民法总论——民法学上

民法总论民法总论付颖哲付颖哲1参考书目n梁慧星著?民法总论?n龙卫球?民法总论?n史尚宽著?民法总论?2第一编 绪论第一章 民法概述第二章 民法的根本原那么第三章 民事法律关系3第一章民法概述n重点n民法的调整对象n了解并掌握n民法的沿革n民法的渊源n民法的适用范围41.1 民法的语源n近代民法是从罗马法之“市民法Jusncivile一语沿袭而来n法国大革命以后，“市民被理解为“公n民。所谓民法，即是适用于全体人的n法，是一个无等级社会的法51.1 民法的语源n我国民法一语的来源nn民法一语，典籍无所本，清季变法，抄自东瀛，东瀛那么复从拿翁法典之droitcivil，译为今称n梅仲协?民法要义?nn61.1 民法的语源n形式民法与实质民法n形式的民法，指成文的民法法典n实质的民法，包括成文的民法法典和一切具有民法性质的法律、法规、习惯法等n普通民法与特别民法n普通民法指民法典n特别民法指单行法民商合一或商法民商分立7公法与私法公法与私法：罗马法即有此划分。罗马法学家乌而比安是公法和私法分立的观念的创始者，它以法律维护的利益为标准，法律划分为涉及个人福利的私法和关于罗马国家稳定的公法。这样的一种划分反映了国家于个人对立的认识，表达了以法律维护个人利益空间的用心。私法是个人之间的平等和自决私法自治为根底的，规定个人与个人之间的关系，是一种平等的关系；而公法是涉及国家机关以及公权力的关系，是以隶属关系为主的这是典型的二元法律体系理论。两者之间的协调是民法的根本问题之一。根据?民法通那么?第7条，在我国，民法保护私人权利是以不损害公共利益为前提；民法尊重个人自由，以不危害社会秩序和不违反社会公德为条件。当代的法学家以法的社会行为据，提出了法律的公法、私法、以及社会法的划分，这就是所谓的法律的三元论。81.2民法的沿革n习惯法与成文法n从开展的沿革上来讲，现有习惯法后有成文法。法律的产生必须遵从一个从个人行为到一般、再到习惯、最后上升为全体服从的法律规那么这样的一个过程。n最早的成文法典：公元前18世纪巴比伦国王汉穆拉比。其中有237条属于民法，占总数的84%。可见当时巴比伦的商业经济是十分兴旺的。n91.2民法的沿革n罗马法n十二铜表法公元前451-450n优士丁尼法典n学说汇纂民法大全n法学阶梯n新优士丁尼法典n罗马法是简单商品生产及资本主义前的商品生产的完善的法，但是它包含了资本主义时期的大多数法权关系，因此，是我们的市民在他们兴起时期所需要，而在当地的习惯法中找不到的。恩格斯n是以，在封建社会后期，罗马法的复兴就很容易理解了；此外，罗马法复兴的另一个重要原因是罗马人完善的法律技术。n15世纪末的德国法学家们在诸侯的宫廷与法院中根据罗马法做判决。他们对古老德国的历史状况的真相或不理解，或蓄意回避和歪曲，生拉硬套罗马法，没有来得及进行德国外乡化的改造，使得罗马法成为那个时期的德国人民的又一枷锁。?伟大的德国农民战争?101.2民法的沿革近代民法1804年?法国民法典?自由、平等、博爱，卢梭、孟德斯鸠所有权绝对原那么契约自由原那么私法自治近代民法三大原那么过失责任原那么自己责任抽象的人格：从奴隶到契约看似简单的原那么实际上最难以实现，所有权绝对保护原那么在皇权至上的条件下根本无法找到理论依据。西方国家的基督教哲学，即在所有人群之上有一超自然的神学力量在一定程度上解决了皇权相对至上的问题。是以，西方国家最先开展出资本主义是有一定原因的。11民法的沿革现代民法：即以1896年?德国民法典?为起点的世界各国的民法制度。特点：1.具体人格，保护弱势群体2.所有权相对原那么相邻权、不得滥用权利3.契约自由受到限制私法公法化防止牛奶再倒入河中。4.社会责任，危险责任无过错责任原那么表现是对民法原那么如老实信用原那么等解释的社会性。121.2民法的沿革n民法制度的开展：n1，具体人格奴隶、贵族抽象人格民事主体具体人格劳动者、妇女n2，私有所有权的社会制约相邻权n3，受到规制的自由竞争n4，民法所承担的社会责任危险责任n5，个人人身的越来越平安人身是债权的标的物个人无限责任法人的有限责任n6，个人能力被扩张时间、空间、形式上的扩张：时间期货；空间代理、行纪；形式，我国古代仅有买卖和借贷两种合同，而现在又15中有名和无名合同。n13民法的根本价值：我们所说的大陆法学一般为概念法学，即从现实中间将类型化的事物抽象成为概念，然后围绕某一概念来展开所有的法律活动，如法律制定、适用等等。但是，一切的概念都是抽象的，总结性的，不同的时代有不同的认识。也就是说随着时代的变化，社会政治、经济、道德、和人民世界观的变化，对同一概念的解释就有不同内容，所以为了保证民法的一贯性，就要求比概念更高的理念来解释概念，这就是价值，它比思想、观念、理论、概念都稳定、广泛，价值也使一切社会科学的根底和中心点，也说明了某一社会学科的任务。14民法的根本价值：1，秩序：是为其他价值提供了实现的根底分为静态的秩序和动态的秩序。2，自由：是法律所追求的理想目标。包括形式的自由和实质的自由民法仅仅能解决形式的自由，而无法保障实质的自由。3，正义公平：包括分配正义和矫正正义。在私法层面上来讲我们只能够解决矫正正义，即在实质上的不平等的情况下保障在法律上的平等。分配正义的问题是由公法来完成的。价值冲突的：价值位阶原那么、个案平衡原那么、比例原那么。在根本价值中，自由最先、正义次之、秩序最后。15n民法的学习方法：n1，标准分析法义务性标准、授权性标准、禁止性标准；强制性和任意性标准n2，阶级分析法n3，利益分析法n4，历史分析法n16民法的调整对象平等主体之间的财产关系和人身关系平等：1，主体条件平等：公民法人在取得民事主体资格的条件上是平等的。2，主体地位的平等：公民法人具体享有的法律权利和能力平等，任何人不享有特权。3，自治的平等：既意志平等，公民或法人在民事活动中，享有平等的自治资格，任何一方不等以自己的意思左右它人。4，法律保护的平等：这些平等不是实事或结果的均等，而是法律上的条件和资格的均等。17民法的调整对象财产关系，也被称为商品关系，其形成的条件：1，必须要有独立的商品监护人即民事主体。2，必须要商品交换者对所交换的商品享有绝对的所有权。3，必须要商品交换者的意思表示一致。