企业法律顾问实务知识考点：参与企业劳动合同的管理

企业法律顾问实务知识考点：公司章程的实务操作在多起国有独资公司章程起草的实务中，笔者遇到了许多技术性或专业性的难题，笔者提出了自己的解决方案，下面作以讨论，供章程制定者参考： 1、关于国有独资公司出资人、出资方式、出资时间。 目前，国有独资公司的设立分两种情况，一种是由国有资产监督管理机构以货币、土地出资新设立的公司，这种情况多出现在一些重大的工程项目或新兴行业里；另一种是由全民所有制企业改建或多家国有企业组建而来。前一种情况下，国有独资公司的出资与普通的有限责任公司是相似的，只要出资可作价评估，可依法转让，法律不禁止，并办理资产的过户，货币的交付手续即可。后一种情况下，由于独资公司由全民所有制企业改制或多家国有企业组建而来，常常会出现以企业评估后的净资产、商誉、品牌等出资的复杂情况。笔者认为首先以净资产作为出资的表述是不规范的，净资产是指企业总资产减去企业总负债后的剩余资产，是一个虚拟的财务概念，净资产并无具体所指实物或债权。既然没有具体所指也就无法办理转让手续即出资过户手续，但实践中国有企业的公司化改建普遍存在以净资产出资组建新公司的做法。笔者认为净资产出资本质上是一种股权出资。即国有资产机构以对全民所有制企业的所有者权益或“股权”出资，而“股权”价值确定依据即是企业净资产价格。因此，笔者建议在国有企业改建为公司时使用所有者权益或股权出资替代净资产出资表述。 商誉其实质是一种商业信用，由于信用难以评估，且不能转让，因此作为出资还存在法律上的障碍。品牌包括企业名称品牌、商标品牌等，笔者认为，以注册商标为载体的品牌，由于可评估报价，可转让，是可以出资的，而以企业名称为载体的品牌由于不可转让，是不可以出资的。 在以改建或组建方式成立的国有独资公司中，国有资产监督管理机构的出资时间如何确定呢。笔者认为由于不存在实物资产过户和货币交付，且这种出资的实质是一种“股权出资”，因此国有资产监督管理机构的出资应以组建企业取消法人资格或在工商登记机关变更组建企业的股东为新成立的国有独资公司之时为其出资的时间。 2、关于国有独资公司组织机构 国有独资公司的特殊性在于，公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会的职权，也可授权董事会行使部分职权，授权的范围详见本文第一部分。董事会是国有独资公司的决策机关，国有独资公司的董事会至少应有一名职工代表董事。职工代表董事由公司职工（代表）大会选举或罢免。其余董事由国有资产监督管理机构委派或更换。董事会董事长和副董事长由国有资产监督管理机构指定。值得注意的是新公司法尊重股东与董事会之间委托法律关系的本质，取消了原公司法关于董事任期届满前不得无故解除董事职务的规定，将任意解除委托关系的权利归还股东，制定国有独资公司章程时应注意此项立法变化。 另外，国有独资公司的监事会应当包括至少1/3的职工代表，职工代表监事由职工（代表）大会选举或罢免。其余监事由国有资产监督管理机构委派或更换。新公司法规定总经理由董事会聘任或解聘，但是，笔者提示：新公司法的规定并不具体，没有规定总经理的提名问题，国有资产监督管理机构完全可以通过在公司章程中约定总经理人选由出资人提名，以此来控制公司的经理层。 3、关于国有独资公司对下属企业的管理 国有独资公司的下属企业可能包括独资公司、控股有限公司、参股有限公司、股份有限公司，特别情况下可能还有全民所有制企业。国有独资公司下属企业均属于独立的企业法人，自主经营自负盈亏，国有独资公司的管理主要通过选聘优秀的企业管理者和建立有效的绩效考核系统来实现。但依据企业国有资产监督管理条例的规定，国有独资企业应当对下属企业履行出资人职责，即对下属企业进行人事、重大资产处置进行管理。 首先，国有独资公司对下属企业的人事管理，主要依据是各级政府组织部、国资委关于国有企业领导人任职办法的规定。实践中对独资公司、控股有限公司、参股有限公司、股份有限公司、全民所有制企业的人事管理是不同的。