CPA经济法3-合同法课件

CPA经济法法3-合同法合同法第一第一节合同法概述合同法概述第二第二节合同的合同的订立立第三第三节合同的效力合同的效力第四第四节合同的履行合同的履行第五第五节合同的合同的变更、更、转让和和终止止第六第六节违约责任任合同法合同法合同法合同法第一第一第一第一节节 合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征二、合同的分二、合同的分类三、合同法的概念和适用三、合同法的概念和适用四、合同法的基本原四、合同法的基本原则合同是指合同是指合同是指合同是指平等主体平等主体平等主体平等主体的自然人、法人、其他的自然人、法人、其他的自然人、法人、其他的自然人、法人、其他组织组织之之之之间设间设立、立、立、立、变变更、更、更、更、终终止止止止民事民事民事民事权权利利利利义务义务关系关系关系关系的的的的协议协议。合同的概念合同的概念（一）大陆法系的协议说：法国民法典：契约，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。意大利民法典：契约是双方或多方当事人关于他们之间财产法律关系的设立、变更或消灭的合意。（二）英美法系的允诺说：美国合同法重述：“合同是这样一种或一系列允诺，违反它法律将给予救济，履行它法律将以某种方式确认某种义务。”英国不列颠百科全书：“合同是可以依法执行的诺言。这个诺言可以是作为，也可以是不作为。”1、广义说：权利、义务关系(行政劳动身份)2、狭义说：民事民事权利、利、义务关系关系3、最狭义说：债权、债务关系婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第一第一节合同法概述合同法概述合同的概念和特征合同的概念和特征1、是主体平等的行、是主体平等的行为合同当事人的法律地位平等，一方不得凭借行政合同当事人的法律地位平等，一方不得凭借行政权力或力或经济实力力将自己的意志将自己的意志强加加给另一方。另一方。2、是民事法律行、是民事法律行为合同的目的是合同的目的是设立、立、变更和更和终止民事止民事权利和利和义务关系，具有一定民事法律后果即相关系，具有一定民事法律后果即相应的民的民事事权利利义务，对当事人具有法律当事人具有法律约束力。束力。3、是双方或多方当事人意思表示一致的行、是双方或多方当事人意思表示一致的行为主体必主体必须两个或两个以上，合同的成立是当事人自愿，两个或两个以上，合同的成立是当事人自愿，协商一致的商一致的结果。（当事人依法享果。（当事人依法享有自愿有自愿订立合同的立合同的权利，任何利，任何单位和个人不得非法干位和个人不得非法干预。以欺。以欺诈等手段等手段订立合同无效。）立合同无效。）4、是当事人合法的行、是当事人合法的行为合同的合同的订立和内容必立和内容必须合法合法第一第一节合同法概述合同法概述合同的概念和特征合同的概念和特征合同的特征合同的特征行政机关、跨国公司个人、小企业但“霸王合同”现在却随处可见当事人应当履约，不得擅自变更解除，与一般社交活动中的约定相区别。当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。案例案例案例案例甲公司与乙公司甲公司与乙公司签订一份秘密从境外一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前物后，以目前账上无上无钱为由，要求由，要求暂缓支付支付货款，款，甲公司同意。甲公司同意。3个月后，乙公司仍未支付个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付要求乙公司支付货款并支付款并支付违约金。金。试分析：分析：（1）该合同是否具有法律效力？合同是否具有法律效力？为什么？什么？（2）应如何如何处理？理？（1）该合同属于无效合同。依据合同法第52条的规定：“有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。”，甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违反法律、行政法规强制性规定的合同，故为无效合同。（2）由于合同为无效合同，合同自始、绝对、确定、永久没有法律拘束力，因此法院应驳回甲公司的诉讼请求。同时，甲公司和乙公司的交易损害了国家利益，法院可以采取民事制裁措施，没收双方用于交易的财产。1、单务合同、双合同、双务合同合同当事人是否双方互相享有当事人是否双方互相享有权利和利和负有有义务2、有、有偿合同、无合同、无偿合同合同当事人是否需要当事人是否需要为从合同中得到的利益付出代价从合同中得到的利益付出代价3、诺成合同、成合同、实践合同践合同是否以交付是否以交付标的物的物为生效要件生效要件第一第一第一第一节节 合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同的分合同的分合同的分合同的分类类如买卖、互易、租赁、承揽、运送、保险等合同为双务合同。单务合同，是指当事人一方只享有权利，另一方只承担义务的合同。如赠与、借用合同如赠与合同。有些合同既可以是有偿的也可以是无偿的，由当事人协商确定，如委托、保管等合同。双务合同都是有偿合同，单务合同原则上为无偿合同，但有的单务合同也可为有偿合同，如有息贷款合同。诺成合同，又叫不要物合同，是指当事人意思表示一致即可成立的合同如买卖、互易、租赁。实践合同，又称要物合同，是指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物方能生效的合同。如保管、借用等合同。以案以案说说法法曹某与曹某与陈某两人是好朋友，一日，曹某到某两人是好朋友，一日，曹某到陈某家作客，曹某某家作客，曹某见陈某家里有一幅画很是喜某家里有一幅画很是喜欢，陈某某见状状对曹某曹某说让我先挂几天就送我先挂几天就送给你，曹某表示不信，你，曹某表示不信，陈某当即立据某当即立据为凭，后因曹某与凭，后因曹某与陈某某两人因事两人因事发生争生争执导致关系致关系恶化，化，陈某一直也就没有将画某一直也就没有将画给曹某，曹某很生气，拿着曹某，曹某很生气，拿着陈某所立某所立凭据找凭据找陈某索要画不成，遂曹某起某索要画不成，遂曹某起诉至法院，要求至法院，要求陈某承担某承担违约责任。