，但产生纠纷时难以取证。,（2）书面形式,【优劣】明确肯定，有利于防止合同纠纷，实践中，较为普遍。,（3）其他形式，如默示合同,*默示合同，是指根据当事人的行为或在特定情形下推定成立的合同,。,【例】租赁合同中，合同到期后，一方继续交纳租金，对方不反对的为默示合同。,17,（二）合同的形式和内容,2、合同的内容,（1）当事人的名称或者姓名和住所；,（2）标的；,【易混淆】“标的”与“标的物”；,（3）数量；,（4）质量；,（5）价款或者报酬；,（6）履行期限、地点和方式；,（7）违约责任；,（8）解决争议的方法。,【小结】（1）以上条款是合同的主要条款，不是必备条款。,（2）由当事人双方协商补充依照合同法的相关补充条款规定依照交易习惯补充依照任意性规范补充。,18,销售合同范本,买方_公司和卖方_公司（以下简称卖方）和_（以下简称买方）于_年_月_日订立本合同。,1.商品名称双方同意在本合同规定的交货期内按本合同的条款规定，由卖方向买方提供下列商品：_（略）,2.期限交货日期从_起至_止；或每满一年后由一方当事人至少提前_（_）天书面通知另一方当事人所确定的日期为止。本合同中的“合同年”是指到_为止或每年到此时为止的12个月。,3.商品规格卖方商品装运时的规格标准：_.,4.商品数量：_（略）。,5.价格_（可按本合同背面第七条规定上浮）。,6.附加条款规定本合同背面的附加条款规定视为本合同不可分割部分，效力等同当事人签名前所列条款。买方（签字）：_卖方（签字）：_附件附加条件规定,7.价格浮动卖方提价可在每个季度的第一天进行，但至少应提前十五（15）天将其书面通知提交方式邮寄买方。买方则有权在涨价生效日之前向卖方提交或邮寄通知，取消涨价部分的定货。,8.税收除买价外，买方还得支付卖方因生产，销售或运输本合同有关商品而规定缴纳的所有的政府税收、营业税和（或）其他一切收费（纯收入所得税除外），法律另有规定的除外。,9.较低竞争价格如买方向卖方证实，买方可在任何一个合同年度内从任何一制造商处按类似条件规定购得在_国生产的上述商品，且质量一样，数量等同本合同年度尚未交货数量，但价格低于本合同之定价，如卖方拒绝就上述数量商品按此价格进行降价，买方可向其他制造商购买该数量商品，并减少按购买数量该合同所承担的购货义务。,10.装船发货如无另行规定，买方每月定货量及每月装船发货量应大致相同，如因缺货而影响每月装运，则应依量大致按合同年平均进行装运。如买方不按本合同之规定定货，卖方将无义务提供未定购货物。,11.货款支付支付方式为_，取货全额即付，如买方不按本合同之规定支付货款，除其他补救之外，卖方有权中止合同或停止发货。,12.索赔买方收到按本合同所发商品后十五（15）天内不向卖方提交索赔通知，则视为无保留接收该商品，且放弃一切有关权利要求。买方承担在生产过程中使用本合同所提供之商品或将其与其他商品混合而产生的一切风险和责任。任何索赔，无论是因未提供应提供之商品或是否因过失，数额均不得超过索赔物的买价。任何一方均不对间接或继后的损害负责，不论其是否是因一方当事人过失而引起或产生。,13.不可抗力因不可抗力事故（包括天灾、火灾、洪水、战争、破坏、意外事件、劳资纠纷或劳力缺乏）、政府法律、法令、规则和条例不论是否合法，包括（但不排除其他）优先权、征用、分配及价格调整限制等、物资设备及运输短缺、以及其他类似或不同意外事故，双方当事人均可免去违约责任。遇此事故的当事人有权免去全部或部分在该事故期内本应收、发的货物，免去之数额应从合同总额中扣除。由于上述事故使得卖方无法提供本合同规定数额之某种商品，卖方有权公平合理地在其顾客、部门和分公司间就可能提供之商品进行分配。在任何情况下均不得迫使卖方为满足买方的供货而向他人购买商品。,14.其他规定本合同的效力，解释和履行以及有关产品的提供等均应遵守产品生产地州的法律规定。本合同经当事双方充分讨论同意缔结。卖方保证所提供之商品符合商品规格标准及本合同中有关规格的其他明文规定，保证合理包装及标记商品，并与集装箱与商品标签上的内容一致。以上保证具有排他性，将替代其他一切保证（不论是书面、口头或默示），包括以上明文规定之外的购销保证及特殊供应保证。本合同对双方当事人的继承人和受让人均有效力，并保证其各自的利益，但预先未征得对方当事人书面同意的转让无效。未经卖方委托人书面认可，任何合同的修改或其条款规定的解除都将无效，此种修改或解除也不得因卖方认可或接收含有其他条款规定的购货单而生效，不论此货单是否经卖方委托人签字。,（实训内容）拟定一份合同,19,（三）合同的订立方式,【引出案例】学生甲到可以自由还价的商店购买一条裤子。甲问店主乙某式样的裤子多少钱，乙答200元。甲转身离开。乙急忙补充道120元。