进出口合同的商订.ppt

第十三章进出口合同的商订 内容提要 本章主要讲述交易磋商的内容及一般程序 合同成立的时间及合同生效的要件和合同的基本内容等 重点 构成有效发盘和接受的条件 构成有效合同的要件 交易前的准备工作交易磋商的程序合同的成立 市场调研国别调研商品市场调研客户调研建立和发展客户制定商品经营方案广告宣传 出口交易前的准备工作 第一节订立国际货物买卖合同的法律步骤 交易磋商的法律步骤一般有询盘 发盘 还盘 接受四个环节 其中发盘和接受是订立合同不可缺少的两个最主要的法律步骤 一 询盘 Inquiry 含义 又称询价 指交易的一方欲出售或购买某种货物 向另一方发出的探询买卖该项货物有关交易条件的一种意思表示 询盘在法律上称为要约邀请 性质 没有法律上的约束力不是必备环节内容可繁可简 例如 1 买方询盘PLSQUOTELOWESTPRICECFRSINGAPOREFOR500PCSFLYINGPIGEONBRANDBICYCLESMAYSHIPMENTCABLEPROMPTLY 2 卖方询盘 CANSUPPLYVIEWFINDERJULYSHIPMENTPLSCABLEIFINTERSTED 二 发盘 Offer 一 含义及性质含义 又叫发价或报价 法律上称为要约 是指交易的一方向另一方提出的愿意按一定条件与其订立合同的一种建议 性质 对当事人有法律上的约束力每一笔交易中必须有的一个环节 例如 报C产品5000公吨 12月份装船 即期信用证付款 每吨CIF鹿特丹USD900 7月25日前复到有效 二 发盘的构成要件 1 向一个或一个以上的特定人 SpecificPerson 提出 1 所谓特定的人 是指在发盘中指明个人姓名或企业名称的受盘人 2 对商业广告是否构成发盘的不同认识 公约对此持折中态度 2 发盘的内容必须十分确定 SufficientlyDefinite 1 公约 规定 所谓十分确定应包括三个基本因素 品名 数量和价格 2 我国外贸实践中应列明主要交易条件 包括 品名和品质 数量 包装 价格 交货和支付方法等 3 表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思若发盘中附有保留条件 则此建议不能构成发盘 在我们国家 发盘有两种 1 实盘 实盘就是有效的发盘 明确 完整 无保留条件 2 虚盘 条件不肯定 有保留条件 没有法律的约束力 三 发盘的有效期 1 明确规定有效期 1 规定最迟接受期限SubjectReplyReachingHereFifteenth 2 规定一段时间OfferValidThreeDAYS OfferReplyinTenDays 2 不明确规定有效期仅做笼统规定 有的甚至不做规定 例如 Offer ReplyImmediately 未明确规定有效期时 应理解为在合理时间 ReasonableTime 内有效 四 发盘生效的时间 以书面形式做出的发盘的生效时间的不同观点 1 发信主义 DispatchTheory 发盘人将发盘发出的同时 发盘就生效 2 受信主义或到达主义 ArrivalTheory 采用到达主义时 只有当受盘人收到发盘之后 受盘人才能表示接受 在收到发盘之前作出接受无效 公约 和我国 合同法 采用到达主义 案例分析 中国A公司于8月10日向荷兰B公司发盘 可供花生油5000吨 CIF鹿特丹695美元 该发盘于8月14日送达B公司 8月13日A公司收到B公司来电 欲向你方购买5000吨花生油 CIF鹿特丹695美元 问A B公司的合同是否成立 为什么 分析 双方的合同不成立 这属于交叉发盘 五 发盘的撤回与撤销 1 发盘的撤回 Withdrawal 是发盘在送达受盘人之前 将其撤回 以阻止其生效 1 英美法和大陆法对发盘撤回的不同意见 2 公约 的规定 发盘在生效之前都可以撤回 撤回的条件 撤回通知应早于或同时与发盘到达受盘人 2 发盘的撤销 Revocation 撤销是指发盘已经送达受盘人 即发盘生效之后将发盘取消 使其失去效力的行为 撤销条件 撤销通知必须在发出接受通知前到达受盘人 发盘不可撤销的情况包括 1 发盘写明接受发盘的期限或以其他方式表示发盘是不可撤销的 2 受盘人有理由相信该项发盘是不可撤销的 而且受盘人已本着对该发盘的信赖采取了行动 注意 1 英美法和大陆法对发盘撤销的不同意见 2 公约 采取折衷规定 六 发盘效力的终止 发盘失效的原因主要有 1 发盘在有效期内未被接受而失效 2 发盘被发盘人依法撤销 3 发盘被拒绝或还盘后而失效 4 发盘之后 发生了不可抗力事件而终止 5 发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力而终止 三 还盘 Counter offer 含义 又称还价 在法律上称为反要约 是受盘人不同意或不完全同意发盘中的条件 