对独资子公司的董事长、董事、监事会主席、监事是委派和更换，对总经理可以通过提名权来管理，由董事会决定聘任和解聘；对全民所有制企业的厂长经理可直接任免；对控股公司的董事、监事、董事长、监事会主席可以委派并更换（具体程序应当在控股公司章程明确约定），对参股公司董事监事则是选派（具体程序应当在参股公司章程明确约定）。国有独资公司对下属企业的人事管理如何表述，以上是笔者在实践中的总结，具体个案应当由章程制定者结合当地政府对国有企业领导人任职的管理规定和企业实际确定。 其次，对资产的管理主要依据是企业国有资产监督管理条例、企业国有产权转让管理办法等行政法规、部门规章的规定。国务院国资委对企业国有资产的管理、处置规定了一系列严格的报批程序，实践中国有独资公司下属子企业重大的资产转让，资产核销等处置均应报请出资人批准，但批准事项的具体范围，因各地或各公司的情况不同会有所区别，笔者建议将各地国资委规定资产处置需要批准事项都写进国有独资公司和下属企业的章程，以便在事件发生时有所依据。 4、关于高级管理人员的竞业禁止 新公司法对国有独资公司董事长、副董事长、董事、经理规定了比一般有限责任公司更加严格的兼职禁止，第70条规定“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职”。与第149条规定“未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”相比，国有独资公司竞业禁止限制更广，不得在任何经济组织任职。另外，笔者认为第149条的规定，国有独资公司的高级管理人员也应当遵守，但其中同意权由国有资产监督管理机构行使。 下面是马云的经典语录！不需要的朋友可以下载后编辑删除！谢谢！马云经典语录大全1、阿里巴巴公司不承诺任何人加入阿里巴巴会升官发财，因为升官发财丶股票这些东西都是你自己努力的结果，但是我会承诺你在我们公司一定会很倒霉，很冤枉，干得很好领导还是不喜欢你，这些东西我都能承诺，但是你经历这些后出去一定满怀信心，可以自己创业，可以在任何一家公司做好，你会想:“因为我阿里巴巴都待过，还怕你这样的公司?”2、我们家保姆，我给她1200元，杭州市场价800元。她做得很开心，因为她觉得得到了尊重。而那些高层他们月薪四五万元，即使你给他加一万元丶两万元，他也不会感到什么。但是你对广大员工增加一些，那么士气会大增。3、自创业以来，阿里巴巴公司最初的18个创业者，现在一个都不少。别的公司出3倍薪水，员工也不动心。马云还说风凉话:“同志们，3倍我看算了，如果5倍还可以考虑一下。”对其中奥妙，马云是这样解释的:“在阿里巴巴工作3年就等于上了3年研究生，他将要带走的是脑袋而不是口袋。”4、在点评赢在中国一位选手的时候，马云说道:“你自己很善良，也很有激情，也很幽默，也会讲很多的故事，但你的团队离开你的时候，你要想到一点，我们需要雷锋，但不能让雷锋穿补丁的衣服上街去，让他们跟你分享成功是很重要的。”5、要是公司里的员工都像我这么能说，而且光说不干活，会非常可怕。我不懂电脑，销售也不在行，但是公司里有人懂就行了。6、收购雅虎中国之后，整合问题又摆在马云面前。这次马云非常果断，“什么都可以谈，只有价值观不能谈判”，这是马云收购雅虎中国时的核心原则。一家公司一旦扩张到500人以上，仅仅靠财务丶人事上的管理很难继续成长，必须借助统一的价值观聚集人心，马云深谙这样的道理。7、我们选择雅虎，是因为雅虎有世界最强大的技术，雅虎在中国7年的经验，无论犯的错误还是取得的进步，都是我们发展的资本。8、人家问我你喜欢能干的员工还是听话的员工，我说Yes，就是既要听话又要能干，因为我不相信能干和听话是矛盾的，能干的人一定不听话，听话的人一定不能干，这种人要来干什么，不听话本身就不能干，对不对?9、每一个人都很平凡，我马云也没什么了不起，这几年被媒体到处吹捧，其实自己很难为情。我一点儿也不聪明，也没有先见之明，只是一步一步走来，刚开始创业时被4家公司骗得晕头转向，但是那些骗人的公司今天都已经不复存在了。10、曾有人问马云，阿里巴巴最大的对手是谁，马云不假思索地表示:是沃尔玛。11、阿里巴巴从成立以来一直备受质疑，从8年前我做阿里巴巴的时候一路被骂过来，都说这个东西不可能。不过没关系，我不怕骂，在中国反正别人也骂不过我。