《故意伤害罪解析》word版.doc

故意伤害罪解析故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康的行为。刑法条文第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。第二百四十七条司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的，处三年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。第二百四十八条监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员对被监管人进行殴打或者体罚虐待，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。监管人员指使被监管人殴打或者体罚虐待其他被监管人的，依照前款的规定处罚。第二百八十九条聚众“打砸抢”，致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。毁坏或者抢走公私财物的，除判令退赔外，对首要分子，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二百九十二条第二扶聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百三十三条非法组织他人出卖血液的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的，处五年以仁十年以下有期徒刑，并处罚金。有前款行为，对他人造成伤害的，依照本法第二百三十四条的规定定罪处罚。相关司法解释：最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法惩处利用摘除节育环进行违法犯罪活动的分子的联合通知(1981210)二、以牟利为目的私自为育龄妇女摘除节育环，方法粗野，伤害妇女身体的，依照刑法规定的伤害罪惩处。最高人民法院关于对故意伤害、盗窃等严立破坏社会秩序的犯罪分子能否附加剥夺政治权利问题的批复(1991231 法释 199711号根据刑法第五十六条规定，对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。对故意伤害、盗窃等其他严重破坏社会秩序的犯罪，犯罪分子主观恶性较深、犯罪情节恶劣、罪行严重的，也可以依法附加剥夺政治权利。最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织和利用邪教组织犯罪案件具体应用法律若干问题的解释(199.10.20 法释 1999 18号)第四条组织和利用邪教组织制造、散布迷信邪说，指使、胁迫其成员或者其他人实施自杀、自伤行为的，分别依照刑法第二百三十二条、第二百三十四条的规定，以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。第八条对于邪教组织和组织、利用邪教组织破坏法律实施的犯罪分子，以各种手段非法聚敛的财物，用于犯罪的工具、宣传品等，应当依法追缴、没收。最高人民法院关于印发全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要的通知(1999.10。27 法19991 217号)(一)关于故意杀人、故意伤害案件要准确把握故意伤害致人重伤造成“严重残疾”的标准。参照1996年国家技术监督局颁布的职工工伤与职业病致残程度鉴定标准(以下简称“工伤标准”)，刑法第二百三十四条第二款规定的“严重残疾”是指下列情形之一：被害人身体器官大部缺损、器官明显畸形、身体器官有中等功能障碍、造成严重并发症等。残疾程度可以分为一般残疾(十至七级)、严重残疾(六至三级)、特别严重残疾(二至一级)，六级以上视为。严重残疾”。在有关司法解释出台前，可统一参照“工伤标准”确定残疾等级。实践中，并不是只要达到“严重残疾”就判处死刑，还要根据伤害致人“严重残疾”的具体情况，综合考虑犯罪情节和危害后果来决定刑罚。故意伤害致人重伤造成严重残疾，只有犯罪手段特别残忍，后果特别严重的，才能考虑适用死刑(包括死刑，缓期二年执行)。 虽高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释)(2000.11.15 法释200033号)第六条行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别依照刑法第二百三十二条、第二百三十四条第二款的规定，以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。