司法考试第六章专利

n n 专利权的内容及专利侵权n n一、专利权的内容及限制详见教材 P297316n n 一内容：n n 1、独占实施权n n 2、转让权n n 3、实施许可权n n 二限制：n n 1、强制许可制度第48-50条n n 2、不视为侵犯专利权的行为第63条n n 第四十二条创造专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。n n 第五十条一项取得专利权的创造或者实用新型比前已经取得专利权的创造或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一创造或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一创造或者实用新型的强制许可。在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一创造或者实用新型的强制许可。n n 专利侵权n n 一、专利侵权的根本形态注意侵权的对象必须是在我国享有专利权的有效专利n n 一实施他人专利行为：n n 第十一条创造和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。n n二假冒专利n n 第八十四条以下行为属于假冒他人专利的行为：一未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；二未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术；三未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；四伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。另加两种：过失假冒；反向假冒n n二、判定专利是否侵权的根本步骤。二、判定专利是否侵权的根本步骤。n n 1、权利范围界定：教材、权利范围界定：教材?专利法专利法?第第56条。条。n n 补充：权利要求的内容应当以权利要求中明补充：权利要求的内容应当以权利要求中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准。确记载的必要技术特征所确定的范围为准。n n 2、具体判断、具体判断 见板书见板书n n三、判定专利侵权的几个重要原那么三、判定专利侵权的几个重要原那么n n 1、全面覆盖原那么：该原那么是专利侵权、全面覆盖原那么：该原那么是专利侵权判定中一项最普遍、最常用的判定原那么，即在判定中一项最普遍、最常用的判定原那么，即在认定被控侵权物产品或方法侵犯专利权时，认定被控侵权物产品或方法侵犯专利权时，要求其技术特征包含了专利要求中记载的全部必要求其技术特征包含了专利要求中记载的全部必要技术特征，否那么，即使只缺少一项必要技术要技术特征，否那么，即使只缺少一项必要技术特征，也不构成侵权。特征，也不构成侵权。n n 2、多余指定原那么：是指在专利侵权判定中，在解释专利独立权利要求和确定专利权保护范围时，将记载在专利独立权利要求中的明显附加技术特征略去，仅以专利独立权利要求中的必要技术特征来确定专利权保护范围，判定被控侵权物是否覆盖专利权保护范围的原那么。n n 3、公知技术抗辩原那么：指在法院的专利侵权司法审查中，被控侵权人提出其被控侵权技术是与公知技术相同或等同的技术方案，即使被控侵权技术落入了涉案专利的权利保护范围，也并不构成对涉案专利侵权的抗辩原那么。n n 4、等同原那么：是指被控侵权物的技术特征同专利权利要求中记载的必要技术特征相比，外表看有一个或者假设干技术特征不相同，但实质上是用实质相同的方式或者技术手段，替换了属于专利技术方案中的一个或者假设干个必要技术特征，使代替与被代替的技术特征产生了实质上相同的技术效果，并且这种代替是本领域普通技术人员无须经过创造性劳动就能联想到的。对于这种情况，仍应认定为侵权。n n四、专利侵权的归责四、专利侵权的归责n n?专利法专利法?第第6363条第条第2 2款：为生产经营目的款：为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。任。n n 结论：过错不是专利侵权行为的构成要结论：过错不是专利侵权行为的构成要件，在确定行为人的侵权责任时：件，在确定行为人的侵权责任时：n n 1 1、对停止侵权责任适用无过错责任、对停止侵权责任适用无过错责任n n 2 2、赔偿损失责任那么按不同的场合分别、赔偿损失责任那么按不同的场合分别适用过错责任和无过错责任。适用过错责任和无过错责任。n n五、赔偿数额确实定n n?专利法?第六十条侵犯专利权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定；被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。n n n n?最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的假设干规定?第二十一条被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定，有专利许可使用费可以参照的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利许可使用费的数额、该专利许可的性质、范围、时间等因素，参照该专利许可使用费的至倍合理确定赔偿数额；没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素，一般在人民币元以上万元以下确定赔偿数额，最多不得超过人民币万元。