181.3民法的调整对象n平等主体之间的财产关系n财产归属关系物权法n财产流转关系债权法n平等自愿为根底的财产关系n平等主体之间的人身关系n人身关系具有非财产性不能表达财产利益，例如人身保险、专属性不可别离性、固有性身份关系不具有固有性。19民法的调整方法民法调整的社会关系的性质决定了民法所必须采用与之相适应的调整方法。民法所调整的社会关系的本质是在于它的私人性，由此决定了民法的根本的调整方法是确立主体地位的平等和尊重当事人意思自治为根本方法。1.首先，民法确认和维护了主体之间的平等关系，在这一根底之上主体能够自主地选择交易的对象，并且以权利义务的形式来确立双方的关系。就象是游戏中的资格问题，就是谁能玩谁不能玩的问题。2.其次，用强制性标准规定根本权利人身权、物权；用任意性标准规定可通过自己行为获取的权利债权。3.最后，民法主要是以具有补偿性和可协商性民事责任救济民事权利。违约责任法和损害赔偿法民法以民事行为模式和民事责任救济手段调整民事社会关系，为法律对社会关系的调整提供了最为完善的逻辑范式。由此，推导出近现代民法的三大根本原那么，即所有权保护原那么、契约自由原那么、责任自负原那么。20民法与其他部门法的区别n民法与经济法的区别：民法与经济法的区别：n 1.调整对象不同：民法是调整平等主体之间的利益关系。调整对象不同：民法是调整平等主体之间的利益关系。n 经济法是调整主体之间对社会公共经济秩序的影响关系。经济法是调整主体之间对社会公共经济秩序的影响关系。n 2.调整的方法不同：民法是确立主体之间的平等地位和实行意思自治调整的方法不同：民法是确立主体之间的平等地位和实行意思自治的原那么的原那么n 经济法是从外部进行国家干预，其注重运用国家强制力的原那经济法是从外部进行国家干预，其注重运用国家强制力的原那么。如不正当竞争法等等。么。如不正当竞争法等等。n 3.法律本为不同：民法是权利本位法律本为不同：民法是权利本位n 经济法是义务本位的。经济法是义务本位的。n 德国的国家经济法运动，在德国成为纳粹主义泛滥和夺取不可德国的国家经济法运动，在德国成为纳粹主义泛滥和夺取不可遏制的权利的根底。而前苏联是又一个很好的例证。作为调整方式的中遏制的权利的根底。而前苏联是又一个很好的例证。作为调整方式的中心，民法是在实现个人利益事业兼顾社会公共利益，经济法在实现社会心，民法是在实现个人利益事业兼顾社会公共利益，经济法在实现社会公共利益的同时兼顾的是个人的利益，两者的重心有所不同。经济法并公共利益的同时兼顾的是个人的利益，两者的重心有所不同。经济法并不排斥民法在法律中的重要地位，和民法所贯彻的个人自治精神，只是不排斥民法在法律中的重要地位，和民法所贯彻的个人自治精神，只是在必要的范围内对个人利益和自治权利加以限制。在必要的范围内对个人利益和自治权利加以限制。n经济法的作用：限制公权力对民法领域的干预，明确确立公权力的作用经济法的作用：限制公权力对民法领域的干预，明确确立公权力的作用范围，保证民法自治的有效运转，限制不正当的竞争，和权力的滥用。范围，保证民法自治的有效运转，限制不正当的竞争，和权力的滥用。21民法与劳动法的区别：民法与劳动法的区别：1.调整对象不同：民法是平等主体之间的财产和人身调整对象不同：民法是平等主体之间的财产和人身关系关系 劳动法是社会化大生产下的联合劳动关劳动法是社会化大生产下的联合劳动关系，具有团体性，团体中的劳动者个人对劳动者团体系，具有团体性，团体中的劳动者个人对劳动者团体具有身份上的附属性、意志上的服从性。所以，劳动具有身份上的附属性、意志上的服从性。所以，劳动法除规定劳动合同之外，还规定劳动纪律、劳动保护、法除规定劳动合同之外，还规定劳动纪律、劳动保护、劳动福利、保险等问题。劳动福利、保险等问题。2.调整的方法不同：民法是意思自治调整的方法不同：民法是意思自治 劳动法是劳动纪律服从关系，同时以国家保护劳动法是劳动纪律服从关系，同时以国家保护假设是劳动者利益。因此形成民法多为任意性标准，假设是劳动者利益。因此形成民法多为任意性标准，而劳动法多为强制性、命令性标准的特点而劳动法多为强制性、命令性标准的特点 3.倾向性不同：民法是主体平等倾向性不同：民法是主体平等 劳动法有大量的对劳动者倾斜的标准，劳动法有大量的对劳动者倾斜的标准，这本身也是劳动法的立法目的。这本身也是劳动法的立法目的。22民法与商法：民法与商法：商法是西欧中世纪的商人在商业往来当中形成的特定的商法是西欧中世纪的商人在商业往来当中形成的特定的法律标准，其本质上具有平等性、普遍性、权力互惠法律标准，其本质上具有平等性、普遍性、权力互惠性的特点，似乎与民法没有本质的区别。但是就制度性的特点，似乎与民法没有本质的区别。但是就制度开展的动机来看，商法是追求交易的简洁、确实、平开展的动机来看，商法是追求交易的简洁、确实、平安以及公平，奉行交易平安和公示主义原那么，所以安以及公平，奉行交易平安和公示主义原那么，所以有很多的强行性规定，具有相当的独特性。有很多的强行性规定，具有相当的独特性。1.主体的不同：商法和民法都是私法，商法是民法的主体的不同：商法和民法都是私法，商法是民法的特别法，商法的主体必须是以营利为目的的商人商特别法，商法的主体必须是以营利为目的的商人商自然人和商法人，而民法是一般主体。自然人和商法人，而民法是一般主体。2.权利色彩不同：商法是带有一定的身份权的色彩，权利色彩不同：商法是带有一定的身份权的色彩，必须要到达一定的条件才能够从事商行为，而民法是必须要到达一定的条件才能够从事商行为，而民法是在人出生之日起就具备权利能力，带有人格权利的色在人出生之日起就具备权利能力，带有人格权利的色彩，注意与身份关系中的身份权作区别。彩，注意与身份关系中的身份权作区别。3.调整范围：几乎全都是调整财产关系；民法既有财调整范围：几乎全都是调整财产关系；民法既有财产关系也有身份关系。产关系也有身份关系。但是两者还有联系，商法的根本原那么都来源与民法的但是两者还有联系，商法的根本原那么都来源与民法的根本原那么，如平等原那么；民法的各项制度是商法根本原那么，如平等原那么；民法的各项制度是商法的依据，如所有权制度、债权制度；两者的许多根本的依据，如所有权制度、债权制度；两者的许多根本制度适用于商法。制度适用于商法。