一、国家工作人员非法拘禁、暴力致人伤残，从重。(刑法第二百三十八条)二、司法人员刑讯逼供致人伤残，从重。(刑法第二百四十七条)三、监管人员殴打体罚被监管人员致伤残，从重。(刑法第二百四十八条)新著作权法今起正式实施中华人民共和国著作权法2010年4月1日起正式实施，修改后的著作权法规定中国公民、法人或其他组织的作品，无论是否发表，均享有著作权。著作权人对自己的作品享有发表权、署名权、复制权、发行权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权等17项权利。在扩大保护范围的同时，新著作权法缩小了“免费”使用他人作品的范围，并加重了侵权责任和行政机关的执法责任。新著作权法在计算机软件的保护上力度最大，在允许备份的范围外复制一份软件，也将被视为侵权。出租盗版的和对正版的加密措施进行解密的也要承担相应的法律责任。个人学习、研究或者欣赏，介绍、评论、说明时适当引用，教学或科研、翻译时可以不经著作权人许可，不支付报酬。新著作权法增加了司法机关对侵权行为采取临时措施的规定，即诉前禁令。作者如果发现自己的作品被侵权，可以先不起诉，而是直接向法院申请采取责令停止有关行为的措施，也可以申请财产保全和证据保全，以避免打官司时取证困难或者赢得官司后却拿不到赔偿。新著作权法对侵犯著作权行为规定了最高赔偿金额：50万元。一般情况下，侵权人应该按照权利人的实际损失给予赔偿，但如果实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还要包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。如果违法所得难以确定，则由法院根据侵权情节，实行过错推定，判决侵权人给予50万元以下的赔偿。商标局受理的商标注册申请，对符合商标法规定的，予以初步审定，并予以公告，公告期间为3个月(即为异议期)。在三个月异议期内，任何单位和个人都可以对公告的商标提出异议。被异议人自收到商标异议书副本三十天内答辩，被异议人限期不答辩的，不影响商标局的异议裁定。商标局异议裁定成立的，被异议商标不予核准注册。商标局异议裁定不成立的，被异议商标予以核准注册。如何办理商标异议申请一、简要说明商标异议是商标法及商标法实施条例明确规定的对初步审定商标公开征求社会公众意见的法律程序，其目的在于监督商标局公正、公开地进行商标确权。任何人对初步审定的商标有不同意见的，可以在初步审定公告之日起3个月异议期内向商标局提出异议。二、办理途径向商标局提出异议申请有以下两条途径：(一)委托国家认可的商标代理机构办理。(二)异议人自己办理。异议人自己办理商标异议申请也有两条途径：1、直接到商标局的商标注册大厅办理;2、通过邮寄书件办理。三、办理步骤(一)委托商标代理机构办理1、签署商标代理委托书，并附异议人的身份证明(如营业执照、身份证等);2、准备异议书件，拟写异议理由并附相关证据;3、由商标代理机构代异议人向商标局提交异议申请书件。(二)直接到商标注册大厅办理1、准备异议申请书件;2、在商标注册大厅提交申请书件;3、在打码窗口打收文条形码;4、在交费窗口缴纳异议规费。(三)通过邮寄书件办理1、准备异议申请书件;2、通过邮局以挂号或特快专递方式邮寄到商标局。四、申请书件的准备(一)应提交的书件(1)商标异议申请书;(2)明确的请求和事实依据，并附有关证据材料;(3)被异议商标初步审定公告的复印件;(4)异议人的身份证明。(5)委托商标代理机构办理商标异议申请的，还须提交商标代理委托书。(二)具体要求1、一件商标异议申请只能对一件商标提出异议，每件异议申请书件应提交一式两份。2、异议申请书应当打字或印刷，其他书件应当字迹工整、清晰，用钢笔、签字笔填写或用打字机打印。3、被异议的商标及其初步审定号、被异议人(以商标公告上的商标申请人为准)的名称及地址务必填写清楚;被异议商标是通过商标代理机构申请注册的，还需填写商标代理机构名称。4、提出异议的异议人的名称及联系方式务必填写清楚，并加盖与异议人名义相同的印章(异议人为自然人的，须签字或盖章)。5、异议人身份证明：包括营业执照复印件(加盖企业印章)、身份证复印件等。五、异议申请的补正(非必经程序)(一)寄发补正通知商标局在收到异议申请后，如果发现异议申请书件中存在问题，将向异议人或商标代理机构寄发补正通知，限期补正。如果是异议人自己提交的申请，商标局将直接给异议人寄发补正通知;如果是委托商标代理机构办理商标异议申请的，商标局则将补正通知寄发给该商标代理机构。(二)限期补正异议人或商标代理机构在收到商标局发出的异议补正通知后，按照通知中所要求的补正内容进行补正，在规定的时限内将已补正的材料和商标局发出的补正通知一并交回商标注册大厅或挂号邮寄至商标局。除要求补交异议书副本以外，其他补正的材料仍须提交一式两份。(三)注意事项1、补正的书件必须加盖与异议人名义相同的印章。