任。试分析：分析：（1）陈某与曹某所某与曹某所订立的合同是那立的合同是那类合同？合同？（2）法院会支持曹某的主）法院会支持曹某的主张吗？为什么？什么？解答：解答：（1）陈某与曹某所某与曹某所订立的合同是立的合同是赠与合同与合同诺成性合同。成性合同。（2）法院会支持曹某的主）法院会支持曹某的主张。因。因为首先，我国首先，我国合同法合同法上所上所规定的定的赠与合同属于与合同属于诺成合同，成合同，只要双方只要双方协商一致，合同关系即可以成立，符合合同生效条件，即从成立之商一致，合同关系即可以成立，符合合同生效条件，即从成立之时起生效。起生效。其次，尽管其次，尽管合同法合同法第第186条第条第1款款规定定“赠与人在与人在赠与与财产的的权利利转移之前可以撤移之前可以撤销赠与。与。”但本案中，直至曹某起但本案中，直至曹某起诉，陈某也没有行使任意撤某也没有行使任意撤销权，赠与合同仍有法律拘束力。所以与合同仍有法律拘束力。所以陈某某应对曹某承担曹某承担违约责任。任。以案以案说说法法钱某在外地工作，将儿子送入北京一学校上学，并托北京的同学某在外地工作，将儿子送入北京一学校上学，并托北京的同学孙某抽空去照某抽空去照顾儿子的生活，儿子的生活，孙某非常尽心，常去照某非常尽心，常去照顾钱某的儿子的生活，某的儿子的生活，钱某在感某在感动之余，就决定将自己的一台八成新的之余，就决定将自己的一台八成新的手提手提电脑送送给对方。方。请思考下列思考下列问题：（1）如果）如果钱某在某在赠与与孙某手提某手提电脑时，要求要求孙某在接受某在接受赠与的同与的同时必必须在以后的三年里一如在以后的三年里一如既往地既往地对自己的儿子尽到照自己的儿子尽到照顾义务，那么，合同的性那么，合同的性质是什么？是什么？（2）如果）如果孙某没有按照某没有按照约定照定照顾钱某的儿子，某的儿子，钱某在交付手提某在交付手提电脑后是否可以撤后是否可以撤销赠与？与？为什什么？么？解答：解答：（1）是属于附）是属于附义务的的赠与。就不再是与。就不再是纯粹的粹的单务合同了。合同了。（2）附）附义务的的赠与合同，在与合同，在赠与物与物权利移利移转后，如果接受者未履行后，如果接受者未履行约定定义务，赠与人可以撤与人可以撤销赠与合同。与合同。要式合同如公司成立，不动产转让、结婚等法律规定采用特定形式的或当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式。第一第一第一第一节节 合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同的分合同的分合同的分合同的分类类4、要式合同、非要式合同、要式合同、非要式合同是否需要符合法律是否需要符合法律规定的特定形式才能成立。定的特定形式才能成立。5、主合同、从合同、主合同、从合同是是否否需需要要以以其其他他合合同同的的存存在在为其其前前提提。根根据据合合同同间是是否否有有主主从从关关系系，可可将将合合同同分分为主主合合同与从合同。同与从合同。6、有名合同、无名合同、有名合同、无名合同法律是否法律是否对合同合同规定有确定名称并定有确定名称并设有有专门规范范主合同，是指不依赖其它合同而能够独立存在的合同。从合同，是指须以其它合同的存在为前提而存在的合同。合同法规定了15种有名合同是是是是调调整平等民事主体之整平等民事主体之整平等民事主体之整平等民事主体之间间合同关系的法律合同关系的法律合同关系的法律合同关系的法律规规范的范的范的范的总总称称称称第一第一第一第一节节 合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同法的概念和适用合同法的概念和适用合同法的概念和适用合同法的概念和适用合同法概念合同法概念我国合同立法我国合同立法1、自、自80年代起，随着市年代起，随着市场经济的的发展，我国开始注重展，我国开始注重经济 立法，其中合同法立法，其中合同法为重中之重，从重中之重，从1981年到年到1987年，年，陆 续制定制定颁布了布了3部有关合同的法律：即部有关合同的法律：即经济合同法；涉外合同法；涉外 经济合同法；技合同法；技术合同法。合同法。2 2、现现行合同法于行合同法于行合同法于行合同法于19991999年年年年3 3月月月月颁颁布，布，布，布，1010月月月月1 1日起日起日起日起实实行。行。行。行。现现行合同法行合同法行合同法行合同法结结束了三分天下的局面束了三分天下的局面束了三分天下的局面束了三分天下的局面规则统规则统一。一。一。一。n适用于平等主体之适用于平等主体之间设立、立、变更、更、终止民事止民事权利利义务关系的民事合同。关系的民事合同。n但并非所有的民事合同均属于其但并非所有的民事合同均属于其调整范畴整范畴具有人身属性的合同如婚姻、收养、具有人身属性的合同如婚姻、收养、监护协议等，不等，不属于合同法的属于合同法的调整整对象象第一第一第一第一节节 合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同法的概念和适用合同法的概念和适用合同法的概念和适用合同法的概念和适用合同法适用合同法适用即即调整的范整的范围n1、平等、平等当事人法律地位平等，无当事人法律地位平等，无论大小大小强弱。弱。n2、自愿、自愿当事人自主当事人自主选择交易交易对象、内容，象、内容，协商一致商一致n3、公平、公平各方各方权利利义务合理、等合理、等值，不得欺，不得欺诈、胁迫或迫或乘人之危乘人之危n4、诚信信遵守商遵守商业道德，遵守合同道德，遵守合同约定定n5、守法、守法遵守法律、行政法遵守法律、行政法规，不得，不得扰乱社会乱社会经济秩秩序，不得序，不得损害社会公共利益。害社会公共利益。第一第一第一第一节节 合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同法的基本原合同法的基本原合同法的基本原合同法的基本原则则五五项基本原基本原则案例案例案例案例某山区某山区农民民赵某家中有一清朝花瓶，系某家中有一清朝花瓶，系赵某祖父所留。