甲答60元。乙说给价太低，希望甲增加一点。甲同意70元一条。乙求道，这条裤子进价70元，不能少于78元。甲答最多只出75元，否则走人。乙叹息生意难做，不得不接受。在学习完下面的内容，请同学们分析甲乙讨价还价的成交过程。,1、要约,2、承诺,3、合同成立的地点和时间,20,（三）合同的订立方式,1、要约,（1）要约的含义及构成要件：,要约的内容具体确定；,应标明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,【易混淆】“要约”与“要约邀请”,【例】公司甲与公司乙就买卖某商品进行了多次商谈，最后甲向乙正式发函，要求购买该商品，明确了单价，购买数量，交货方式及时间等，并特别言明“可在一周内答复，如无异议，一周后正式签订合同”。乙及时答复接受甲方条件，并声称准备交货。甲回复自己刚与他人订立合同，要求乙不要交货。问：甲方正式函电是否是要约？,（2）要约的生效时间,21,（三）合同的订立方式,（3）要约的撤回和撤销：,要约的撤回,【例】乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司董事长助理收到乙公司“要约作废”的函后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？,A.要约已被撤回 B.要约已被撤销,C.甲公司对要约作了实质性改变 D.甲公司承诺超过了有效期间,要约的撤销,（4）要约的失效,22,（三）合同的订立方式,2、承诺,（1）承诺的概念及构成要件,承诺必须由受要约人或者其代理人向要约人做出；,承诺的方式应符合要约的要求；,承诺应当在要约人确定的期限内达到要约人；,承诺的内容必须与要约的内容一致。,（2）承诺的生效时间：,我国对承诺生效时间也采取到达主义。,（3）承诺的撤回,【考一考】承诺是否可以撤销？,23,（三）合同的订立方式,【案例】2002年5月6日上午10点40分，天津南开区富达公司董事长周某以公司名义给贵阳侨力飞公司发电子邮件，希望购买一批贵阳特产，要求10日内答复。侨力飞公司总经理魏某于5月7日晚上11点23分在家中上网，查阅了该邮件，于5月16日下午以侨力飞公司的名义回邮件，表示完全接受。邮件5点45分发送成功。富达公司上下班的时间是818点。周某出差到拉萨。于5月17日上午10点30分查阅到了这份邮件。6月1日，侨力飞公司按照要求向天津发货，并电话通知富达公司，富达公司电话中要求停止发货，理由是侨力飞公司已超过承诺期限，合同没有成立。,问：,1、合同是否成立？,2、如合同成立，成立于何时、何地？,24,（三）合同的订立方式,3、合同成立的时间和地点,（1）合同成立的时间,（2）合同成立的地点,25,（四）缔约过失责任,1、概念,【区别于“违约责任”】,2、具体情形：,在订立合同过程中，如果一方当事人违背了诚实信用原则，有下列情形之一，并给对方造成损失的，就应承担损害赔偿责任：,假借订立合同，恶意进行磋商；,故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；,当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立、泄露或者不正当地使用；,有其他违背诚实信用原则的行为。,26,（四）缔约过失责任,【案例1】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问,乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。问：下列哪一种说法正确？,A买卖合同于6月5日成立 B买卖合同于6月10日成立,C买卖合同于6月15日成立 D甲有权要求乙承担缔约过失责任,【案例2】某甲向某乙发出要约，要将自己的一只游船卖给某乙，要价9000元，要求乙在7天内答复或持币前来购买。乙为筹集资金，将新买的一辆车（价值）以九折出售，于第六天去甲处购买，发现甲已将游船卖给了丙，丙以善意取得了游船的所有权。问：乙该怎么办？甲丙之间的合同有效吗？,27,任务三 合同的效力,合同效力，又称合同的法律效力，是指已经成立的合同在当事人之间产生的法律约束力。,【易混淆】“合同成立”与“合同生效”,（一）有效合同,（二）无效合同,（三）可撤销和可变更合同,（四）效力待定合同,28,（一）有效合同,1、概念,2、构成条件,（1）当事人具有相应的民事行为能力；,（2）当事人意思表示真实；,（3）不违反法律和社会公共利益。,【例】装修公司甲在完成一项工程后，将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务。