合同订立的一般程序课件

第三章第三章 合同的订立（合同的订立（1）第一节合同订立的一般程序第一节合同订立的一般程序第三章 合同的订立（1）第一节合同订立的一般程序1n一、合同订立的概念一、合同订立的概念n1.合同订立，是指缔约人为意思表示并达成合合同订立，是指缔约人为意思表示并达成合意的状态。意的状态。n2.合同订立是动态的缔约过程与静态的合同成合同订立是动态的缔约过程与静态的合同成立的结合。它体现的是缔约当事人接触、洽谈、立的结合。它体现的是缔约当事人接触、洽谈、磋商直到就合同的全部条款或主要条款协商一磋商直到就合同的全部条款或主要条款协商一致进而达成静态协议的全过程。故合同的订立致进而达成静态协议的全过程。故合同的订立与合同的成立不同。与合同的成立不同。一、合同订立的概念2n3.合同的订立也不同于合同的生效合同的订立也不同于合同的生效n合同的订立是当事人意思自治，是当事合同的订立是当事人意思自治，是当事人的意志结果；合同的生效是国家通过人的意志结果；合同的生效是国家通过法律评价合同的表现，是法律认可的结法律评价合同的表现，是法律认可的结果。成立的合同只有符合法律的要求，果。成立的合同只有符合法律的要求，才能生效，如与法律相抵触，则或归于才能生效，如与法律相抵触，则或归于无效，或得撤销，或效力未定。无效，或得撤销，或效力未定。3.合同的订立也不同于合同的生效3n二、合同的成立要件二、合同的成立要件n1.缔约人。应具有相应的民事权利能力和缔约人。应具有相应的民事权利能力和民事行为能力。民事行为能力。n2.意思表示合致。意思表示合致。n合同标的是否为合同成立要件之一，观合同标的是否为合同成立要件之一，观点不同。点不同。二、合同的成立要件4n三、要约三、要约n（一）概念（一）概念n要约，是一方当事人以缔结合同为目的，要约，是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。在商业活动及当事人接受的意思表示。在商业活动及对外贸易中，要约常被称作发价、发盘、对外贸易中，要约常被称作发价、发盘、出盘、报价等。出盘、报价等。三、要约5n（二）构成要件（二）构成要件n1.要约人必须特定。要约人必须特定。n2.要约必须向相对人发出。要约必须向相对人发出。n3.要约以缔结合同为目的。故要约不同于要约以缔结合同为目的。故要约不同于请柬和要约引诱。请柬和要约引诱。n4.要约的内容必须具体确定。要约的内容必须具体确定。n5.要约应表明经受约人承诺，要约人即受要约应表明经受约人承诺，要约人即受该意思表示约束。该意思表示约束。（二）构成要件6n讨论：讨论：n悬赏广告，要约抑或单方法律行为？悬赏广告，要约抑或单方法律行为？n详参附后论文详参附后论文论论 悬悬 赏赏 广广 告告.docn物权法物权法 拾得遗失物拾得遗失物.doc讨论：7n（三）要约的法律效力（三）要约的法律效力n1.要约生效的时间要约生效的时间n对话方式对话方式:了解主义；非对话方式了解主义；非对话方式:到达到达主义主义n2.要约对要约人的拘束力要约对要约人的拘束力n要约一经生效要约一经生效,要约人不得随意撤销或对要约人不得随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。要约加以限制、变更和扩张。（三）要约的法律效力8n3.要约对受约人的拘束力要约对受约人的拘束力n要约生效时，受约人取得承诺的权利。要约生效时，受约人取得承诺的权利。但这种承诺权，体现的是一种法律地位，但这种承诺权，体现的是一种法律地位，故不能作为继承的标的，也不得随意转故不能作为继承的标的，也不得随意转让。