23民法的渊源n宪法n法律n行政法规n地方性法规n规章n其他标准性法律文件n习惯n判例n法理n学说24第二章民法的根本原那么n重点n民法根本原那么的功能、内容251.1民法根本原那么的含义n指导民事立法、民事司法和民事活动的n根本准那么n贯穿于各种民事法律制度的根本准那么n民法调整的社会关系与民法观念的综合n反映261.2民法根本原那么的功能根本原那么的功能：立法准那么功能行为准那么和审判准那么的功能授权和指导司法机关进行创造性司法活动的功能我国没有判例法，但是有指导性案例271.3民法根本原那么的内容一、个人主义的民法原那么：1.平等原那么2.意思自治原那么二、社会本位的民法原那么：1.老实信用原那么2.公序良俗原那么3.禁止权利滥用原那么281.平等原那么主体的人格独立是平等人格的前提和根底。平等的实质在于主体的资格和法律地位的平等，在于从是民事活动的时机平等，排斥民事活动和民事关系中任何一方当事人对他方当事人的特权地位。是商品经济、市场经济的根本反映，是民法的最根本的原那么。是贯彻民法其它各项根本原那么的前提和根底?民法通那么?第3条当事人在民事活动中的地位平等。内容：1地位平等：一切法国人均享有民事权利?法国民法典?第8条2任何人都能够充分行使权利：包括给与帮助监护、法定代理等等。3任何人都能够平等的要求受到法律的保护，民法有“有权利必有救济的格言德国的权利保障请求权，这是一项公法性质的权利。29n2.自愿原那么:n即意思自治原那么，有两个功能，及排除国家权力的不正当行使；排除其他当事人的非法干预。n?民法通那么?第4条民事活动应当遵循自愿；?合同法?第4条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。n内容：n1意思自治的范围：当事人可以自己决定自己的民事权利。n2当事人的意思自治排除他人的干预排斥欺诈、胁迫等意思不自由的情况。n3当事人的意思自治排除国家权力的干预国家不规定当事人可以作什么、而是规定不能够作什么n4意思自治不得违反公共秩序和公共利益。n5意思自治是以责任自负作为在法律上的归结。303.公序良俗原那么：民事法律行为的内容及目的不得违反公共秩序或善良风俗。民法通那么的第58条，民事行为违反社会公共利益的无效。因为受到前苏联民事立法思想的影响，我国的法律当中并未采用公序良俗的字样。这一原那么是因为立法者不可能预见所有的损害国家、社会公益和道德风俗的行为，而就这些行为做出禁止性的规定。所以设立这一授权性的标准，授权法院就这类行为进行事后的调整。典型的如赌博。314.老实信用原那么：帝王条款诚信原那么的功能首先在于指引当事人具有老实信用的民事行为道德观念，同时确立具体的标准以标准当事人的具体行为符合老实信用的要求，其次是被司法机关应用于具体民事案件或者创制自由裁量权以弥补法律的漏洞。如，关于欺诈、胁迫、乘人之危、恶意串通等法律规定都是老实信用原那么的具体表达。在合同中，以老实信用原那么为核心组成了合同的诸项法定义务合同前、附随、后合同义务。325.权利不得滥用原那么权利不得滥用原那么：民事活动是行使民事权利和履行民事义务以满足个人利益的活动，他要求民事活动的当事人在民事活动中，实现个人利于社会利益的平衡，实际上就是对意思自治原那么的限制。其限制主要是在绝对权，也就是我们所说得物权上面彰现出来的，如相邻权。33公平原那么：实质是在于以公平正义的道德观念平衡当事人之间的利益关系。既有当事人一方或第三方确立民事法律行为内容的，其确定只在符合公平原那么时，始得对他方当事人发生效力。民法通那么是4条民事活动应当遵循公平原那么；合同法第5条当事人应当遵循公平原那么确定各方的权利和义务。这一原那么主要是针对合同关系提出的要求。是当事人缔结合同关系所应遵循的指导性原那么。34第三章民事法律关系第一节民事法律关系概述第二节民事法律关系的发生、变更与消灭第三节民事权利、民事义务、民事责任35第一节民事法律关系概述了解并掌握民事法律关系的涵义及要素361.1民事法律关系的内涵n概念n由民法所规定的，以权利和义务为内容的社会关系n民事法律标准调整财产关系和人身关系所形成的社会关系n基于民事法律事实而形成的社会关系n以民事权利义务为内容的社会关系371.1民事法律关系的内涵n特征n平等主体之间的法律关系n大局部是自主形成的法律关系n通常是对等的、相互的n以权利义务为内容的法律关系381.2民事法律关系的要素n主体n自然人、法人、其他组织n客体n物、行为、智力成果、人身利益n内容n民事权利、民事义务39n【2021-1】关于民事法律关系，以下哪一选项是正确的？nA民事法律关系只能由当事人自主设立B民事法律关系的主体即自然人和法人C民事法律关系的客体包括不作为D民事法律关系的内容均由法律规定40n20061】以下哪种情形成立民事法律关系？nA甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜nB甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你nC甲不知乙不胜酒力而竭力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗nD甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡41民事权利、民事义务n重点n民事权利n一般掌握n民事义务423.1民事权利n概念n民事权利是指民事法律标准赋予民事主体满足其利益的法律手段n分类n财产权、人身权n绝对权、相对权n支配权、请求权、形成权、抗辩权n主权利、从权利n专属权、非专属权n既得权、期待权n原权利、救济权43人们对权利的认识na,耶林:客观说或利益说,利益nb,主观说:温德沙依德，意思自治nc,权利为法律之力法律的保护n权利由三个要素构成：即自由权、请求权和胜诉权44n民事权利的特点民事权利的特点：n1，意味着权利人在一定范围内的意志自由。n2，意味着权利人实现一定利益的可能性，有权利就有利益。n3，民事权利具有法律的保障性。45权利特定利益内容绝对权非财产权人格权身份权配偶权亲权财产权物权所有权用益物权担保物权其他：如知识产权相对权：债权法律之力作用支配权请求权抗辩权形成权46支配权、请求权、形成权、抗辩权1.支配权:直接支配客体积极效力，无需他人协助消极效力；义务人不特定绝对权、对世权；排他性。包括：人格权、物权、知识产权、继承权2.请求权：请求他人作为或不作为；义务人特定相对权、对人权；相容性。