对原发盘条件提出实质性修改 一个还盘就是一项新的发盘 这就构成原发盘的失效 发盘人不受发盘条件的约束 性质 1 非必备环节2 还盘可以在交易双方之间反复进行 注意 1 对发盘表示有条件的接受也是还盘的一种形式 如答复中附有 待最后确认为准 等字样 2 受盘人还盘后又接受原来的发盘 合同不成立 案例分析1 A向B发盘 发盘中说 供应50台拖拉机 100匹马力 每台CIF香港3500美元 订立合同后2个月装船 不可撤销信用证付款 请电复 B收到发盘后 立即电复说 我接受你的发盘 在订立合同后立即装船 但A未作任何答复 问 双方的合同是否成立 为什么 案例分析2 我某出口企业于6月1日用电传向英商发盘销售某商品 限6月7日复到 6月2日收到英商回电 如价格减5 可接受 我尚未对英商来电做出答复 由于该商品的国际市价剧涨 英商又于6月3日来电表示 无条件接受你6月1日发盘 请告合同号码 问 在此情况下 我方应如何处理 四 接受 Acceptance 一 含义 指受盘人接到对方的发盘或还盘后 同意对方提出的条件 愿意与对方达成交易 并及时以声明或行为表示出来 性质 是法律行为 接受作出即达成交易 合同关系成立形式 可用书面 口头 行为表示 缄默或不行动本身不等于接受 二 构成接受的要件 1 必须由受盘人作出 第三者做出无效 只能视为一项新的发盘 案例分析 香港某中间商A 就某商品以电传方式邀请我方发盘 我于6月8日向A方发盘并限6月15日复到有效 12日我方收到美国B商人按我方发盘条件开来的信用证 同时收到中间商A的来电称 你8日发盘已转美国B商 经查该商品的国际市场价格猛涨 于是我方将信用证退回开证银行 再按新价直接向美商B发盘 而美商B以信用证于发盘有效期内到达为由 拒绝接受新价并要求我方按原价发货 否则将追究我方的责任 问对方的要求是否合理 为什么 2 接受必须表示出来受盘人表示接受的方式有 1 用声明做出表示 即受盘人用口头或书面形式向发盘人同意发盘 2 用做出行为来表示 通常指卖方开始生产所买卖的货物或发运货物或买方开立信用证或支付价款来表示 3 接受必须是同意发盘提出的交易条件凡是附有限制 修改或增加新条件的接受 不是有效接受 而是还盘 公约 将接受中对发盘的变更分为两类 一类是实质性变更 包括价格 付款 质量 数量 交货地点和时间 赔偿责任范围或解决争端等 另一类是非实质性变更 如提供重量单 商检证 产地证等单据或增加单据份数等 对于实质性变更 视为还盘 对于非实质性变更 除非发盘人在不过分延迟的时间内表示反对其间的差异的 一般视为有效接受 而且合同的条件以该接受中所提出的某些更改为准 案例分析1 我某公司向美国A公司发盘售一批大宗商品 对方在发盘有效期内复电表示接受 同时指出 凡发生争议 双方应通过友好协商解决 如果协商不能解决 应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁 第三天 我方收到A公司通过银行开来的信用证 因获知该商品的国际市场价格已大幅度上涨 我公司当天将信用证退回 但A公司认为其接受有效 合同成立 双方意见不一 于是提交仲裁机构解决 试问 如果你是仲裁员 你将如何裁决 分析 美国公司的接受中提出了实质性变更 所以不是有效接受 案例分析2 我某外贸公司于3月1日向美商发去电传 发盘供应某农产品1000公吨 并列明 PACKEDINSOUNDGUNNYBAGS 美商收到我方电传后立即复电表示 ACCEPTED SHIPMENTINNEWGUNNYBAGS 我方收到上述复电后 即着手备货 准备于双方约定的6月份装船 数周后 该农产品国际市价猛跌 针对我方的催证电传 美商于3月20日来电称 由于你方对新麻袋包装未予确认 双方之间无合同 而我方则坚持合同已有效成立 于是发生争执 4 接受必须在发盘规定的时效内做出5 接受通知的传递方式应符合发盘的要求 三 接受生效的时间 英美法采用 投邮生效 的原则大陆法和 公约 采用 到达生效 的原则接受还可以在受盘人采取某种行为时生效 四 逾期接受 LateAcceptance 超过有效期或合理时间送达发盘人大部分国家认为无效 只能作为一项新的发盘 公约 对此情况的规定较灵活 关键在于发盘人如何表态 公约规定逾期接受在下列情况下有效 1 发盘人立即通知受盘人 声明逾期接受有效 2 接受通知表明在传递正常的情况下是能够及时到达发盘人的 则该通知有效 除非发盘人立即通知受盘人 该接受已失效 案例分析 我某公司于4月15日向外商A发盘 限20日复到我方 外商于17日上午发出电传 但该电传在传递中延误 21日才到达我方 我公司认为答复逾期 未予理会 当时该货物的市价已上涨 我公司遂以较高价格于22日将货物售予外商B 25日外商A来电称 信用证已开出 要求我方尽早装运 我方立即复电外商A 接受逾期 合同不成立 分析合同是否成立 五 接受的撤回或修改 