李某通某祖父所留。李某通过他人得知此事，遂上他人得知此事，遂上门索索购。赵某不知某不知该花瓶真花瓶真实价价值，李某用，李某用15000元元买下。随后，李某将下。随后，李某将该花瓶送至某古董店，花瓶送至某古董店，卖得价款得价款11万元。万元。赵某在一个月后得知此事，某在一个月后得知此事，认为李某欺李某欺骗了自己，通了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒，拒绝赵某的某的请求。求。经人指点，人指点，赵某到某到李某所在地人民法院提起李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤求撤销合同，并合同，并请求李某返求李某返还该花瓶。花瓶。请问：1）本合同是否存在）本合同是否存在问题？2）赵某的某的诉讼请求有无法律依据？求有无法律依据？为什么？什么？3）法院）法院应如何如何处理？理？（1）不符合意思表示一致的要求；（2）赵某的诉讼请求有法律依据。李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同，非赵某真实意思；系由于赵某欠缺交易经验所致，因此赵某有权依据合同法的规定，请求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销，合同即自始没有法律约束力，依据合同法的规定，赵某有权请求李某返还财产。（3）法院应根据合同法的规定撤销该买卖合同。并依法要求李某将花瓶退还给赵某，赵某将收到的花瓶款退还给李某。若李某愿意支付与该花瓶价值相当的价款，赵某也同意接受，赵某可以不用撤销该合同，由李某补齐余下的价款即可。第一第一第一第一节节 合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同法的合同法的合同法的合同法的历历史沿革史沿革史沿革史沿革1、古代合同制度（特点）、古代合同制度（特点）（1）诸法合体，未形成独立的合同法（习惯、习惯法、成文法）（2）合同主体受到严格地限制（3）注重合同形式（4）合同责任带有人身性（以刑罚手段制裁违约行为）2、自由、自由资本主本主义时期的合同法（基本原期的合同法（基本原则）（1）契约自由（订立合同、选择合同对方、决定合同内容、选择订约方式）（2）契约神圣（合同优于法律，约定必须遵守）3、现代西方国家的合同法基本原代西方国家的合同法基本原则的的变化化（1）从契约自由转为契约限制（主体、内容、形式）（2）诚实信用成为最重要的原则（3）情势变更原则在许多国家得到确认本本节节要点要点一、合同的概念一、合同的概念合同的特征合同的特征二、合同的分二、合同的分类三、合同法的概念三、合同法的概念合同法的适用合同法的适用四、合同法的基本原四、合同法的基本原则平等主体；民事平等主体；民事权利利义务关系关系平等；法律行平等；法律行为；意思一致；合法；意思一致；合法6种分法种分法调整民事主体整民事主体间合同关系的法律合同关系的法律并非所有的民事合同均属于其并非所有的民事合同均属于其调整范畴整范畴5条条1、平等、平等当事人法律地位平等，无当事人法律地位平等，无论大小大小强弱。弱。2、自愿、自愿当事人自主当事人自主选择交易交易对象、内容，象、内容，协商一致商一致3、公平、公平各方各方权利利义务合理、等合理、等值，不得欺，不得欺诈、胁迫或迫或乘人之危乘人之危4、诚信信遵守商遵守商业道德，遵守合同道德，遵守合同约定定5、守法、守法遵守法律、行政法遵守法律、行政法规，不得，不得扰乱社会乱社会经济秩秩序，不得序，不得损害社会公共利益。害社会公共利益。第二第二第二第二节节 合同的合同的合同的合同的订订立立立立一、合同一、合同订立的形式立的形式二、合同二、合同订立的程序立的程序三、三、缔约过失失责任任四、合同的主要条款四、合同的主要条款以案以案说说法法甲企甲企业经理与乙企理与乙企业经理理为多年好友，一日相遇，酒桌上达成口多年好友，一日相遇，酒桌上达成口头协议，由乙企，由乙企业在半年之内在半年之内供供应甲企甲企业50吨吨钢材。三个月后，乙企材。三个月后，乙企业以原定以原定钢材价格材价格过低低为由要求加价，并提出，如果甲由要求加价，并提出，如果甲企企业表示同意，双方立即表示同意，双方立即签订书面合同，否面合同，否则，乙企，乙企业将不能按期供将不能按期供货。甲企。甲企业表示反表示反对，并，并声称，如乙企声称，如乙企业到期不履行到期不履行协议，将向法院起，将向法院起诉。试分析：分析：此案中，双方当事人此案中，双方当事人签订的合同有无法律效力？的合同有无法律效力？为什么？什么？订订立的形式立的形式立的形式立的形式解答要点：解答要点：双方当事人双方当事人签订的口的口头合同具有法律合同具有法律约束力。束力。依据依据合同法合同法第第10条的条的规定，当事人定，当事人订立合同可以采用口立合同可以采用口头形式，但法律、行政法形式，但法律、行政法规规定定采用采用书面形式的，面形式的，应当采用当采用书面形式。面形式。买卖合同在合同在合同法合同法上属于不要式合同，不采取上属于不要式合同，不采取书面形式面形式对买卖合同效力没有影响。依据合同效力没有影响。依据合同法合同法第第44条的条的规定，依法成立的合同，自成立定，依法成立的合同，自成立之之时起生效。本案中双方当事人之起生效。本案中双方当事人之间的的买卖合同属于生效的合同属于生效的买卖合同，双方当事人理合同，双方当事人理应按照按照合同法合同法合同必合同必须严格遵守的格遵守的规则，履行自己的合同，履行自己的合同义务以案以案说说法法合同合同还有什么形式呢？有什么形式呢？第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的形式立的形式立的形式立的形式第一，口第一，口头形式，形式，是指当事人只以口头意思表示达成协议的合同。第二，第二，书面形式面形式，是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。