甲乙的买卖行为法律效力如何？,A.属于有效法律行为。 B.属于无效民事行为。,C.属于可撤销民事行为。 D.属于效力待定民事行为。,29,（一）有效合同,3、生效时间：,（1）成立即生效：一般情况下；,（2）批准、登记后生效：法律、新政法规若有此规定，应依其规定；,（3）附条件的合同，自条件成就时生效或失效；,（4）附期限的合同，自期限届至时生效或失效。,【易混淆】“附条件的合同”与“附期限的合同”,【例】王某与李某同为一个工厂的工人。王某患病在家休息。某月发工资，每个工人被摊派必须认购每券一元的文化宫建设奖券三张，在工资中扣除购买费用。奖券连同工资一同发放。李某为王某代领工资，并为王某抽出奖券三张。李某揭开奖券，发现其中一张中特等奖1万元。李某去王某家告知其为王某抽奖三张，并问：如果中奖，奖金如何处理。王某说：如果中奖，二人平分。李某即出示奖券，王某见中奖，当即反悔。李某诉至法院，要求分取5000元奖金。问：法院该如何审理？,4、法律效力：具有法律约束力。,30,（二）无效合同,1、概念及法律特征：,（1）自始无效；,（2）绝对无效；,（3）当然无效；,（4）违法性。,2、种类：,我国合同法规定了，合同无效有以下几种：,（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立了合同，损害了国家利益的；,（2）恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的合同；,（3）以合法的形式掩盖非法目的的合同；,（4）损害社会公共利益的合同；,（5）违反法律、行政法规强制性规定的合同。,31,（二）无效合同,【案例1】甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性？,A、欺诈； B、以合法形式掩盖非法目的；,C、恶意磋商； D、正常的商业竞争。,【案例2】甲乙双方口头约定，甲方向乙方购买10万瓶劣酒，价款12万元，交款提货，并约定乙方乙方须加贴名牌商标，以便甲方冒充名酒出售。合同履行时，甲借口手头一时拮据，只付了8万元即提走全部货物。乙方一再催促无着，诉至法院。,请问： 1、该合同是否有效？,2、双方要各自返还财物吗？,3、应如何处理双方的纠纷？,32,（二）无效合同,【案例3】1999-2000年，江苏某县甲厂向某市乙厂借款47万元，并赊购一万余元的物资。乙厂多次索要未果，遂向法院起诉。起诉过程中，双方诉讼代理人曾达成调解，由甲厂以价值40万元的设备抵押给乙厂，2000年8月17日，法院作出判决，甲厂应给付乙厂相应款项。判决书生效后，乙厂向法院申请强制执行，提出甲厂尚有设备可用于清偿债务。甲厂提出异议，强调“本厂全部动产设备已经抵押”。经查：2000年5月27日，甲厂与本县工商支行签订短期借款合同、抵押借款合同，并于当天办理了借款合同鉴证和抵押物登记。两份合同的手续和形式合法。但工商支行在借款合同订立后并没有向甲划拨贷款，也未打算向甲划拨贷款。法院欲以甲厂的设备作为执行对象，甲厂则以抵押合同具有法律效力进行抗辩。,问：甲厂的抗辩成立吗？,33,（三）可撤销和可变更合同,1、概念,2、具体情形,（1）因重大误解订立的合同；,【例】某商场服装专柜新进一款某名牌西服，价格定为1598元。柜长在制作价签时，误将1598元写为598元。沈某发现该西服物美价廉，遂用信用卡支付598元购买了一套该西服。一周后，商场盘点时，发现少了1000元，经查是柜长标错价签所致。由于沈某用信用卡结算，所以商场便找到沈某，提出补交1000元或将西服完好退回。沈某认为双方买卖关系已经成立并交易完毕，拒绝商场的要求。商场遂向法院起诉，试分析：1商场的诉讼请求有法律依据吗？为什么？2应如何处理？,（2）显失公平的合同；,（3）一方以欺诈、胁迫的手段或趁人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,34,（四）效力待定合同,1、概念,2、具体情形,（1）限制民事行为能力人订立的合同,效力,催告权与撤销权,（2）因无权代理而订立的合同,无权代理的含义,法律效力,【案例】某市百货公司与某年派业务员王甲带着公司开具的订购瓷碗的介绍信，参加某地区的工业产品展览会。王甲和某瓷器厂签定了一份买卖瓷碗的合同后，发现该厂生产的磁盘质地细腻，价格便宜，遂又与该厂签定了一份买卖磁盘的合同。合同成立后，王某即随同瓷器厂的送货车回到百货公司。货到公司后，公司以王某自作主张，不承认其所订合同为由，拒收货物。瓷器厂无奈，只得起诉到法院。请问： 1上述两份合同是否有效？,2该合同纠纷应如何处理？