在接受生效前将其取消撤回通知先于或同时于接受通知到达发盘人 注意 1 接受不存在撤销问题 2 以行为表示接受时 不涉及接受的撤回问题 3 采用传真 电子邮件等形式订立合同 发盘和接受都不可能撤回 第二节 合同成立的时间与合同生效的要件 一 合同成立的时间合同成立的时间有两个判断标准 一 有效接受的通知到达发盘人时 二 受盘人做出接受行为时 第二节 合同成立的时间与合同生效的要件 一 合同成立的时间合同成立的时间有两个判断标准 1 有效接受的通知到达发盘人时 2 受盘人做出接受行为时 二 合同生效的要件 1 合同必须经发盘和接受才能成立2 当事人必须有订立合同的能力3 合同的标的和内容必须合法4 合同的形式必须符合法律规定的要求5 必须有对价或合法的约因 对价和约因 英美法称为对价 是指合同当事人为了取得合同利益所付出的代价 即双方互为有偿 法国法称为约因 是指当事人签订合同所追求的直接目的 在贸易实践中买卖双方当事人所追求的直接目的分别为货物和价金 这就是买卖合同的约因 案例 A公司为一家食品加工厂 与某一个从事进出口贸易业务的B公司签订了一份进口棕榈油买卖合同 依据合同 A公司向B公司支付预付款20万元 但是当棕榈油从国外运抵港口后 被当地的海关查扣 原来 海关发现B公司是以购买的进料加工手册 以从事进料加工贸易的名义进口棕榈油 却私自在境内销售 其行为构成了走私 而且A公司对整个事件是知情的 在这种情况下 由于拿不到货物 A公司要求B公司退还20万元预付款及利息 并赔偿其他相关损失 但B公司却置之不理 于是A公司向法院提起了诉讼 请问A公司的诉讼请求是否会得到支持 第三节合同的形式及基本内容 合同概念 国际货物买卖合同是营业地在不同国家的当事人之间所达成的以买卖货物为目的的协议 特点 国际性 实物性 买卖性 一 合同的形式 国外法律规定合同有几种形式 一 书面形式 1 合同 条款完备 内容全面 适用于大宗 复杂 贵重或交金额较大的商品交易 2 销售确认书 简式合同 一般只包括主要条款 适用于金额较小的 批数较多的商品交易或在已订有代理 包销等长期协议的交易 合同又分为销售合同 SalesContract 和购买合同 PurchaseContract 确认书又分为销售确认书 SalesConfirmation 和购买确认书 PurchaseConfirmation 二 口头形式 又称口头合同或对话合同 指当事人之间通过当面谈判或通过电话方式达成协议而订立的合同 要式合同和不要式合同 三 其他主要是指以行为方式表示接受而订立的合同 公约 规定 销售合同无须以书面订立或书面证明 在形式方面也不受任何其他条件的限制 销售合同可以用包括证人在内的任何方法证明 签定书面合同的意义 合同成立的证据 是解决合同纠纷的重要依据 案例分析 我某公司就某商品的进口事宜与国外某客户进行洽谈 经过双方多次的往来函电 最终使交易达成 但未签订正式的书面合同 根据双方的往来函电表明 对方应于2001年12月前向我方提供该商品 而直至2002年1月 对方仍未向我方提供该商品 我方曾多次要求对方履行合约 对方却以未签订正式书面合同为由否认合同已达成 问 双方的交易是否已达成 为什么 分析 该交易已经达成 根据公约规定 合同形式可以是多样的 如书面 口头和其他形式 口头合同也属于合同的有效形式 因此为了日后解决纠纷的方便 买卖双方尽量选择书面合同 二 合同的基本内容 约首部分基本条款各项交易条件约尾部分 一 约首部分 Preamble 这一部分是合同的开始部分 通常载有合同的名称 合同的编号 订约的日期和地点 当事人的名称和地址 订约理由等 二 合同的基本条款 Body 是合同的主体部分 用以规定当事人的权利和义务 主要包括商品的品名 品质 数量与包装 价格 运输 保险 货款收付 检验 索赔 不可抗力和仲裁等内容 以上各项条款必须相互衔接 不能彼此脱节 更不能相互矛盾 三 约尾部分 WitnessClause 指明合同的正本份数 使用的文字及效力 合同的准据发等问题 并由双方当事人签名 三 合同的修改和终止 合同要修改 补充 终止 均需双方达成一致我国法律规定必须采用书面通知 国际货物买卖合同适用的法律规范 一 国内法律1 与合同有关的法律 包括双方当事人所在国国内的法律及与合同相关国家的法律 合同当事人可选择处理合同争议所适用的法律 当事人没有选择的 适用与合同有最密切联系的国家的法律 2 我国与合同有关的国家法律 经济合同法 涉外经济合同法 技术合同法 二 国际货物买卖公约1 国际货物买卖统一法公约 TheUniformLawonInternationalSaleofGoods 1972年8月18日生效2 国际货物买卖合同成立统一法公约 1972年8月23日生效3 联合国国际货物买卖 或销售 合同公约 该公约由上述两个 统一法公约 合并修改而成 1988年1月1日生效 中国加入了该公约