第三，公第三，公证形式形式，是当事人约定或者依照法律规定，以国家公证机关对合同内容加以审查公证的方式，订立合同时所采取的一种合同形式。第四，第四，鉴证形式形式，是当事人约定或依照法律规定，以国家合同管理机关对合同内容的真实性和合法性进行审查的方式订立合同的一种合同形式。第五，登第五，登记形式形式，是指当事人 约定或依照法律规定，采取将合同提交国家登记主管机关登记的方式订立合同的一种合同形式。当事人当事人订立合同，有立合同，有书面形式、口面形式、口头形式和其他形式。形式和其他形式。公证机关一般均以合同的书面形式为基础，对合同内容的真实性和合法性进行审查确认后，在合同书上加盖公证印鉴，以资证明。经过公证的合同具有最可靠的证据力，当事人除有相反的证据外，不能推翻。鉴证是国家对合同进行管理和监督的行政措施，只能由国家行政主管机关进行。鉴证的作用在于加强合同的证明，提高合同的可靠性。登记形式一般常用于不动产的买卖合同。某些特殊的动产，如船舶等，在法律上视为不动产，其转让也采取登记形式。第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序1）要要约的概念的概念2）要要约邀邀请3）要要约的生效的生效时间4）要要约的撤回的撤回5）要要约的撤的撤销6）要要约的失效的失效要要约承承诺1）承承诺的概念的概念2）承承诺成立的条件成立的条件3）承承诺的到达的到达4）承承诺对要要约内容的内容的变更更5）承承诺的生效的生效6）承承诺的撤回的撤回7）迟延承延承诺1）内容具体确定。即）内容具体确定。即应包括合同的主要条件如名称、价格、数量等包括合同的主要条件如名称、价格、数量等2）要）要约人愿意按照要人愿意按照要约中提出的条件与中提出的条件与对方方订立合同，亦即一立合同，亦即一经受要受要约人同意，合同即告成立，人同意，合同即告成立，要要约人人应受要受要约的的约束，无需再确束，无需再确认要要要要约约的概念的概念的概念的概念是希望和他人是希望和他人是希望和他人是希望和他人订订立合同的意思表示。立合同的意思表示。立合同的意思表示。立合同的意思表示。一般向特定人一般向特定人一般向特定人一般向特定人发发出出出出要要约邀邀请不特定人要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。合同成立啦电话书面第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序要要要要约约1、要、要约应符合下列符合下列规定：定：OKOK撤撤销要要约的通知的通知应当在受要当在受要约人人发出承出承诺通知之前到达受要通知之前到达受要约人。人。有下列情形之一的，要有下列情形之一的，要约不得撤不得撤销：1）要）要约人确定了承人确定了承诺期限或者以其他形式明示期限或者以其他形式明示要要约不可撤不可撤销；2）受要）受要约人有理由人有理由认为要要约是不可撤是不可撤销的，并的，并已已经为履行合同作了准履行合同作了准备工作。工作。4、要、要约的撤的撤销要要约可以撤可以撤销第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序要要要要约约采用数据采用数据电文形式文形式订立合同，收件人指定特定系立合同，收件人指定特定系统接收数据接收数据电文的，文的，该数据数据电文文进入入该特定系特定系统的的时间，视为到达到达时间；未指定特定系未指定特定系统的，的，该数据数据电文文进入收件人的任何入收件人的任何系系统的首次的首次时间，视为到达到达时间撤回要撤回要约的通知的通知应当在要当在要约到达受要到达受要约人之前或者与要人之前或者与要约同同时到达受要到达受要约人。人。3、要、要约的撤回的撤回要要约可以撤回可以撤回2、要、要约的生效的生效时间要要约到达受要到达受要约人人时生效生效1）拒）拒绝要要约的通知到达要的通知到达要约人；人；2）要）要约人依法撤人依法撤销要要约；3）承）承诺期限届期限届满，受要，受要约人未作出承人未作出承诺；4）受要）受要约人人对要要约的内容作出的内容作出实质性性变更。更。第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序要要要要约约5、要、要约的失效的失效有下列情形之一的，要有下列情形之一的，要约失效：失效：受要受要约人人对要要约的内容作出的内容作出实质性性变更的，更的，为新要新要约。有关合同有关合同标的、数量、的、数量、质量、价款或者量、价款或者报酬、履行期限、履行地点酬、履行期限、履行地点和方式、和方式、违约责任和解决争任和解决争议方法等的方法等的变更，是更，是对要要约内容的内容的实质性性变更。更。以案以案说说法法甲厂向乙甲厂向乙单位去函表示：位去函表示：“本厂生本厂生产的的W型型电话机，每台机，每台单价价90元。如果元。如果贵单位需要，位需要，请与与我厂我厂联系。系。”乙乙单位回函：位回函：“我部我部门愿向愿向贵厂厂订购W型型电话机机500台，每台台，每台单价价85元。元。”2个个月后，乙月后，乙单位收到甲厂位收到甲厂发来的来的500台台电话机，但每台价格仍机，但每台价格仍为90元，于是拒收。元，于是拒收。为此甲厂以此甲厂以乙乙单位位违约为由起由起诉于法院。于法院。试分析：分析：乙乙单位是否位是否违约？为什么？什么？解解解解题题要点：要点：要点：要点：乙乙单位不位不违约。因因为合同合同还未成立。乙未成立。乙单位位对甲厂的回函是一个附条件的新要甲厂的回函是一个附条件的新要约，因其，因其对甲厂的要甲厂的要约作出作出了了实质性性变更，更，这一行一行为并不是承并不是承诺，而是一个新要，而是一个新要约。合同法合同法第第30条条规定定“承承诺的内的内容容应当与要当与要约的内容一致。受要的内容一致。受要约人人对要要约的内容作出的内容作出实质性性变更的，更的，为新要新要约。”乙乙单位的回函位的回函对甲厂甲厂电话机的机的报价提出异价提出异议，属于，属于实质性性变更，故更，故为新要新要约。因此，。因此，该合同没合同没有成立，乙有成立，乙单位并不承担任何位并不承担任何违约责任。任。