包括：赔偿损失请求权、返复原物请求权、排除妨害停止侵害请求权、消除危险请求权、赔礼抱歉消除影响、恢复名誉请求权47【200757】甲向乙借款5000元，并将自己的一台笔记本电脑出质给乙。乙在出质期间将电脑无偿借给丙使用。丁因丙欠钱不还，趁丙不注意时拿走电脑并向丙声称要以其抵债。以下哪些选项是正确的？A甲有权基于其所有权请求丁返还电脑B乙有权基于其质权请求丁返还电脑C丙有权基于其占有被侵害请求丁返还电脑D丁有权主张以电脑抵偿丙对自己的债务48n【200711】甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。以下哪一选项是正确的？nA该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权nB该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权nC只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权nD该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权49抗辩权含义：针对“有效的请求权而言要点：区分“抗辩与“否认提出新的“抗辩事实；还是否认对方的“请求权根底形成权含义：单方意思表示，决定特定法律关系的命运的权利范围：诸如解除权、变更权、追认权、拒绝权、决定权、抵销权、选择权，等等要点1：“单方决定权无需他人的“同意要点2：形成权的行使1“产生“行使“形成权的后果2行使方式：法律有要求诉讼、仲裁；无要求单方通知3行使期间：除斥期间不变期间有法律规定，按法律规定；无法律规定，按“合理期间注意：债的保全制度中，债权人的撤销权，非形成权50【200558】以下关于民事权利中的形成权的表述，哪些是正确的？A.形成权只能通过明示方式行使B.效力待定合同中相对人的催告权并非形成权C.债权人撤销权属形成权D.形成权不受诉讼时效期间的限制51【2003234.】在行为人进行的以下行为中，】在行为人进行的以下行为中，哪些属于行使形成权的行为？哪些属于行使形成权的行为？A.被代理人对越权代理进行追认被代理人对越权代理进行追认B.监护人对限制民事行为能力人纯获利益的监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认合同进行追认C.受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示意思表示 D.承租人擅自转租，出租人作出解除合同的承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示意思表示52n【2021-51】关于民事权利，以下哪些选项是正确的？民事权利nA甲公司与乙银行签订借款合同，乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性B丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性C债权人要求保证人履行，保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的此项权利是抗辩权D债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制533.1民事权利n民事权利的行使的原那么n权利的行使不得违反公共利益n不得以损害他人为主要目的n行使权利、履行义务应依老实信用原那么54n民事权利的保护n民事权利的自我保护私力救济：n1.正当防卫侵害、须为保护自己或他人的法益、侵害为不法、侵害须现实、防卫适当n2.紧急避险中心意思是利益衡量n急迫危险、须为保护自己或他人的法益、避险意思、适度n3.自助行为物权法上、债权法上：须有完全的请求权、必要性、限度、不得滥用条件：权利受到侵害；强制侵害人的人身、财产；情况紧急，别无选择；尽快纳入公力救济途径个案判断55【200216.】一一住住店店客客人人未未付付房房钱钱即即早早离离开开旅旅馆馆去去车车站站，旅旅馆馆效效劳劳员员见见状状揪揪住住他他不不让让走走，并并打打报报警警 。客客人人说说“你你不不让让我我走走还还限限制制我我自自由由，我我要要告告你你们们旅旅馆馆，耽耽误误了了乘乘火火车车要要你你们们赔赔偿偿。旅旅馆馆这这样样做做的的性性质质应应如如何何认认定定?A属属于于侵侵权权，系系侵侵害害人人身身自自由由权权B 属属 于于 侵侵 权权，系系 积积 极极 侵侵 害害 债债 权权 C不不属属于于侵侵权权，是是行行使使抗抗辩辩权权之之行行为为 D不属于侵权，是自助行为不属于侵权，是自助行为56【20056】甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性？nA.是行使同时履行抗辩权nB.是行使不安抗辩权nC.是自助行为nD.是侵权行为573.2民事义务n概念n民事法律标准规定或当事人依法约定，义务人为一定行为或不行为，以满足权利人的利益的法律手段n分类n法定义务、约定义务n积极义务、消极义务583.3民事责任n概念n民事责任指民事主体违反民事义务而应承担的法律后果n民事责任与相近概念的区别n民事责任与民事制裁n民事责任与债务59责任的本质1，是救济手段。2，是法律上之力的表达。3，是连接民事权利和国家公权利的中介。4，是一种特别的债是法律直接规定的；必须以有效的法律义务为前提；内容也与普通的债不同。四个原那么：责任法定原那么民法当中主要是责任的种类；公正原那么、效益原那么、合理原那么。603.3民事责任n特征n前提：民事主体违反民事义务侵害他人的n民事权益前提条件n目的：一方当事人补偿另一方当事人受到n的损害补偿性n可以由当事人在法律允许的范围内协商表达出自主性n责任的主动性由当事人自己提出，国家机关不得主动介入，基于自己的利益而提出，每个人都是自己民事利益的最好的维护者n主要是财产责任613.3民事责任n与其他法律责任的区别n责任产生的根据不同：可否约定，法律不同n责任的法律强制程度不同又无国家公权力n责任的目的和性质不同补偿性n责任方式不同主要以财产为主n责任的构成要件不同是否具有社会危害性，或损害了社会整体的利益n提起的方式不同主动，排斥国家公权力介入623.3民事责任n分类n1，合同责任、侵权责任违反义务的性质不同；侵害的对象不同；后果不同-侵权责任包括精神和财产，而违约责任不包括n2，财产责任与非财产责任n财产责任：对财产上的损害的补偿损害赔偿、支付违约金、返还财产；非财产责任，对受害人的精神上的救济，如赔礼抱歉，表达了民法的同质补偿的原那么。