让。n4.要约的存续期间要约的存续期间-要约发生法律效力要约发生法律效力的期间的期间,亦即受约人得以承诺的期间亦即受约人得以承诺的期间,简简称为承诺期间称为承诺期间.3.要约对受约人的拘束力9n（四）要约的撤回和撤销（四）要约的撤回和撤销n1.要约的撤回要约的撤回n2.要约的撤销要约的撤销n有些情况下，要约不得撤销。有些情况下，要约不得撤销。（四）要约的撤回和撤销10n（五）要约的消灭（五）要约的消灭（5种原因）种原因）n1.拒绝要约的通知到达要约人。拒绝要约的通知到达要约人。n2.要约人依法撤销要约。要约人依法撤销要约。n3.承诺期限届满，受要约人未作出承诺。承诺期限届满，受要约人未作出承诺。n4.受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更。n5.要约人或受要约人死亡。（合同须本人要约人或受要约人死亡。（合同须本人履行）履行）（五）要约的消灭（5种原因）11n四、承诺四、承诺n（一）承诺的概念（一）承诺的概念n（二）构成要件（二）构成要件n（三）承诺的方式（三）承诺的方式n（四）承诺的生效（四）承诺的生效n（五）承诺的撤回（五）承诺的撤回四、承诺12n五、要约承诺的变异程序五、要约承诺的变异程序n一、交错（交叉）要约一、交错（交叉）要约n是指当事人一方向对方为要约，适值对方亦为是指当事人一方向对方为要约，适值对方亦为同一内容的要约，且双方当事人彼此均不知有同一内容的要约，且双方当事人彼此均不知有要约的现象。要约的现象。n例如：甲于例如：甲于7月月7日致函于乙，表示愿以日致函于乙，表示愿以1万元万元出售其所有的出售其所有的A画，该信于画，该信于7月月10日到达乙处；日到达乙处；7月月9日乙致函于甲，表示愿以日乙致函于甲，表示愿以1万元购买其万元购买其A画，信于画，信于7月月12日到达甲。日到达甲。五、要约承诺的变异程序13n此种情形，以后要约发生效力的时点为合同成此种情形，以后要约发生效力的时点为合同成立的时点，在该例即立的时点，在该例即7月月12日。日。n二、意思实现二、意思实现n是指依习惯、事件性质或要约人为要约时预先是指依习惯、事件性质或要约人为要约时预先声明，承诺无须通知，在相当时期内有可认为声明，承诺无须通知，在相当时期内有可认为承诺的事实时，合同成立的现象。承诺的事实时，合同成立的现象。n在相当时期内有可认为承诺的事实，主要是指在相当时期内有可认为承诺的事实，主要是指两种情况：其一，履行行为；其二，受领行为。两种情况：其一，履行行为；其二，受领行为。n后附案例后附案例2此种情形，以后要约发生效力的时点为合同成立的时点，在该例即714n三、同时表示？（个人观点）三、同时表示？（个人观点）n双方同时为同一内容要约的现象。双方同时为同一内容要约的现象。n例如：甲与乙系老乡，就读于同一大学。例如：甲与乙系老乡，就读于同一大学。甲毕业临近，欲将电脑以甲毕业临近，欲将电脑以100元低价卖于元低价卖于乙。乙也有以百元低价购买的想法。某乙。乙也有以百元低价购买的想法。某日，甲往乙处商量此事，乙也表示了相日，甲往乙处商量此事，乙也表示了相同的意愿，二人哈哈大笑，不谋而合。同的意愿，二人哈哈大笑，不谋而合。三、同时表示？（个人观点）15n案例案例1.甲厂向乙单位去函表示：甲厂向乙单位去函表示：“本厂生本厂生产的产的W型电话机，每台单价型电话机，每台单价90元。如果贵单位元。如果贵单位需要，请与我厂联系。需要，请与我厂联系。”