1）必）必须由受要由受要约人向要人向要约人做出作出人做出作出2）必）必须在有效期限内作出在有效期限内作出3）必）必须与要与要约的内容完全一致的内容完全一致第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序承承承承诺诺承承诺的概念的概念是受要是受要约人同意要人同意要约全部条件的意思表示全部条件的意思表示承承诺应当以通知的方式作出，但根据交易当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要或者要约表明可以通表明可以通过行行为作出承作出承诺的除外。的除外。2、承、承诺作出的方式作出的方式1、承、承诺成立的条件成立的条件1 1、约约定期限的承定期限的承定期限的承定期限的承诺诺。承承诺应诺应当在要当在要约约确定的期限内到达要确定的期限内到达要约约人。人。2 2、未、未、未、未约约定期限的承定期限的承定期限的承定期限的承诺诺。要要约约没有确定承没有确定承诺诺期限的，承期限的，承诺应诺应当依照下列当依照下列规规定到达：定到达：1 1）要）要约约以以对话对话方式作出的，方式作出的，应应当即当即时时作出承作出承诺诺，但当事人另，但当事人另有有约约定的除外；定的除外；2 2）要）要约约以非以非对话对话方式作出的，承方式作出的，承诺应诺应当在合理期限内到达。当在合理期限内到达。3 3、承、承、承、承诺诺期限的期限的期限的期限的计计算。算。算。算。要要约约以信件或者以信件或者电报电报作出的，承作出的，承诺诺期限自信件期限自信件载载明的日期或者明的日期或者电报电报交交发发之日开始之日开始计计算。信件算。信件未未载载明日期的，自投寄明日期的，自投寄该该信件的信件的邮邮戳日期开始戳日期开始计计算。要算。要约约以以电话电话、传传真等快速通真等快速通讯讯方式作出的，方式作出的，承承诺诺期限自要期限自要约约到达受要到达受要约约人人时时开始开始计计算。算。第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序承承承承诺诺、承、承诺的到达的到达承承诺通知到达要通知到达要约人人时生效。生效。承承诺不需要通知的，根据交易不需要通知的，根据交易习惯或者要或者要约的要求作出承的要求作出承诺的的行行为时生效生效发运运货物或物或支付支付货款款第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序承承承承诺诺1、实质性性变更更 承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的新要约。2、非、非实质性性变更更 承诺对要约的内容作出非实质性变更的除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。、承、承诺对要要约内容的内容的变更更、承、承诺的生效的生效有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更 1、一般、一般迟延承延承诺受要受要约人超人超过承承诺期限期限发出承出承诺的，除要的，除要约人及人及时通知受要通知受要约人人该承承诺有效的以外，有效的以外，为新要新要约。2、意外、意外迟延承延承诺受要受要约人在承人在承诺期限内期限内发出承出承诺，按照通常情形能，按照通常情形能够及及时到达要到达要约人，但因其他原因承人，但因其他原因承诺到到达要达要约人人时超超过承承诺期限的，除要期限的，除要约人及人及时通知受要通知受要约人因承人因承诺超超过期限不接受期限不接受该承承诺的以的以外，外，该承承诺有效。有效。第二第二第二第二节节 合同合同合同合同订订立的程序立的程序立的程序立的程序承承承承诺诺 6 6、承、承、承、承诺诺的撤回的撤回的撤回的撤回、迟迟延承延承延承延承诺诺承承诺可以撤回。可以撤回。撤回承撤回承诺的通知的通知应当在承当在承诺通知到达要通知到达要约人之前或者与承人之前或者与承诺通知同通知同时到达要到达要约人。人。案例分析案例分析案例分析案例分析某果品公司因市某果品公司因市场上西瓜脱上西瓜脱销，向新疆青峰，向新疆青峰农场、杏花、杏花农场、红星星农场发出一份函出一份函电：“因我市因我市市市场西瓜脱西瓜脱销，不知，不知贵方能否供方能否供应。如有充足。如有充足货源，我公司欲源，我公司欲购十个冷十个冷冻火火车皮。望能及皮。望能及时回回电与我公司与我公司联系系协商相关事宜。商相关事宜。”三家三家农场受到函受到函电后都先后向果品公司回复了函后都先后向果品公司回复了函电，表明有，表明有货并并注明价格（不含运注明价格（不含运费）及可到）及可到货时间，而青峰，而青峰农场因西瓜丰收，正愁没有因西瓜丰收，正愁没有销路，在复函同路，在复函同时，立，立即即组织十个十个车皮皮货物物给果品公司果品公司发去，并随即回去，并随即回电：“十个十个车皮的皮的货已已发出，出，请注意注意查收。收。”在在该批西瓜送达之前，果品公司了解到杏花批西瓜送达之前，果品公司了解到杏花农场的西瓜的西瓜质量好，且价格合理，于是向量好，且价格合理，于是向该农场回回电：“我公司愿我公司愿购10车皮，盼速皮，盼速发货，运，运费我公司我公司负担担”。同。同时向青峰向青峰农场复复电：“已已购杏花杏花农场西西瓜，瓜，贵方方发来的来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因但因货物已物已经起运，起运，农场不不能改能改卖他人。次日上午即接到杏花他人。次日上午即接到杏花农场回回电，称当日可，称当日可发货。下午，青峰。下午，青峰农场西瓜送到，西瓜送到，为此，此，果品公司拒收，青峰果品公司拒收，青峰农场指指责果品公司果品公司违约，并向法院起，并向法院起诉。试分析：分析：、果品公司向三家、果品公司向三家农场分分别发函的行函的行为，属于什么行，属于什么行为？本案中？本案中谁是要是要约人？人？谁又是承又是承诺人？果品人？果品公司与杏花公司与杏花农场的合同是否成立，的合同是否成立，为什么？什么？2、果品公司与青峰、果品公司与青峰农场的合同是否成立？果品公司是否有的合同是否成立？果品公司是否有义务接受其接受其货物？本案中青峰物？本案中青峰农场的的损失失应由由谁承担？承担？3、合同、合同订立的程序包括那几个立的程序包括那几个阶段？