633，无限责任与有限责任无限责任主要指一般财产承担的责任；有限责任是指只涉及一局部特的财产法人。4，单独责任与共同责任按份责任、连带责任、补充责任家长对孩子的64n5，过错责任、无过错责任、公平责任n从违反义务的主观的要件来区分的责任形式过错责任要求以过错作为确定责任的构成要件，分为一般过错责任和过错推定责任高空置物。无过错责任，不要求过错高度危险作业，高速行驶的交通工具。公平责任，双方均无过错的情况下，法院从公平的根底上衡量。653.3民事责任n承担方式n停止侵害、排除阻碍、消除危险、返还财产、恢复原状n修理、重作、更换、赔偿损失、支付违约金n消除影响、恢复名誉、赔礼抱歉66第二节民事法律关系的发生、变更与消灭n重点民事法律事实672.1民事法律关系的发生、变更与消灭的含义n发生n变更n消灭682.2民事法律事实n概念n引起民事法律关系的发生、变更或消灭的事实或客观现象n分类n行为事实行为和法律行为n事件与人有关的事件和自然事件n除法律行为外，其它法律事实由相应的法律规定来决定所产生的法律后果。69民事法律事实的分类n民事法律行为n表意行为无效民事行为n可变更、或撤销的民事行为n效力待定的民事行为n行为无因管理n事实行为履行n民事法律事实先占n非表意行为n侵权行为n违法行为违约行为n自然事件缔约过失行为n事件n与人有关的事件不当得利70第二编民事权利主体第四章自然人第五章法人第六章非法人组织71第四章自然人n重点掌握民事权利能力、民事行为能力n了解并掌握宣告失踪与宣告死亡的条件、效力72民事权利能力n概念：享有权利的资格。n特点：平等性；普遍性在国际上都一样保护外国人的权利能力；不可剥夺性；不可抛弃性，不可转让性。n与权利的区别：见第67页。73民事行为能力概念：以自己的行为行使民事权利和承担民事义务的能概念：以自己的行为行使民事权利和承担民事义务的能力。来自德语力。来自德语Geschaftsfhigkeit,实际上是交易能力实际上是交易能力.行为能力制度的原因：行为能力制度的原因：一方面，因为行为能力的欠缺，常常不能进行法律关系一方面，因为行为能力的欠缺，常常不能进行法律关系的有效创造。的有效创造。另一方面，在人身和财产方面都处于不能自我保护的状另一方面，在人身和财产方面都处于不能自我保护的状态。态。行为能力制度的功能：保护弱势群体的利益；保护交易行为能力制度的功能：保护弱势群体的利益；保护交易平安和秩序，保证每一个自然人都是理性的。平安和秩序，保证每一个自然人都是理性的。74自然人的能力民事权利能力意义：享受权利、负担义务得丧取得始于出生胎儿丧失：死亡民事行为能力生理死亡宣告死亡意义：以自己的行为取得权利、承担义务类型完全行为能力18周岁以上16-18周岁限制行为能力10周岁以上不能完全识别无行为能力不满十周岁不能识别特殊权利能力民事责任能力75与权利能力的区别n1，权利能力是资格,行为能力使自己行为的能力,即意思能力。产生时间不同。n2，权利能力有普遍性，行为能力没有要视智力状况n3，权利能力不能剥夺，不受限制，行为能力有时要受限制如精神病人n4，行为能力以意思能力为根底，权利能力不需要76自然人行为能力n两个特殊的概念：n准治产人：16-18岁有职业的靠自己收入生活的人。民法通那么第11条第2款。n禁治产人：n无行为能力人n心神丧失或精神耗弱致不能处理自己事务者，法院因有关人的申请，可宣告禁治产。n例外：纯获利益的合同除外，如赠与合同。77高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校将同学李某打伤，致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月，李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民事责任应由谁承担?A、钱某承担，因钱某诉讼时已满十八周岁，且有经济能力B、钱某之父承担，因钱某在侵权行为发生时未满十八周岁，没有经济能力C、主要由钱某之父承担，钱某适当赔偿D、主要由钱某承担，钱某之父适当赔偿78最高人民法院关于贯彻执行?中华人民共和国民法通那么?假设干问题的意见试行1988n161、侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。n行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由抚养人垫付；垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。79周童(5岁)星期天和祖母李霞去公园玩，游戏过程中周童将林晨(6岁)的双眼划伤致使林晨的右眼失明、左眼视力下降。林层的父亲林呵要求周家赔偿林晨的医疗费、伤残费共计6万元。周童的父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿。林家无奈只好诉至法院。以下关于本案诉讼参与人地位的表述哪项是正确的?A本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志伟是周童的法定代理人，李霞是证人B本案被告是周童，周志伟是其法定代理人，李霞是无独立请求权的第三人C本案原告是林河，被告是周志伟和李霞D本案原告是林坷和林晨，被告是周志伟、李霞和周童804.4监护n概念n对未成年人和精神病人的人身、财产与其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度n目的n保护无民事行为能力人和限制行为能力人的合法权益，维护社会秩序的稳定n性质n职责814.4监护n监护与亲权n亲权是指父母基于教养保护目的，对未成年子女在人身和财产方面享有的管教、处分及相应的义务。