2、补正的内容一定要填写清楚、准确。3、补正的时限为自当事人收到商标局补正通知之日起30天内。当事人应将商标局的发文信封作为收文日的凭证，连同商标局的补正通知一并附上送达商标局。4、委托商标代理机构办理商标异议申请的，必须加盖该商标代理机构的公章。六、不予受理商标异议申请有以下几种情况的，商标局将不予受理：(一)对未经商标局初步审定公告的商标提出异议的;(二)超出法律规定异议期限的;(三)商标异议申请中没有明确的请求和事实依据的;(四)未在规定期限内缴纳商标异议规费的;(五)在规定的期限内未补正或未按要求补正的。七、异议规费每件商标异议申请应缴纳规费1000元。(一)委托商标代理机构办理的异议申请，异议人向商标代理机构缴纳异议规费和代理费，商标局收取的异议规费从该商标代理机构的预付款中扣除。(二)直接到商标注册大厅办理的异议申请，在商标注册大厅的缴费窗口直接缴纳。(三)通过邮寄书件办理的异议申请，必须通过银行信汇、电汇方式付款。具体要求如下：1、收款人：中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局2、开户银行：中信实业银行招商大厦支行3、帐号：71114101826000188674、汇款用途：对号商标的异议规费5、汇款人名称必须与异议人名义相同。八、注意事项1、商标局收到商标异议申请后，经过形式审查后，符合受理条件的开具受理通知书。如果是异议人自己提交的异议申请，商标局将直接给异议人寄发受理通知书;如果是委托商标代理机构办理商标异议申请的，商标局则将受理通知书寄发给该商标代理机构。2、异议人只能对登载在商标公告上经初步审定的商标提出异议。3、异议人只能在异议期限内对经初步审定公告的商标提出异议。异议期为3个月，自被异议商标初步审定公告之日起计算，至注册公告的前一天。4、异议人提出的异议应当有明确的请求和事实依据并有相应的证据支持。证据在提出异议申请时不能提交的，应当在异议申请书中声明，并应自提交异议申请之日起3个月内提交证据(可在3个月内邮寄补交)。5、异议期限的最后一天是法定假日的，可以顺延至假日后的第一个工作日。6、商标异议答辩的期限是30天，自收到答辩通知书之日起计算。对异议补正及证据提交的要求和时限同样适用于答辩程序。7、通过银行汇款缴纳异议规费的，应将异议人留存的汇款单复印件连同异议申请书一并送交商标局。商标局收到异议申请书时，如果未收到汇款单复印件，商标局将向异议人寄发缴费通知。异议人应按照缴费通知缴纳规费，并将留存的汇款单复印件连同缴费通知一并邮寄到商标局。8、异议人向商标局提交异议申请的日期：直接递交的，以递交日为准;通过邮寄的，以寄出的邮戳日为准;邮戳日不清晰或者没有邮戳的，以商标局实际收到日为准。9、由于纸质商标公告排版的技术原因，一般在异议期最后一个月提出的异议申请，商标公告中还有可能刊登被异议商标的注册公告，因此，商标法实施条例第二十三条第二款规定：“被异议商标在异议裁定生效前已经刊发注册公告的，撤销原注册公告，经异议裁定核准注册的商标重新公告。”每月28日出版的商标公告刊登商标异议和异议裁定情况。2010-3-17 16:38:00 王效律师 | 阅读全文(123) | 回复(1) | 引用通告(0) | 编辑群组：律师营销 中国法律自由联盟 法律365 律师交流 非诉讼律师业务交流 房地产律师圈 医疗纠纷博客圈 法烧友 法人糊语 法行天下 律师诚信一二三 木耳的狗窝 劳动合同律师交流群 中顾网小高 劳动争议 诚信律法通律师专享博客圈上一篇：(原创)拆迁户自焚暴力抗法事件之违章建筑法律分析下一篇：怎样办理商标异议和异议答辩Re:如何办理商标异议申请 商标异议复审申请书商标： GOOGLE类别： 3初步审定号：4020028异议裁定发文号：(2010)商标异字第05626号商标异议人：科高公司 GOOGLE INC.商标异议人地址：美国加利福尼亚州山景城半圆剧场大道1600号中华人民共和国国家工商行政管理局商标局：本人以下简称“答辩人”)根据我国商标法规定申请注册“GOOGLE”商标(以下简称“被异议商标”)，且经贵局初审公告的通过，指定使用在国际分类第3类“化妆品;香水;美容面膜;防皱霜;香精油;洗面奶;浴液;成套化妆用具;香;牙膏”产品上的，刊登于2006年10月14日总第1043期商标公告上的第4020028号，现接到贵局发来的关于(异议裁定发文号：(2010)商标异字第05626号)，本人认为该裁定不能成立，特申请复审并予以核准注册，理由如下：一、根据商标审查及审理标准第二部分商标审理标准第一节复制、摹仿或者翻译他人驰名商标中3.3认定驰名商标的参考因素可由下列证据材料予以证明：(1)该商标所使用的商品/服务的合同、发票、提货单、银行进帐单、进出口凭据等;科高公司无提供此证据材料。(2)该商标所使用的商品/服务的销售区域范围、销售网点分布及销售渠道、方式的相关资料;科高公司无提供此证据材料。