段？1、要、要约与要与要约邀邀请的区的区别，邀，邀请不受不受约束。果品公司的函束。果品公司的函电并没有包含合同主要条款，价格并没有包含合同主要条款，价格等故等故为邀邀请。三家。三家农场则内容具体明确，内容具体明确，为要要约。第二份向杏花第二份向杏花农场的函的函电内容符合承内容符合承诺的要件。且函的要件。且函电次日，杏花次日，杏花农场以回以回电当日当日发货，说明承明承诺通知到达要通知到达要约人，合同生效。人，合同生效。2、果品公司、果品公司给青峰青峰农场的的传真是真是询问农场是否有是否有货源，源，虽然然该公司在公司在给农场的的传真中提出了真中提出了具体数量和品种，但同具体数量和品种，但同时希望希望农场回回电通通报情况。因此，果品公司的情况。因此，果品公司的传真具有要真具有要约邀邀请的特的特点。点。农场没有按果品公司的没有按果品公司的传真要求通真要求通报情况，在直接向果品公司情况，在直接向果品公司发货后，才向果品公司回后，才向果品公司回电的行的行为，因没有要，因没有要约而不具有承而不具有承诺的性的性质，相反倒具有要，相反倒具有要约的性的性质。果品公司并未承。果品公司并未承诺，故合同不成立。青峰故合同不成立。青峰发货非履非履约行行为，果品公司无，果品公司无义务接受。其接受。其损失只能自己承担。如果果失只能自己承担。如果果品公司接收品公司接收这批批货，这一行一行为就具有承就具有承诺性性质，合同就成立。但由于果品公司拒，合同就成立。但由于果品公司拒绝接收接收货物，物，故此故此买卖没有承没有承诺，合同不成立。，合同不成立。3、合同的、合同的订立主要包括要立主要包括要约与承与承诺两个两个阶段，承段，承诺生效，合同即告成立。生效，合同即告成立。案例分析案例分析案例分析案例分析1999年年10月月5日，翠日，翠华商厦函告元迅商厦函告元迅公司公司，要求，要求购买200台台VCD，单价价为每台每台1300元，如能元，如能满足足要求，于接信后要求，于接信后10天内天内电复或函复告之。元迅公司于复或函复告之。元迅公司于10月月7日接到此信函。因当日接到此信函。因当时市市场VCD销售售势头良好，元迅公司良好，元迅公司认为单机机订购价格太低，就没有立即答复。孰料，价格太低，就没有立即答复。孰料，10月月17日，元迅公司突然日，元迅公司突然探听到国内探听到国内VCD生生产大公司欲于大公司欲于10月月20日挑起日挑起VCD降价大降价大战，单机价格机价格马上会降至上会降至1000元左右，元左右，以以扩大其市大其市场份份额。这必然会引起其它厂商的必然会引起其它厂商的竞相降价。元迅公司于是开始作出反相降价。元迅公司于是开始作出反应，于，于17日下日下午午电复翠复翠华商厦，同意其所提条件，保商厦，同意其所提条件，保证供供货。然而，翠。然而，翠华商厦也同商厦也同时探听到此信息，其于探听到此信息，其于17日日下午亦下午亦电告元迅告元迅公司公司，撤，撤销其于其于5日作出的要日作出的要约。双方均于。双方均于18日上午才收到日上午才收到对方的方的电报，于是就，于是就承承诺是否生效，双方是否生效，双方产生了生了纠葛。葛。请分析分析1、翠翠华商厦的函商厦的函电是否属于要是否属于要约？若是，是否有效？（若是，是否有效？（10天内有效）天内有效）2、元迅、元迅公司公司17日的函日的函电属于什么行属于什么行为？（新要？（新要约）倘使翠倘使翠华商厦当即表示接受呢？（承商厦当即表示接受呢？（承诺）VCD购销案以案以案以案以案说说法法法法甲甲对乙表示，自己有一批新型的乙表示，自己有一批新型的电脑，可以出售，可以出售给乙，价金每台乙，价金每台3000元，元，总价价50万元。乙看了万元。乙看了样品后，表示品后，表示满意，意，进而希望看看全部的而希望看看全部的货，双方，双方约定定过几天再几天再联系系签订合同。次日，丙与乙合同。次日，丙与乙联系，以系，以单价价2900元，元，总价价45万元出售万元出售给乙同型号同数量的乙同型号同数量的电脑。乙表示看。乙表示看样品后再品后再说，丙，丙见乙乙诚意不大，于是意不大，于是转与丁与丁联系后成交；但甲在第四天提出，自己意思表示系后成交；但甲在第四天提出，自己意思表示错误，要求撤，要求撤销与乙与乙的的买卖契契约。这样，乙就两，乙就两头落空，落空，丧失了与丙失了与丙订立有利契立有利契约的机会。的机会。乙向甲要求乙向甲要求5万元万元损害的害的赔偿。乙的要求是否于法有据呢？乙的要求是否于法有据呢？如果有，根据是什么呢？如果有，根据是什么呢？缔约过失失责任任介介绍4方面内容方面内容缔约过失失责任的概念任的概念指在合同指在合同订立立过程中当事人因程中当事人因违反法律反法律规定，定，违背背诚信原信原则，致使合同未，致使合同未能成立，并能成立，并给对方造成方造成损失，而失，而应承担的承担的损害害赔偿责任。任。1、当事人在、当事人在订立合同立合同过程中有程中有违反反先合同先合同义务的行的行为。第二第二第二第二节节 合同的合同的合同的合同的订订立立立立过过失失失失责责任任任任u发生在合同生在合同订立立过程中，即合同程中，即合同缔结阶段。合同段。合同缔结阶段是段是指一方指一方发出要出要约，另一方作出承，另一方作出承诺以前的以前的阶段，即双方合意形段，即双方合意形成以前的成以前的阶段。段。u先合同先合同义务是指当事人在是指当事人在订立合同立合同过程中程中负有因有因诚实信用原信用原则而而产生的附随生的附随义务，即，即诚信信义务。一般情况下是不作。一般情况下是不作为，如，如应尽尽协助、告知、照助、告知、照顾、保、保护义务而不而不进行行协力、告知、照力、告知、照顾、保保护；也可以是作；也可以是作为，如泄露或不正当的使用他人的商，如泄露或不正当的使用他人的商业秘密秘密等。等。违反行反行为，过错、利益、利益损害、因果关系害、因果关系构成要件构成要件第二第二第二第二节节 合同的合同的合同的合同的订订立立立立过过失失失失责责任任任任2、违反先合同反先合同义务的当事人具有的当事人具有过错。u缔约上的上的过失是指行失是指行为人的行人的行为违反了依据反了依据诚实信用原信用原则u所所谓的信的信赖利益，就是指一方基于利益，就是指一方基于对另一方将与其另一方将与其订立合同立合同的合理信的合理信赖所所产生的利益。