n基于血缘而生的亲属关系n父母对未成年子女或精神病人的财产有处分权，表达了一种权利力的存在n监护除非为被监护人的利益，不得处置被监护人的财产n监护人侵害了被监护人合法权益的，应当承担相应民事责任或刑事责任824.4监护n设立n法定监护n指定监护n遗嘱监护n监护人的范围n职责n终止834.5自然人的住所n住所的意义n如何确定住所n自然人以户籍所在地的居住地为住所，其经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所844.3.1宣告失踪n概念n自然人离开自己的住所，下落不明到达法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度n条件n1下落不明满两年要点：A、一般情况；B、战争期间；C、国外无法联系n2利害关系人的申请n3法院公告宣告法院：住所地基层法院；公告期：3个月854.3.1宣告失踪n效力n1、诉讼离婚中应准予离婚【婚姻法32】n2、设立财产代管人n1财产代管人的范围无利害关系的近亲属监护人有关机关【民通意见30】n2财产代管人的职责地位自己名义起诉、应诉人864.3.2宣告死亡n概念n自然人下落不明到达法定期限，经利害关系人申请，人民法院宣告其死亡的法律制度n条件和程序n下落不明a.一般：4年；b.意外：2年；c.意外，有关机关证明不能生还：0n利害关系人的申请n申请顺序：一配偶；二父母、子女；三兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；四其他有民事权利义务关系的人n住所地基层法院；公告期：一般、意外1年；意外、证明不能生还3个月【民诉168】874.3.2宣告死亡n效力n婚姻终止；继承开始【民通25】【民通意见36、37】n难点：与事实不符：宣告仍然有效；宣告与事实冲突：以事实为准n人身、财产仍受保护n签订合同有效n订立遗嘱有效效力高于住所地之法定继承88甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律，该死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系如何？A.自行恢复B.不得自行恢复C.经乙同意后恢复D.经甲同意后恢复89n【199946】甲1991年离家出走，杳无音讯。1995年其妻乙向人民法院申请甲宣告死亡，1996年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋三间被其妻乙和其子丙继承。1997年，妻乙带产改嫁，同年，乙又与后夫离婚。甲离家出走后，南下深圳，1998年因福利彩票中奖20万。甲用该款购置股票，同年获利200万。1998年12月甲因饮酒过量心脏病发作死亡。经查，甲于1997年与丁在教堂举行了婚礼(但未办理婚姻登记)，并生子戊。现间甲的200万遗产的法定继承人是谁？nA.乙B.丙C.丁D.戊90宣告死亡的撤销婚姻关系:配偶未再婚，自行恢复收养关系:不得以“未经同意为由，主张无效；收养人与被收养人同意除外财产情况:被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返复原物；原物不存在的，给予适当补偿。【民通25】“适当补偿的前提原物不存在：事实不存在，权利不存在；权利不存在不包括“依照继承法取得财产的公民或者组织。侵权关系：【民通意见39】利害关系人隐瞒真实情况；返复原物、孳息，赔偿损失。91n【20062】甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的局部遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。以下哪种说法是正确的？nA丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲nB丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲nC戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲nD丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲92n【200059】死亡宣告撤销后，那种情况下，婚姻关系不自动恢复？nA、原配偶再婚nB、原配偶再婚又离婚nC、原配偶再婚后其配偶病故nD、原配偶虽未再婚，但是拒绝恢复婚姻关系93n宣告失踪与宣告死亡的关系【民通意见宣告失踪与宣告死亡的关系【民通意见29】n1宣告失踪并非宣告死亡的必经程序；宣告失踪并非宣告死亡的必经程序；所谓下落不明不须以宣告失踪来确认所谓下落不明不须以宣告失踪来确认n2申请人只申请宣告失踪的，即使符申请人只申请宣告失踪的，即使符合宣告死亡的条件，也只能宣告失踪。合宣告死亡的条件，也只能宣告失踪。n3同一顺序有的要求宣告失踪，有的同一顺序有的要求宣告失踪，有的要求宣告死亡的，应宣告死亡。要求宣告死亡的，应宣告死亡。94第五章法人n重点n什么是法人、法人成立的条件n了解并掌握n社团法人与财团法人95案例甲公司与乙公司皆经营进口牛肉，竞争剧烈。甲公司董事长A散布不实消息，称乙公司自澳洲进口的牛肉混有袋鼠肉，致乙公司商誉受损，减少营业收入甚巨。问：1、本案中由谁来承担责任？为什么？2、公司董事与公司的关系怎样？965.1什么是法人n概念n法人是与自然人相对应的民事主体，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。