,催告权和撤销权,35,（四）效力待定合同,表见代理（代表）制度,A.构成要件：,a.代理人未获得明确授权；,b.客观上存在使第三人相信有代理权的情形；,c.这种相信必须是合理的；,d.第三人的行为是善意的且无过失的。,B. 法律效力：该行为有效。,【案例】张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质应如何认定？,A.不成立； B.无效；,C.可撤销； D.成立并生效。,36,（四）效力待定合同,（3）无处处分权人订立的合同,内涵,【易混淆】“无处分权人订立的合同”与“无权代理订立的合同”,法律效力：,A以下两种情形，合同有效：,a.该合同经权利人追认；,b.无处分权人订立合同后取得处分权。,B.其他情形，合同均无效。,【案例】甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定，下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的？,A.无效； B.有效；,C.效力待定； D.得变更或撤销。,37,任务四 合同的履行,（一）合同履行的原则,（二）合同履行的规则,（三）合同履行中的抗辩权,（四）合同的保全,38,（一）,合同履行的原则,1、按约定全面履行自己的义务；,2、诚实信用原则：通知、协助和保密等。,39,（二）,合同履行的规则,1、合同内容未约定或约定不明确的：,A.协议补充B.按照合同有关条款或者交易习惯C.下列规定：,（1）质量要求不明确的,（2）价款或者报酬不明确的,（3）履行地点不明确的,（4）履行期限不明确的,（5）履行方式不明确的,（6）履行费用的负担不明确的,2、执行政府定价或政府指导价合同的,3、涉及第三人的合同履行,（1）向第三人履行的合同,（2）第三人代为履行的合同,40,（三）合同履行中的抗辩权,*抗辩权：对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。抗辩权的重要功能在于使对方的请求权受到阻碍或者消灭。,【易混淆】“否认”与“抗辩”,我国合同法规定的抗辩权主要有三种：,1、同时履行抗辩权,2、后履行抗辩权,3、不安抗辩权,41,（三）合同履行中的抗辩权,1、同时履行抗辩权,（1）概念,*互负债务，无先后履行顺序，任一方均可提.,（2）构成条件,基于同一双务合同产生互负债务；,当事人同时履行合同义务；,一方未履行或未按约定适当履行；,双方债务均已届清偿期；,对方的对等给付时有履行的可能性。,42,（三）合同履行中的抗辩权,2、后履行抗辩权,（1）概念,*互负债务，有先后履行顺序，后履行一方提出。,（2）构成条件,由同一双务合同产生互负债务；,债务的履行有先后顺序；,应该先履行一方未履行或履行债务不符合约定；,应该先履行的债务有履行的可能性。,【例】甲方（北京某酒店）于2001年将建筑工程发包给乙方（某建筑公司），双方在建筑合同中约定：甲方负责“三通一平”（通水通电通路，工地上住户迁走），乙方2002年8月交工。合同约定“三通一平”2001年6月完成。但甲方的“三通一平”工作，至2001年9月才完成，乙方此时才得以进入工地。至2002年8月乙方不能交工。根据工程的进度，需要顺延3个月才能交付验收。甲方要求乙方支付履行迟延的违约金，乙方拒绝。甲方找到保证人丙方（某食品公司），要求丙方支付迟延履行的违约金，丙方亦拒绝。甲方以乙方和丙方为被告提起诉讼。,问：1乙方应该承担责任吗？说明理由。2丙方应该承担责任吗？说明理由。,43,（三）合同履行中的抗辩权,3、不安抗辩权,（1）概念,*互负债务，有先后履行顺序，先履行一方提出。,（2）构成情形,对方经营状况严重恶化；,对方有转移财产、抽逃资金、以逃避债务的情形；,对方丧失商业信誉；,对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,（3）处理,第一步：先履行义务一方中止履行，且应该及时通知对方；,第二步：A.对方提供担保的，中止履行合同一方应当恢复履行；,B.对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行合同一方可以解除合同。,44,（四）合同的保全,*合同的保全是指法律为防止因债务积极或者消极减少自己的财产而损害债权人利益，允许债权人为了保护自己债券的实现而采取法律措施的制度。,我国的合同法规定，合同的保全措施主要由以下两种：,1、代位权,2、撤销权,45,（四）合同的保全,1、,代位权,（1）概念,（2）构成要件,债务人对第三人享有到期合法债权；,债务人怠于行使到期债权；,因债务人怠于行使权利已危及债权人的债权；,债务人的债权已到期，债务人已陷入迟延履行。