第15章法与社会

一、法与政治的一般关系（一）政治影响法的性质、内容和发展 1、政治的界定 A、一般的含义 政治是政治系统通过夺取、巩固和应用公共尤其是国家权力，积极寻求五个重大问题（见下片）最佳解决办法，从而实现特定利益的活动过程 B、政治的要素 政治与阶级 政治与经济 政治与权力 政治与管理五个重大的政治问题：公民资格的范围：它是排他的还是包容的？权力的范围：是有限的还是无限的？权威的来源：来源于人民还是政府？权威的结构：权力应对集中还是分散？国家的规模及其外部关系：什么样的政治单位更好？什么样的国际秩序可取？道格拉斯诺思的观点：在多元权力局限下 道德规则行为规则政治制度经济法律制度经济绩效道德规则行为规则 例如：住民自治的行为规则C、政治的种类专制政治与民主政治人治政治与法治政治老人政治宫廷政治2、政治影响法的性质、内容和发展A、政治影响法的性质B、政治影响法的内容C、政治影响法的发展3、民主政治与法治政治A、民主政治民主的含义及其演变民主与权威、稳定、集中B、法治政治民主政治的法治化与法治的外在联系与法治的历史联系与法治的内在联系与法治的广泛联系与法治的深层联系4、法与我国的政治体制改革A、我国的政治体制改革B、法在我国政治体制改革中的作用 法的作用的实质 法的作用的形式 法的作用的背景 法的作用的特例（二）法对政治的作用 1、调整政治关系 2、规范政治行为 3、促进政治发展 4、解决政治问题（一）国家的概念 1、对国家涵义的理解 在五种意义上使用国家概念 2、奥尔森的观点 3、如何理解国家 社会、政治、国家和政府 民族与国家 国家的基本职能 暴力、权力和权威 4、国家的性质 剥削论或冲突论马克思 契约论或掠夺论启蒙思想家 暴力潜能分配论诺斯 3、国家的要素 主权 政府 领土 人口 4、国家的两面性 双刃剑、必要的恶、免不了的祸害 必要性 危险性：性质上非正常行使、数量上扩张性、行使上非规范性（二）法与国家的关系 1、法与国家的联系 法的起源 法的功能 法的本质 国家国家机构法 2、法与国家（权力）的关系 权大于法法大于权彼此不优越对方 宪政：法与国家（权力）的理想关系 三、法与执政党政策的一般关系（一）法与执政党关系 1、政党政治 政党 政党政治 2、党法关系 法律可以保障、禁止或限制一些政党社团的存在或活动 政党也可能维护或破坏现行法律秩序（法治）（二）法与执政党的政策 1、执政党的政策 政策 执政党政策 不同于非执政党政策、国家政策和其它社会团体的政策 不同于法律（产生渠道、调整范围、调整方法、表现形式）2、执政党政策的法律化 法律化的必要性 政策的缺点 民主政治的要求 法治的要求 规范转化的方式和过程 3、法律对执政党政策的保障 政权意志的性质 国家强制力的保障 具有法律稳定性、连续性、明确性和权威性 一、法与道德的异同（一）道德的含义（二）法与道德的联系 1、中西方思想家的观点 A、中国 儒家 法家 B、西方 分析法学派 自然法学派 2、法与道德的联系 历史发展 社会规则 物质制约 上层建筑 社会价值 相互作用（三）法与道德的区别 产生存在 表现形式 运行机制 要求程度 规则内容 地位作用 价值取向 制裁样式 社会成本二、法治社会中道德的定位1、道德之所长法律之所短：一般性、确定性和疏漏性内在规则和非正式规则为行为提供广阔的选择空间实施的成本低2、道德之所短性善论缺乏明确性第二方裁决强制力弱多样化排外性（小社会、乡土社会、熟人社会、封闭社会）3、法治社会道德的定位 在法治框架下充分发挥道德的作用 性质不同：法治与（人治）德治 市场经济体制与计划经济体制 男人与女人 数量不同：法的作用与人的作用 市场机制与计划机制 雄性激素与雌性激素 A、既要重视道德的作用 B、更要重视法律的作用 C、关于道德的作用的三个问题 a什么道德 维护型道德特征 避免贸易 要求顺从和接受纪律 尊重等级 广施慷慨 显示坚韧 要求忠诚 发挥超常能力 固守传统 排他性 商业型道德特征 避免强力 为任务而发生异议 要求诚实 竞争 运用首创精神和进取心 要求效率 达成自愿协议 易于同外人合作 尊重契约 b如何”建设”道德 一个思想实验 制度好会是可能使道德净化 制度不好可能会使道德退化 一个实证观察 一、法与经济建设的一般关系（一）我国的经济建设（二）法与经济建设的一般关系 1、经济、经济建设决定法的性质、内容和发展 2、法服务于经济建设 效果 作用形式 作用范围 作用的意义 二、法与商品经济、市场经济（一）法与商品经济 1、商品经济 2、法与商品经济（二）法与市场经济 1、市场经济 2、法与市场经济 市场经济对法的影响和作用 法对市场经济的反作用 三、法与我国经济体制改革（一）我国的经济体制改革（二）法在我国经济体制改革中的作用 1、指明方向 2、促进发展 3、巩固成果 4、创造环境 四、法与我国经济发展、宏观调控（一）法与我国经济发展 1、我国经济发展 2、法在我国经济发展中的作用 保证目标释放能量提高素质（二）法与我国宏观调控 1、我国的宏观调控 2、宏观调控中三种手段的关系 3、法律手段是宏观调控中最重要的国家手段 法的性质三种手段的关系 一、人权的基本含义（一）人权的概念 是人之作为人，仅仅因为他（她）是人（依其自然属性和社会本质）所应当和（或）实际享有的权利。（二）人权的主体和客体 主体是生活在这个世界上的所有人。包括一国公民与非公民；个人与特殊群体；国家、民族和国家集团。客体人的权利。包括人身人格权，政治权利，经济、社会和文化权利。（人格尊严、表达自由、新闻出版自由、财产权、法律面前人人平等、学校和教育中的人权、环境权、少数民族的权利、战争中的人权、失业者无家可归者和乞丐的人权、杀人犯的人权、避难者的人权、社会生活中的权）（三）人权发展的内在矛盾 1、人权的普遍性和特殊性 普遍主义：人权和基本自由是一种应当被普遍尊重的尊行的价值，这种价值的存在和实现对于任何国家、种族和民族的任何人是没有区别的。因而它具有普遍的属性。相对主义：人权和基本自由是与特定的文化传统、政治制度、经济制度相关联的价值标准，它的存在和实现是有条件的、相对的，在不同的国家、不同的文化、不同的种群当中存在不同的人权价值和行为准则。2、人权理想与人权实践 中国 相对主义；对外的之用；理论与实际脱节；强调生存权、发展权。西方 普遍主义；对内对外之用；理论与实际大体一致；强调人格尊严、表达自由、宗教信仰自由、财产权等。（一）人权的三种存在形态 1、应有权利人按其本性所应当享有的权利。2、法定权利法律规定和保障（剥夺）的人的权利。3、实有权利实际生活中人的权利被实施的状况。（二）保障人权是法的根本目的 1、从法存在的根据来看；2、从法内容的实质来看；3、从法功能的意义来看。（一）人权的国内法保护1、人权的宪政保2、人权的立法保护3、人权的行政保护4、人权的司法保护（二）人权的国际法保护1、人权国际保护的产生和概念2、人权与主权：绝对的干预主义、相对的干预主义、绝对的不干预主义