生的利益。u信信赖利益的利益的损失，是指因另一方的失，是指因另一方的缔约过失行失行为而使合同不而使合同不能成立和生效，能成立和生效，导致信致信赖方所支付的各种方所支付的各种费用和其他用和其他损失不能失不能得到弥得到弥补。3、造成他人信、造成他人信赖利益的利益的损失。失。民事责任一般以损害事实的存在为构成要件，缔约过失责任亦同。当事人在为缔约而进行协商之际，已由一般的普通关系进入一种特殊的信赖关系，尽管此时合同尚未成立，但依照诚实信用原则，当事人之间仍然产生了互相协助、通知、照顾、保护、忠实等附随义务。这些义务基于诚实信用原则而产生的，它是合同成立或生效前的义务u信信赖利益的构成必利益的构成必须符合三个条件：符合三个条件：当事人之当事人之间为订立合同立合同进行行实际的接触；的接触；一方的行一方的行为足以使另一方相信合同的成立即足以使另一方相信合同的成立即产生合理的信生合理的信赖；一方由于信一方由于信赖另一方而支出一定的另一方而支出一定的费用，包用，包括放弃一定的机会。括放弃一定的机会。第二第二第二第二节节 合同的合同的合同的合同的订订立立立立过过失失失失责责任任任任4、违反先合同反先合同义务的行的行为与信与信赖利益的利益的损失之失之间存在因果关系。存在因果关系。u只有当信只有当信赖利益的利益的损失与失与缔约过失失责任行任行为有因果有因果关系的情况下，信关系的情况下，信赖人才能要求人才能要求过错方承担方承担缔约过失失责任。任。如果从客观的事实中，不能对合同的成立或生效产生信赖，即使当事人已经支付了大量的费用，也不能视为信赖利益的损失。而假使一方有过错，但过错与损失无关，也不能构成缔约过失责任。以案以案以案以案说说法法法法霍夫曼希望霍夫曼希望购买红猫猫头鹰店的特店的特许权，红猫猫头鹰店提出霍夫曼必店提出霍夫曼必须具具备足足够的的经验，并投，并投资18000美元。霍夫曼美元。霍夫曼为此此卖掉了其面包店，掉了其面包店，购买了一个小了一个小杂货店，搬店，搬进另一个城市，并另一个城市，并购买了一了一块地，地，这些行些行为都都获得了得了红猫猫头鹰店的店的赞同。但由于同。但由于红猫猫头鹰店要求霍夫曼增加投店要求霍夫曼增加投资，遭到霍夫曼的拒遭到霍夫曼的拒绝，双方未能，双方未能缔约。霍夫曼要求霍夫曼要求红猫猫头鹰店店赔偿损失。法院失。法院认为霍夫曼不能根据霍夫曼不能根据“允允诺不得反悔不得反悔”原原则要求要求红猫猫头鹰店必店必须与其与其订约，但霍夫曼可以要求，但霍夫曼可以要求红猫猫头鹰店店赔偿因其行因其行为而而给霍夫曼造成了信霍夫曼造成了信赖利利益的益的损失。失。在此案中，双方的在此案中，双方的实际接触已接触已经临近合同的承近合同的承诺，霍夫曼基于，霍夫曼基于对合同合同签订的信任的信任卖掉自己的掉自己的小店，并小店，并购买的土地，付出了的土地，付出了许多的精力和多的精力和费用，但最用，但最终因因为红猫猫头鹰店未能及早告知需要店未能及早告知需要增加增加费用的原因，未能用的原因，未能缔约，霍夫曼，霍夫曼为此而付出的此而付出的费用无法得到弥用无法得到弥补。因此。因此红猫猫头鹰店构成店构成了了缔约过失失责任。任。第二第二第二第二节节 合同的合同的合同的合同的订订立立立立过过失失失失责责任任任任1、假借、假借订立合同，立合同，恶意意进行磋商行磋商2、故意、故意隐瞒与与订立合同有关的重要事立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；或者提供虚假情况；3、泄露或者不正当的使用在、泄露或者不正当的使用在订立合同立合同过程中知悉的商程中知悉的商业秘密，秘密，给对方造成方造成损失的失的4、其他、其他违背背诚实信用原信用原则的行的行为缔约过失失责任的适用范任的适用范围合同法规定在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担缔约过失责任如违反告知义务，当事人在缔约之际根据诚实信用原则的要求应尽告知、照顾、保护等必要的注意义务，然而其却违反此项义务并因此而致他人财产损失从而所应承担的缔约过失责任。例如，甲答应将房屋卖给乙，约定乙于某日前往甲处看房，但甲在几天前已将该房屋卖给了他人，又未告知乙，致使乙徒劳往返，支出了一定的费用。对此，甲应负赔偿责任。“假借”就是根本不想与对方订立合同，与对方进行磋商只是个借口，目的是损害对方或他人的利益，或者说一方本来并没有打算和对方磋商，进行磋商是为了拖延时间或为了使对方丧失商业机会。第二第二第二第二节节 合同的合同的合同的合同的订订立立立立过过失失失失责责任任任任赔偿范范围为信信赖利益的利益的损失。包括直接失。包括直接损失和失和间接接损失失缔约过失失责任的任的赔偿范范围违约责任的赔偿范围是履行利益或期待利益，履行利益既包括可得利益，也包括履行本身，目的在于使受害人达到合同如期履行一样的状态；对信赖利益的保护，目的在于使受害人因信赖合同能够成立、履行而支付的各种费用得到赔偿，从而使当事人回到合同订立之前的状态。缔约过失责任所要赔偿的是信赖利益的损失，这种利益的损失不是现有财产的毁损灭失，也不是履行利益的丧失，而是因为相信合同的有效成立而导致的信赖利益损失，包括订约费用、准备履约费用等。以案以案以案以案说说法法法法地毯商店中的一名地毯商店中的一名顾客，欲看架上的一卷，搭梯抽此卷地毯客，欲看架上的一卷，搭梯抽此卷地毯时，上面的数卷，上面的数卷滚下下压伤该顾客。客。缔约过失失责任的任的产生具有两个前提条件：一是生具有两个前提条件：一是缔约双方双方为缔结合同已形成了一种合同已形成了一种实际接触和磋商的接触和磋商的关系；二是因关系；二是因为这种接触使当事人形成了一种特殊的信种接触使当事人形成了一种特殊的信赖关系或者关系或者说是一种法律上的特殊是一种法律上的特殊结合关系。合关系。因因为这种特殊的种特殊的结合关系就合关系就产生了生了缔约过失失责任。在当事人没有形成接触和信任。在当事人没有形成接触和信赖关系的情况下而遭关系的情况下而遭受受损害，由于害，由于顾客与商店并未形成客与商店并未形成订约的的实际接触和信接触和信赖关系，所以案关系，所以案1不能按照不能按照缔约过失失责任任处理。理。