n法人是社会组织n法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织n法人是依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织975.1什么是法人n独立的内涵n独立的组织n独立的财产n独立于其他法人和自然人n独立于出资人的其他财产n独立的责任985.1什么是法人n法人应具备的条件n依法成立n设立合法n成立程序合法n有必要的财产或经费n法人独立进行民事活动，承担民事责任的物质根底n到达最低限额n有自己的名称、组织机构和场所99法人的能力民事权利能力享有时间：始于成立，终于终止享有范围：受自然性质、法规、目的的限制不同法人的民事权利能力范围不同民事行为能力享有时间与民事权利能力一致享有范围与民事权利能力一致由法人机关或代表人实现民事责任能力享有时间与民事权利能力、行为能力同法人对自己行为承担民事责任：法人的法定代表人或其他工作人员执行职务时所为的行为1005.2法人机关n概念n根据法律、章程或条例的规定，于法人成立时产生，不需要特别委托授权就能够以法人的名义对内负责法人的生产经营或业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或个人n特征n教材84页1015.2法人机关n法人机关构成n权力机关，例股东大会n执行机关，例董事会n监督机关，例监事会n法定代表人n法人机关与法人的关系n代表说n一元关系，法人机关的行为就是法人的行为1025.3.1法人的成立n法人的成立n指法人取得民事权利能力民事行为能力的法律事实n分为设立和主体资格的取得n设立原那么n自由设立主义n特许设立主义n行政许可主义n准那么主义n强制设立主义1035.3.1法人的成立n设立方式n命令设立n发起设立n募集设立n捐助设立n设立要件n设立人或发起人n设立根底n设立行为本身合法1045.3.2法人的变更n概念n法人在存续期内，法人组织上分立、合并以及在活动宗旨、业务范围上的变化n合并n两个以上的法人合并为一个法人n吸收合并和新设合并n分立n一个法人分成两个以上的法人n新设分立和派生分立n组织形式的变更和其他重要事项的变更注意责任承担问题1055.3.3法人的终止n概念n法人丧失民事主体资格，其民事权利能力和民事行为能力终止n原因n依法被撤销n自行解散n依法被宣告破产n其他原因1065.3.3法人的终止n清算n清理将终止的法人的财产，了结其作为当事人的法律关系，从而使法人归于消灭的必经程序n破产清算和非破产清算n法人在清算期间的性质n清算组织的职责n清算终结1075.3.4法人的登记n设立登记n变更登记n注销登记n登记的效力n成立登记为生效效力n其他登记为对抗效力108法人公法人私法人国家、国家机关公共团体成立的法律依据社团法人财团法人营利法人非营利法人人的集合财产为根底非公益法人以公益为目的公益法人5.4 法人的分类法人的分类1095.4我国?民法通那么?对法人的分类n企业法人n机关法人n事业单位法人n社会团体法人110案例n甲基金会有旧车一部，由其理事A出售于乙，因疏于交易上必要注意，未发现该车的刹车机件有严重缺陷，致乙驾车发生车祸，身受重伤。问：乙应向谁主张权利？111案例n甲游览公司举办草岭中秋赏月3天的旅游，乙报名参加。回程途中，因司机A驾驶不慎，翻落深谷，乙身受重伤。问乙得向谁主张权利？112第六章非法人组织n重点什么是非法人组织、合伙组织n了解其他非法人组织类型1136.1非法人组织概述n概念n不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织n特征n非法人组织是组织体n具有相应的民事权利能力和民事行为能力n不能完全独立承担民事责任1146.1非法人组织概述n要件n有自己的目的n有自己的名称n有自己能支配的财产或经费n设有代表人或管理人1156.2.1合伙概述n概念n由二人以上根据共同协议而组成的营利性非法人组织。n特征n具有团体性n合伙协议是合伙形成的根底条件n合伙人共同出资、共同经营、共享利益、共担风险n合伙人承担无限责任1166.2.2合伙成立n成立的条件n主体：两个或两个以上的享有民事权利能力和民事行为能力的自然人或法人n成立根底：合伙协议n经营根底：共同出资、共同经营1176.2.3合伙事务的执行n由谁来执行：合伙事务执行人n他有什么权利义务n其他合伙人的权利义务n需要经过全体合伙人一致同意的事务n与善意第三人的关系见教材第102103页1186.2.4合伙经营的结果合伙财产与合伙债务n合伙财产n出资财产、经营所得财产n掌握合伙财产的性质：共同共有n合伙债务n以合伙的名义所欠的一切债务n承担原那么：先由合伙企业的全部财产承担，缺乏局部由合伙人负连带无限责任n清偿n合伙财产合伙人财产个人财产出资家庭财产出资个人财产出资，盈余用于家庭共同生活1196.2.5合伙变更n入伙n条件：全体合伙人的同意n依法订立书面协议n效力：取得合伙人资格n对合伙债务承担连带无限责任包括对入伙前的合伙债务1206.2.5合伙变更n退伙n形式n法定退伙n强制退伙n声明退伙n效力n丧失合伙人资格n请求退还在合伙企业中的财产份额n对退伙前已发生的合伙企业债务承担连带无限责任n可能导致合伙企业终止各种情形1216.2.5合伙变更n解散n原因n后果n清算n原合伙人在5年内仍应向原合伙企业的债权人承担连带清偿责任1226.2.6合伙与法人的区别n合伙的法律地位n合伙人格的相对独立性n合伙财产的相对独立性n合伙利益的相对独立性n合伙民事责任的相对独立性n合伙与法人的区别n相关内容参见?合伙企业法?1997年123有限合伙n所谓有限合伙，指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，有限合伙人以其出资额为限对有限合伙承担责任；普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任的合伙形式。n美国的称谓，大陆法系称“隐名合伙n有限合伙n隐名合伙无限合伙显名合伙124有限合伙的优点1.有限合伙人对合伙债务承担有限责任，有利于极大调动投资者的投资热情2.有利于实现投资者与投知者的最正确组合3.有利于防止双层征税4.经营活动更具有保密性5.参阅刘俊海?建立有限合伙制度势在必行?6.中国社会科学院法学所研究员、民商法博士1256.3其他非法人组织n个体工商户n特征n主体：单个自然人或家庭n依法核准登记n在法律允许的范围内从事工商业经营活动n法律地位n财产责任n农村承包经营户个人经营家庭经营个人名义经营，实质家庭1266.3其他非法人组织n个人独资企业n设立应具备的条件n投资人为一个自然人n有合法的企业名称n有投资人申报的出资n有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件n有必要的从业人员n承担责任的方式1276.3其他非法人组织n企业法人的分支机构n概念：根据法人的意志在法人总部之外依法设立的法人分部，其活动范围限于法人的活动范围内。