,（3）行使,行使方式；,行使范围；,费用承担的主体。,【例】A县甲借给B县乙10万元，B县乙借给C县丙20万元，此两项借款均已届还款期限，甲急于用款，但经调查了解乙无力还款，便多次催促乙向丙索还欠款，乙置之不理。请问：在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利?,46,（四）合同的保全,2、撤销权,（1）概念,（2）构成要件,债务人实施了积极的减少财产的行为；,债务人减少财产的行为损害了债权人的利益；,债务人主观上有恶意。,（3）行使,行使方式；,行使范围；,必要费用承担的主体；,行使时间。,【例】周某在家中开了一个豆制品厂（无法人资格），因市场行情变化，经营难以为继，遂停业。2001年4月1日将豆制品厂所有设备连同房屋（总价值5万余元）赠送给远方侄子王某。李某长期给周某供应原料，周某欠李某原料款5万元，已经到期。同年4月2日，李某到豆制品厂索款，发现该厂已经易主。遂于4月5日找周某索要，发现周某所剩财产仅余自住房一套（价值5万余元）。请问：李某如何维护自己的权力？,47,任务五 合同的变更和转让,（一）合同的变更,（二）合同的转让,48,（一）合同的变更,1、概念,2、构成要件,（1）当事人之间存在有效的合同关系（前提条件）；,（2）合同内容发生了变化；,（3）必须遵守法律要求的方式。,49,（二）合同的转让,1、概念,2、分类,（1）债权转让（债权让与）,概念,具体规则,法律效力,（2）债务转让（债务承担）,概念,具体规则,法律效力,（3）债权债务的一并转让,概念,具体规则,法律效力,合并和分立的相关规定,50,任务六 合同的权利义务终止,（一）合同权利义务终止的原因,（二）合同权利义务终止的法律后果,51,（一）合同权利义务终止的原因,1、债务已经按照约定履行,2、合同解除,（1）约定解除,约定解除权,协商解除权,（2）法定解除,解除情形,行使方式,行使时间,法律后果,52,（一）合同权利义务终止的原因,3、债务相互抵销,（1）法定抵销,概念,构成条件,A.合同当事人互负到期债务，且债权债务均合法；,B.债务的标的物种类、品质相同；,C.债务属于按照合同性质或者法律规定可以抵销的范围。,行使方式,法律效力,【注意】抵销不得附条件或附期限,（2）约定抵销,是指当事人协商一致，使自己的债务与对方债务在对等的数额内消灭。,53,（一）合同权利义务终止的原因,4、债务人依法将标的物提存,（1）概念,（2）情形,债权人无正当理由拒绝受领；,债权人下落不明；,债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；,法律规定的其他情形。,（3）行使方式,（4）法律效力,（5）办理机构,5、债权人免除债务,6、债权债务同归于一人,7、其他,54,（二）合同权利义务终止的法律后果,1、双方当事人不必继续履行合同的义务；,2、合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力不受影响，合同中结算和清理条款的效力也不受影响。,55,任务七 违约责任,（一）违约责任概述,（二）承担违约责任的方式,（三）违约责任的免除,56,（一）违约责任概述,1、概念,又称违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反有效合同的约定是，依照法律规定或者合同约定所应承担的法律责任。,2、违约形式,（1）预期违约,时间：合同成立生效后，履行期限到来前；,行为：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的行为。,（2）实际违约,时间：合同履行期限届满时,行为：主要有以下两种：,A. 不履行；,B. 不适当履（不完全履行）：主要是指履行合同义务不符合约定。,57,（二）承担违约责任的方式,1、继续履行（实际履行）,（1）金钱债务的继续履行；,（2）非金钱债务的继续履行。,2、补救措施,（1）适用范围；,（2）表现为：恢复原状、修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬。,（3）承担责任：当事人约定法律规定受损方合理选择承担方式。,3、赔偿损失,（1）概念；,（2）赔偿范围：实际损失+合同履行后可以获得的利益损失。,4、违约金,（1）概念；,（2）性质：补偿性和特定情况下的惩罚性。,58,（二）承担违约责任的方式,5、定金,（1）概念；,（2）定金规则：定金抵作价款或收回。,A.