乙单位回函：乙单位回函：“我部我部门愿向贵厂订购门愿向贵厂订购W型电话机型电话机500台，每台单价台，每台单价85元。元。”2个月后，乙单位收到甲厂发来的个月后，乙单位收到甲厂发来的500台电话机，但每台价格仍为台电话机，但每台价格仍为90元，于是拒收。元，于是拒收。为此甲厂以乙单位违约为由起诉于法院。为此甲厂以乙单位违约为由起诉于法院。n 试分析：（试分析：（1）乙单位是否违约？（）乙单位是否违约？（2）为什）为什么？么？案例1.甲厂向乙单位去函表示：“本厂生产的W型电16n（1）乙单位不违约。）乙单位不违约。n（2）因为合同还未成立。乙单位对甲厂的回）因为合同还未成立。乙单位对甲厂的回函是一个附条件的新要约，因其对甲厂的要约函是一个附条件的新要约，因其对甲厂的要约作出了实质性变更，这一行为并不是承诺，而作出了实质性变更，这一行为并不是承诺，而是一个新要约。合同法第是一个新要约。合同法第30条规定条规定“承诺承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。约的内容作出实质性变更的，为新要约。”乙单位的回函对甲厂电话机的报价提出乙单位的回函对甲厂电话机的报价提出异议，属于实质性变更，故为新要约。因此，异议，属于实质性变更，故为新要约。因此，该合同没有成立，乙单位并不承担任何违约责该合同没有成立，乙单位并不承担任何违约责任。任。（1）乙单位不违约。17n案例案例2.吴某听孙某说某高档自助餐厅吴某听孙某说某高档自助餐厅（同时兼营炒菜）近期八折酬宾，便约（同时兼营炒菜）近期八折酬宾，便约请朋友到餐厅就餐。吴某从自助餐厅盛请朋友到餐厅就餐。吴某从自助餐厅盛取牛肉、鸡肉、红烧鱼各一盘（分别标取牛肉、鸡肉、红烧鱼各一盘（分别标价价15元、元、18元、元、20元）；另外在炒菜部元）；另外在炒菜部又点了一菜一汤。按八折优惠，总价又点了一菜一汤。按八折优惠，总价72元（实价元（实价90元）。在就餐过程中，服务元）。在就餐过程中，服务员端上一盘清蒸排骨（价格员端上一盘清蒸排骨（价格20元），吴元），吴某虽没点这道菜，却招呼朋友一块吃了。某虽没点这道菜，却招呼朋友一块吃了。案例2.吴某听孙某说某高档自助餐厅（同时兼营炒菜）近期八18n后来餐厅发现上错菜，为此向吴某索要后来餐厅发现上错菜，为此向吴某索要20元。元。吴某认为我没点这道菜，你们却上了这道菜，吴某认为我没点这道菜，你们却上了这道菜，餐厅的行为构成赠与。而餐厅认为，我上了这餐厅的行为构成赠与。而餐厅认为，我上了这道菜，你们未拒绝并吃了这道菜，购买这道菜道菜，你们未拒绝并吃了这道菜，购买这道菜的合同已经成立。另外，结帐时，餐厅告知吴的合同已经成立。另外，结帐时，餐厅告知吴某自助餐厅的菜标价都是实价，不能打折。这某自助餐厅的菜标价都是实价，不能打折。这时孙某告知吴某打折一事实为玩笑。吴某与餐时孙某告知吴某打折一事实为玩笑。吴某与餐厅发生争执。厅发生争执。n问：吴某应按何种价格交付就餐费？问：吴某应按何种价格交付就餐费？后来餐厅发现上错菜，为此向吴某索要20元。吴某认为我没点这道19n参考资料：参考资料：n1.邱联：网络服务合同纠纷案的评析载邱联：网络服务合同纠纷案的评析载民商法学民商法学2002年年6期。期。n2.王利明主编民法，中国人民大学出版社王利明主编民法，中国人民大学出版社2000年版。年版。n3.郭明瑞、张平华合同法学案例教程知识郭明瑞、张平华合同法学案例教程知识产权出版社产权出版社2003版第版第15页。页。案例案例n4.陈自强前揭书。（契约之成立与生效）陈自强前揭书。（契约之成立与生效）参考资料：20