n性质：法人的组成局部n责任：由法人承担n参见教材第7475页n?商业银行法?第1923条、n?保险法?第79条等1286.3其他非法人组织n筹建中的法人n设立中的法人n责任承担n法人成立，由法人承担n法人不能登记成立，由筹建人或设立人承担129第三编民事权利客体第七章民事权利客体的种类130第一节物n重点n物的概念和特征n物的分类：动产与不动产、特定物与种类物、可分物与不可分物、主物与从物、原物与孳息1311.1物的概念与特征n概念n存在于人身之外，能够满足人们的社地需要而又能为人所实际控制或支配的物质客体n特征n存在于人身之外n满足社会需要n为人所实际控制或支配n以有体物为限1321.2物的分类n动产与不动产n区分标准：能否移动并且移动是否损害其价值n区分意义n物权变动的法定要件不同n物权类型不同n诉讼管辖方面不同1331.2物的分类n流通物与限制流通物n特定物与种类物n特定物指自身具有独立的特征，或者被权利人指定而特定化，不能以其他物代替的物。n种类物：具有共同特征，能以品种、规格、质量或度量衡加以确定的物n区分意义：法律关系不同物意外灭失的法律后果不同1341.2物的分类n可分物与不可分物n可分物：可以分割且不因分割而损害其用途及价值的物n不可分物：按照物的性质不能分割，或者分割将损害其用途及价值的物n意义：共有财产中，分割方法不同多数人之债的债权债务关系不同1351.2物的分类n消耗物与非消耗物n消耗物：一次使用就归于消灭或改变原有形态和性质的物n非消耗物：可以长期屡次使用，并不会改变其形态和性质的物n意义：成立不同的法律关系1361.2物的分类n有主物与无主物n单一物、合成物与集合物137n主物与从物一定是两个独立的物，从物只能是动产，不动产不能被认为是从物n从物的条件：n1.独立于主物之外，不能是主物的组成局部2000年司考，钉在衣服上的扣子，在例如楼房的电梯，房屋的窗户；n2.在功能上是协助主物发挥经济效用的，例如农场的农机设备，遥控器是协助电视机发挥功能的，钥匙相对于锁，汽车的备胎。裤子不是上衣的从物。n3.主从物在空间和时间上有一定程度的结合关系。例如，甲从北京搬家到广州，将电视遥控器遗忘，长达5年，那么该遥控器即脱离电视的主从关系，此点也反映了上一个条件。例如农场短期使用的他人汽车。n4.主从物属于同一个人所有，是法律意义上的，而非经济意义上的。例如，借别人的遥控器就不是法律意义上的同属一人。n意义：物权法第115条，从物随主物，除非有相反约定或法律有相反规定，注意：它是任意性的标准，例如，农场的汽车，别墅前的大石狮子等。1381.2物的分类n原物与孳息n原物：依照法律规定或依其自然性质产生新物的物注意：人不是原物，所以人剪下的头发就不是孳息n孳息：1.是原物所产生的收益，而不能是原物的转化物牛肉、牛皮是原物的转化物，而牛黄，牛奶，牛身上剪下的毛是孳息。分为天然孳息和法定孳息。2.孳息必须是独立物，果树上的果实不是独立物，它是果树的成分，进一步讲它在法律上是土地的组成局部。n意义：确定孳息收取权。n天然孳息归原物所有人所有除非另有约定，矿藏是天然孳息，因此归土地所有权所有，即集体或国家。有用益物权人的，由用益物权人取得所有权，例如建设用地使用权人、宅基地使用权人、土地承包经营权人、准用益物权人探矿权人、采矿权人、捕捞权人、狩猎权人、取水权人、海域使用权人等等，本身用益物权就是以使用和收益为内容的，并且它是限定物权，是对所有权的限制。而抵押权并不是以收益为内容的，它仅仅只能收取，而不是获得所有权，自法院扣押之后。n法定孳息是指原物依据法律关系所产生的收益借款所产生的利息，房租，彩票奖金等等，必须是以一定的法律关系为前提，注意：股票是转化物不是孳息，而股息是孳息。法定孳息在确定归属的时候，在没有约定的情况下是按照交易习惯，例如商品房的买受人，对在办理房产证之前出租房屋获取的租金享有所有权，但此时他不是房屋的所有权人。n货币n占有权与所有权合一139第二节有价证券n概念n设定并证明持券人有权取得一定财产权利的书面凭证。n特征n有价证券与证券上所记载的财产权利不能别离n有价证券上的债务人是特定的n有价证券的债务人的支付是单方义务140第三节智力成果n概念n人们通过创造性劳动创造的，具有一定表现形式的成果n特征n创造性n非物质性n公开性141第三节智力成果n类型n作品n创造n实用新型n外观设计n科学发现n商标142第四节其他客体n行为n权利n财产权利n可转让n符合法律规定n非物质利益143民法草案n第九十四条【权利客体】n民事权利的客体包括：物、行为、人格利益、智力成果。n民事权利也可以成为民事权利的客体。n自然人的器官、血液、骨髓、组织、精子、卵子等，以不违背公共秩序与善良风俗为限，可以成为民事权利的客体。144第八章民事法律行为第一节概述n重点及难点民事法律行为n掌握民事法律行为的分类1451.1民事法律行为概述n概念n以发生私法上效果的意思表示为要素的一种法律事实n特征n民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行为n以意思表示为要素n应是合法行为146n【200751】以下哪些情形构成意思表示？nA甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒nB潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元nC孙某临终前在日记中写道：假设离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某nD何某向一台自动售货机投币购置饮料147事实行为与法律行为的区别1.法律行为以意思表示为必备要素；事实行为完全不以意思表示为必备要素，当事人实施行为的目的并不于追求民事法律后果2.法律行为依行为人的意思表示内容而发生效力。事实行为仅依法律规定而直接发生法律后果3.事实行为的客观性特征和权利义务效果法定性的特征决定了它必然是某种事实构成行为。法律行为的本质不在于事实构成。1481.2民事法律行为的分类n单方行为与双方行为、多方行为n财产行为与身份行为n有偿行为与无偿行为n诺成性行为与实践性行为n要式行为与不要式行为n主行为与从行为n独立行为与辅助行为n有因行为与无因行为149单方行为