n n六、诉讼时效n n?假设干规定?第二十三条侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。n n15甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。以下哪一选项是正确的？(2007年卷三，单项选择)n nA乙的制造行为不构成侵权n nB丙的销售行为不构成侵权n nC丁的使用行为不构成侵权n nD丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任n n 63甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。以下哪些选项是正确的？2007年卷三，多项选择n nA乙侵犯了甲厂的商业秘密n nB饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性n nC乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿n nD甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料n n?反不正当竞争法反不正当竞争法?第十条经营者不得采用以第十条经营者不得采用以下手段侵犯商业秘密：下手段侵犯商业秘密：一以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手一以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；段获取权利人的商业秘密；二披露、使用或者允许他人使用以前项手二披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；段获取的权利人的商业秘密；三违反约定或者违反权利人有关保守商业三违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。采取保密措施的技术信息和经营信息。n n 19.甲公司研制开发出一项汽车刹车装置的专利技术，委托乙公司生产该刹车装置的专用零部件。乙公司在生产过程中擅自将该种零部件出售给丙公司，致使丙公司很快也开发出同种刹车装置并投入生产。以下哪种说法是错误的？2006年卷三，单项选择n nA.乙公司的行为构成违约行为n nB.丙公司侵犯了甲公司的专利权n nC.在甲公司提起的专利侵权诉讼中，丙公司应为被告，乙公司应列为第三人n nD.该案只能由特定的中级人民法院管辖n n 64.甲公司的游戏软件工程师刘某利用业余时间开发的“四国演义游戏软件被乙公司非法复制，丙书店从无证书贩手中低价购进该盗版软件，丁公司从丙书店以正常价格购置该软件在其经营的游戏机上安装使用。以下哪些说法是正确的？2006年卷三，多项选择n nA.甲公司应当对刘某进行奖励n nB.丙书店应当承担赔偿损失等法律责任n nC.丁公司不承担赔偿责任n nD.乙公司、丙书店应当承担共同侵权的民事责任n n15.甲公司2000年获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的以下行为，哪一项构成侵犯该专利的行为？2005年卷三，单项选择n nA.使用乙公司制造的该专利产品n nB.销售乙公司制造的该专利产品n nC.许诺销售乙公司制造的该专利产品n nD.使用甲公司制造的该专利产品n n 2000年1月甲公司的高级工程师乙研制出一种节油装置，完成了该公司的技术攻坚课题，并到达国际领先水平。2000年2月甲公司将该装置样品提供给我国政府成认的某国际技术展览会展出。同年3月，乙未经单位同意，在向某国外杂志的投稿论文中透露了该装置的核心技术，该杂志将论文全文刊载，引起甲公司不满。同年6月，丙公司依照该杂志的报道很快研制了样品，并作好了批量生产的必要准备。甲公司于2000年7月向我国专利局递交专利申请书。2000年12月丁公司也根据该杂志开始生产该节油装置。2003年5月7日国务院专利行政部门授予甲公司创造专利，2003年7月甲公司向法院提起诉讼，分别要求丙公司和丁公司停止侵害并赔偿损失。请答复以下85-88题。2004年，卷三，任选n n86.甲公司能否要求丙公司停止侵害并赔偿损失？n nA.甲公司有权要求丙公司停止侵害并赔偿损失n nB.甲公司有权要求丙公司停止侵害，但无权要求赔偿损失n nC.甲公司无权要求，因丙公司有权在2004年5月7日前制造该专利产品n nD.甲公司无权要求，因丙公司有权在原有范围内继续制造该专利产品n n 87.丁公司实施甲公司创造的行为是否构成侵权行为？n nA.构成侵权行为n nB.不构成侵权行为n nC.2003年5月7日后的实施行为构成侵权行为n nD.2003年7月后的实施行为构成侵权行为n n88.甲公司可以在起诉前向法院申请采取什么措施保护自己的合法权益？n nA.申请诉前禁令n nB.申请诉前先予执行n nC.申请诉前财产保全n nD.申请诉前证据保全n n 第六十一条专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院处理前款申请，适用?中华人民共和国民事诉讼法?第九十三条至第九十六条和第九十九条的规定。