缔约过失行失行为当事人当事人违反的是依据反的是依据诚实信用原信用原则而而产生的保生的保护、通知、通知、协力、力、说明、忠明、忠实、照、照顾、保密等先合同保密等先合同义务，案，案2、3装放行李和抽看地毯，是装放行李和抽看地毯，是为了乘了乘车或交易，或交易，车站和商店有站和商店有义务依据依据诚实信用保信用保护顾客，客，顾客装放或看客装放或看货无无过错某人某人进商商场购货时，因，因为商商场门口的地面很滑而不小心摔口的地面很滑而不小心摔伤，或者，或者进商商场时因商因商场正在施工而不小正在施工而不小心掉心掉进一深坑中受一深坑中受伤。丁某到丁某到车站乘站乘车，在装放行李的，在装放行李的过程中，被另外一程中，被另外一辆车上掉下的一包上掉下的一包货物物砸伤。丁即提起人身。丁即提起人身损害害赔偿诉讼，要求，要求车站和搬运工站和搬运工赔偿其医其医疗、伤残等残等费用万余元。用万余元。以案以案以案以案说说法法法法甲公司与乙公司甲公司与乙公司订立一份合同，立一份合同，约定由乙公司在十天内，向甲公司提供新定由乙公司在十天内，向甲公司提供新鲜蔬菜蔬菜6000公斤，公斤，每公斤蔬菜的每公斤蔬菜的单价价1元。乙公司在元。乙公司在规定的期定的期间内，向甲公司提供了小白菜内，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司公斤，甲公司拒拒绝接受接受这批小白菜，批小白菜，认为自己是自己是职工食堂所消工食堂所消费的蔬菜，炊事的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方双方为此此发生争生争议，争，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的合同的标的双的双方各方各执一一词，甲公司，甲公司认为自己的食堂从来没有自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是小白菜，与乙公司是长期合作关系，期合作关系，经常常向其向其购买蔬菜，每次蔬菜，每次买的不是大白菜就是的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜，乙公司卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道知道这种情况，种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同是曲解了合同标的。乙公司称合同的的。乙公司称合同的标的是蔬的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么清楚要什么样的蔬菜，合同的的蔬菜，合同的标的的规定是新定是新鲜蔬菜，蔬菜，而小白菜最新而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜，所以我公司就送了小白菜过去，去，这没有没有违反合同的反合同的规定，甲公司称蔬菜就定，甲公司称蔬菜就是大白菜或是大白菜或萝卜的卜的说法太法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。凭。试分析：分析：（1）什么是合同的）什么是合同的标的？的？（2）合同的）合同的标的的应该如何如何约定？作定？作为合同合同应该具具备哪些条款？哪些条款？（1）合同）合同约定的定的权利利义务所指向的目所指向的目标即即为合同的合同的标的。的。（2）标的的应该明确具体地明确具体地约定，本案的争定，本案的争议就在于就在于标的的约定不具体定不具体类与种不清。与种不清。如何解决呢，如何解决呢，标的争的争议应当按照合同的条款的意思或者当按照合同的条款的意思或者订立合同的目的或交易立合同的目的或交易习惯原原则来来解解释。乙公司乙公司对合同做出的解合同做出的解释有点有点过于按照自己的意思解于按照自己的意思解释合同，但是合同，但是严格按照合同的条款看，格按照合同的条款看，其并无太大的其并无太大的过错。但是，乙公司的行。但是，乙公司的行为与合同法中与合同法中规定的定的诚实信用原信用原则不太符合，按照不太符合，按照诚实信用原信用原则的精神，当事人的精神，当事人对合同条款不清楚之合同条款不清楚之处应当本着当本着协商的精神履行合同，而不商的精神履行合同，而不应该自己自己单方面解方面解释合同，合同，给对方造成被方造成被动。甲公司的主甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事自己的炊事员少并不能成少并不能成为自己自己单方方面指定合同面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事期合作的事实，乙公司，乙公司应当考当考虑到甲公到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意，如果不能达成一致意见的，的，应该适用交易适用交易习惯原原则解解释，按照交易，按照交易习惯原原则，甲公司与乙公司，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常常有提供蔬菜的合作关系，平常时如如何供何供应蔬菜的，在本合同争蔬菜的，在本合同争议中也中也应当参照平当参照平时的交易的交易习惯确定合同的确定合同的标的。的。作作为一个完一个完备的合同，其条款的合同，其条款应当具当具备如下：如下：l1）当事人的名称或者姓名和住所；）当事人的名称或者姓名和住所；l2）标的的权利利义务共同指向的共同指向的对象。象。应当明确具体。当明确具体。物、行物、行为、智力、智力产品、品、货币。l3）数量）数量必必须按国家法定按国家法定计量量单位位计量量l4）质量量包括包括标的的品种、的的品种、规格、型号、格、型号、标准、技准、技术要求等要求等l5）价款或者）价款或者报酬；酬；l6）履行期限、地点和方式）履行期限、地点和方式期限是衡量履行是否如期或延期限是衡量履行是否如期或延迟的的标准；地点关系到司法管准；地点关系到司法管辖；方式包括交；方式包括交货、结算、运算、运输的方式的方式l7）违约责任任包括包括继续履行；履行；补救措