若给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；,B.收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。,（3）适用：,当事人既约定违约金，又约定定金的，,一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款，即两者不能同时适用。,（4）另外，当事人执行定金条款后，不足以弥补所受损害的，仍可以请求赔偿损失。,59,（二）承担违约责任的方式,【案例】某百货公司于2009年3月1日与某自行车厂签订了自行车购销合同。根据合同规定，百货公司向自行车厂购买200辆自行车，并支付40000元钱作为货款。为了保障合同得到切实履行，双方约定：百货公司向自行车厂支付定金5000元，同时还约定，任何一方如果不履行合同，则必须支付对方违约金8000元。没过多久，自行车厂见自行车销售形势大好，价格上涨，于是拒绝向百货公司提供200辆自行车。百货公司在多次要求自行车张履行合同不果的情况下，向法院提起诉讼，要求自行车厂支付违约金并返还定金。,问：（1）某百货公司的诉讼请求能够得到法院的支持？,（2）某百货公司应如何最大程度维护自己的合法权益？,60,（三）违约责任的免除,1、法定的免除事由：不可抗力,（1）概念：,是指当事人在订立合同时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。,通常包括：,自然现象，如地震、台风、洪水、海啸等；,社会因素，如战争、罢工、政府禁令等。,（2）法律后果：,因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责 任，但法律另有规定的除外。但当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。,（3）注意义务：,当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。,61,（三）违约责任的免除,2、约定的免除事由：免责条款,（1）概念：,是指合同双方当事人在合同中约定，当出现一定的事由排除或限制违约未来民事责任的合同条款。,（2）具体规则：,免责条款的订立，需要双方当事人自愿协商一致，并且免责条款的提出必须是明示的，不允许以默示的方式做出。,（3）免责条款无效的情况：,造成对方人身伤害的；,因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,62,任务八 了解十五种有名合同,（一）有名合同的概述,（二）主要的有名合同,1、买卖合同；,2、借款合同；,3、租赁合同；,4、承揽合同；,63,（一）有名合同的概述,1、概念：,又称典型合同，是指由法律赋予其特定名称及具体规则的合同。我国合同法分则中规定了15种有名合同。,如，买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。,2、比较“无名合同”：,3、区分两者的意义：,区分的意义在于：两者适用的法律规则不同。即，,（1）有名合同，直接适用合同法规定；,（2）无名合同，适用合同法的一般规则或比照类似有名合同的规则。,64,（二）主要的有名合同,1、买卖合同,（1）概念,（2）当事人及标的物,（3）出卖人的主要义务,交付标的物,转移标的物所有权,瑕疵担保责任,（4）买受人的主要义务,支付价款,检验义务,及时受领义务,65,（二）主要的有名合同,2、借款合同,（1）概念：,是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。,双方当事人：借款人贷款人,采用书面形式，但自然人之间借款并有约定的除外。,分类：银行借款合同（我国合同法规制的重点）、自然人之间的借款合同。,（2）贷款人的主要义务,依约提供款项的义务,保密义务,（3）借款人的义务,提供与借款有关的真实情况的义务,按照贷款人的要求提供担保的义务,按照约定的用途使用借款的义务,按期返还借款及利息的义务,66,（二）主要的有名合同,3、租赁合同,（1）概念：,是指出租人将租赁物交付承租人使用、收益、承租人交付租金的合同。,双方当事人：出租人承租人，租金。,租赁合同的主要内容。,（2）出租人的义务,交付租赁物及使租赁物适于使用、收益的义务,租赁物的修缮义务,（3）承租人的义务,按照合同约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物的义务,保管租赁物的义务,支付租金的义务,租赁物的返还义务,67,（二）主要的有名合同,4、承揽合同,（1）概念：,是指承揽人与定作人约定，由承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，并将工作才横过交付给定作人，定作人为此支付报酬给承揽人的合同。