(3)涉及该商标的广播、电影、电视、报纸、期刊、网络、户外等媒体广告、媒体评论及其他宣传活动资料;科高公司无提供此证据材料。(4)该商标所使用的商品/服务参加的展览会、博览会的相关资料;科高公司无提供此证据材料。(5)该商标的最早使用时间和持续使用情况的相关资料;科高公司无提供此证据材料。(6)该商标在中国、国外及有关地区的注册证明;(7)商标行政主管机关或者司法机关曾认定该商标为驰名商标并给予保护的相关文件，以及该商标被侵权或者假冒的情况;科高公司无提供此证据材料。(8)具有合格资质的评估机构出具的该商标无形资产价值评估报告;科高公司无提供此证据材料。(9)具有公信力的权威机构、行业协会公布或者出具的涉及该商标所使用的商品/服务的销售额、利税额、产值的统计及其排名、广告额统计等;科高公司无提供此证据材料。(10)该商标获奖情况;科高公司无提供此证据材料。(11)其他可以证明该商标知名度的资料。科高公司无提供此证据材料。上述证据原则上以系争商标申请日之前的证据为限。本人申请注册的商标是2004年4月16日，科高公司所提供的在此日期之前的证据材料不足以将其认定为中国驰名商标，所以本人所申请注册的商标应予核准注册。二、根据商标审查及审理标准第二部分商标审理标准第一节复制、摹仿或者翻译他人驰名商标中3.2 商标法第十四条 认定他人商标是否构成驰名商标，应当视个案情况综合考虑下列各项因素，但不以该商标必须满足下列全部因素为前提：(1)相关公众对该商标的知晓程度;(2)该商标使用的持续时间;(3)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围;(4)该商标作为驰名商标受保护的记录;(5)该商标的注册情况;(6)该商标驰名的其他因素。科高公司所提供的在2004年4月16日之前的证据材料不足以将其认定为中国驰名商标。三、根据商标审查及审理标准第二部分商标审理标准第一节复制、摹仿或者翻译他人驰名商标中3.1 驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。科高公司所提供的在2004年4月16日之前的证据材料不足以将其认定为中国驰名商标，所以本人所申请注册的商标应予核准注册。四、根据商标审查及审理标准第二部分商标审理标准第一节复制、摹仿或者翻译他人驰名商标中3.4 为证明商标驰名所提供的证据材料不以中国为限，但当事人提交的国外证据材料，应当能够据以证明该商标为中国相关公众所知晓。驰名商标的认定，不以该商标在中国注册、申请注册或者该商标所使用的商品/服务在中国实际生产、销售或者提供为前提，该商标所使用的商品/服务的宣传活动，亦为该商标的使用，与之有关的资料可以做为判断该商标是否驰名的证据。用以证明商标持续使用的时间和情况的证据材料，应当能够显示所使用的商标标识、商品/服务、使用日期和使用人。科高公司没有提供在2004年4月16日之前其在中国的上述证据材料，所以不能将其认定为中国驰名商标，所以本人所申请注册的商标应予核准注册。五、对被国家工商行政管理总局商标局2009年4月25日认定为中国驰名商标“GOOGLE”，其注册人为谷歌爱尔兰控股公司GOOGLE IRELAND HOLDINGS，并非科高公司GOOGLE INC.，所以科高公司GOOGLE INC.将他人注册的商标作为其公司所拥有的商标对本人申请商标提出异议不能成立，本人所申请注册的商标应予核准注册。六、科高公司GOOGLE INC.所注册的“通过计算机网络提供商业信息服务”的“GOOGLE”商标虽然有在中国注册，但在2004年4月16日之前直至现在也还没有被认定为中国驰名商标，不能依据商标法第十三条第二款规定，所以本人所申请注册的商标应予核准注册。七、驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。鉴于近来科高公司GOOGLE INC. 在中国的种种事件，如版权问题，隐私及遵守中国及其他各国的法律法规，中国投资环境恶化论等方面的表现，其在公众中已经不符合“享有较高声誉”的标准，应当不能成为中国驰名商标，所以所以本人所申请注册的商标应予核准注册。综上所述，本人认为科高公司GOOGLE INC.以谷歌爱尔兰控股公司GOOGLE IRELAND HOLDINGS所拥有的被国家工商行政管理总局商标局2009年4月25日认定为中国驰名商标的“GOOGLE”商标对本人申请商标提出异议不能成立，科高公司所持有的“GOOGLE”商标不是被认定的中国驰名商标,故异议裁定发文号：(2010)商标异字第05626号裁定中“依据中华人民共和国商标法第十三条第二款”不能成立和对“已构成对驰名商标的复制、摹仿,如予以注册易误导公众,并可能损害异议人的合法权益”不能成立，请求中华人民共和国国家工商行政管理局商标局予以核准注册第4020028号“GOOGLE”商标。日期：二零一零年四月二十五日