,双方当事人：承揽人定作人。,承揽合同的主要内容。,（2）承揽人的义务,完成承揽工作的义务,接受定作人的检验、监督的义务,交付工作成果的义务,（3）定作人的主要义务,向承揽人支付报酬的义务,协助义务,受领工作成果的义务,68,作业（一）,【案例1】某市一贸易公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处遂向本省的兴盛水泥厂、金利水泥厂及原告鸿达水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向贸易公司回复了函电，在函电中告知备有现货，且告知了水泥的价格，而鸿达水泥厂在发出函电的同时，也派车给贸易公司送去了50吨水泥。在该批水泥送达之前，贸易公司得知金利水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向金利水泥厂发去函电称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后第二天上午，金利水泥厂发函称已准备发货。下午，鸿达水泥厂将50吨水泥送到，贸易公司告知鸿达水泥厂，他们已决定购买金利水泥厂的水泥，因此不能接收鸿达水泥厂送来的水泥。鸿达水泥厂认为，贸易公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，鸿达水泥厂遂向法院起诉。请问：（1）贸易公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？贸易公司第二次向金利水泥厂发函的行为是什么行为？贸易公司与金利水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？（2）鸿达水泥厂与贸易公司之间的买卖合同是否成立？,69,作业（二）,【案例2】甲商场与某批发公司签订了一份买卖合同，合同约定商场10月10日支付货款，批发公司10月15日交货。10月9日，商场得知批发公司无法采购到该种商品并得到证实，遂决定10月10日不付款，并通知批发公司暂不付款的原因，同时提出要求批发公司提供担保后再付款。批发公司收到通知后认为商场不付款是违约行为，要求商场承担违约责任并拒绝提供担保。请问：,（1）商场是否违约？,（2）由此造成的损失应由哪一方承担责任？,70,实训（一）,（一）根据要求拟定一份合同；,71,实训（二）,（二）小组讨论：分析处理合同当事人因违约而产生的纠纷。,某百货公司向某化工厂订购洗衣粉5吨。双方约定：“工厂应2009年9月1日至10日将货送到百货公司第二仓库；在此期间内的任何时候只要化工厂送货上门，百货公司都应立即收下，并于收货后的10日内付款；若有一方违违约，应向对方支付违约金300元。”9月10日上午10时，化工厂司机王某开车将这批洗衣粉运至百货公司第二仓库时，发现仓库门锁着，经了解才得知该仓库的保管员此时正在公司开会。在王某去公司找该保管员来收货时，恰遇天降暴雨，将车上的洗衣粉淋湿了一部分。仓库保管员来后见此状，便拒绝收货。王某只得开车返回化工厂，另换了5 吨于当天下午再运到该仓库交货。因该仓库保管员上午的收货不及时，致使洗衣粉被淋湿，给化工厂造成损失2000元。事后查明，该仓库保管员在那天早晨便被告之那场暴雨将于本日上午10 时左右降临。交货之后第五天，百货公司向化工厂支付了合同货款6000元。化工广向百货公司要求支付违约金并赔偿上述损失，但这一要求被百货公司拒绝。,问：,（1）百货公司是否构成违约？为什么？（2）本案中如果百货公司构成违约，应如何承担责任？,72,参考资料,（一）必读法律法规,1、中华人民共和国合同法,2、最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）,3、最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）,4、中华人民共和国民法通则,（二）参考书目,1、合同法总则（上、下）杨立新著 法律出版社,2、合同法（21世纪法学系列教材）王利明著 中国人民大学出版社,3、合同法要义与案例精解（总则）（高等院校法学案例教学丛书）王利明著 中国人民大学出版社,4、合同法要义与案例精解（分则）（高等院校法学案例教学丛书）房绍坤著 中国人民大学出版社,5、合同法案例教程（高等政法院校案例教学丛书）王利明著 中国政法大学出版社,73,