我也不在乎别人怎么骂，因为我永远坚信这句话，你说的都是对的，别人都认同你了，那还轮得到你吗?你一定要坚信自己在做什么。12、蒙牛不是策划出来的，而是踏踏实实的产品、服务和体系做出来的。13、这个世界不是因为你能做什么，而是你该做什么。14、你的项目感觉是一个生意，不是一个独特的企业。15、建一个公司的时候要考虑有好的价值才卖。如果一开始想到卖，你的路可能就走偏掉。16、人要有专注的东西，人一辈子走下去挑战会更多，你天天换，我就怕了你。17、要找风险投资的时候，必须跟风险投资共担风险，你拿到的可能性会更大。18、记住，关系特别不可靠，做生意不能凭关系，做生意也不能凭小聪明。19、天不怕，地不怕，就怕CFO当CEO。20、永远要相信边上的人比你聪明。21、五年以后还想创业，你再创业。22、上当不是别人太狡猾，而是自己太贪，是因为自己才会上当。23、不要贪多，做精做透很重要，碰到一个强大的对手或者榜样的时候，你应该做的不是去挑战它，而是去弥补它。24、这世界上没有优秀的理念，只有脚踏实地的结果。25、一个好的东西往往是说不清楚的，说得清楚的往往不是好东西。26、如果你看了很多书，千万别告诉别人，告诉别人别人就会不断考你。27、做战略最忌讳的是面面俱到，一定要记住重点突破，所有的资源在一点突破，才有可能赢。28、小企业有大的胸怀，大企业要讲细节的东西。29、有时候死扛下去总是会有机会的。30、诚信绝对不是一种销售，更不是一种高深空洞的理念，它是实实在在的言出必行、点点滴滴的细节。30、公关是个副产品，由于你解决了以后会逐渐传出去，这才是最好的公关。31、短暂的激情是不值钱的，只有持久的激情才是赚钱的。32、聪明是智慧者的天敌，傻瓜用嘴讲话，聪明的人用脑袋讲话，智慧的人用心讲话。33、永远要把对手想得非常强大，哪怕非常弱小，你也要把他想得非常强大。34、我自己不愿意聘用一个经常在竞争者之间跳跃的人。35、多花点时间在你的其他员工身上。36、什么是团队呢?团队就是不要让另外一个人失败，不要让团队任何一个人失败。37、领导力在顺境的时候，每个人都能出来，只有在逆境的时候才是真正的领导力。38、碰到灾难第一个想到的是你的客户，第二想到你的员工，其他才是想对手。39、永远记住每次成功都可能导致你的失败，每次失败好好接受教训，也许就会走向成功。40、暴躁在某种程度上讲是因为有不安全感，或者是自己没有开放的心态。41、不想当将军的士兵不是好士兵，但是一个当不好士兵的将军一定不是好将。42、小公司的战略就是两个词：活下来，挣钱。43、创业时期千万不要找明星团队，千万不要找已经成功过的人。创业要找最适合的人，不要找最好的人。44、最大的挑战和突破在于用人，而用人最大的突破在于信任人。45、什么都想自己干，这个世界上你干不完。46、每一笔生意必须挣钱，免费不是一个好策略，它付出的代价会非常大。67、“营销”这两个字强调既要追求结果，也要注重过程，既要“销”，更要“营”。68、互联网是影响人类未来生活30年的3000米长跑，你必须跑得像兔子一样快，又要像乌龟一样耐跑。69、我为什么能活下来？第一是由于我没有钱，第二是我对INTERNET一点不懂，第三是我想得像傻瓜一样。70、可能一个人说你不服气，两个人说你不服气，很多人在说的时候，你要反省，一定是自己出了一些问题。71、一个成功的创业者，三个因素，眼光、胸怀和实力。72、别人可以拷贝我的模式，不能拷贝我的苦难，不能拷贝我不断往前的激情。73、80年代的人还需要摔打，不管做任何事，要检查主观原因。74、做小了，一定要做到独特。75、聪明是智慧者的天敌，傻瓜用嘴讲话，聪明的人用脑袋讲话，智慧的人用心讲话。所以永远记住，不要把自己当成最聪明的，最聪明的人相信总有别人比自己更聪明。76、人永远不要忘记自己第一天的梦想，你的梦想是世界上最伟大的事情，就是帮助别人成功。77、我认为，员工第一，客户第二。没有他们，就没有这个网站。也只有他们开心了，我们的客户才会开心。而客户们那些鼓励的言语，鼓励的话，又会让他们像发疯一样去工作，这也使得我们的网站不断地发展。78、看见10只兔子，你到底抓哪一只？有些人一会儿抓这个兔子，一会儿抓那个兔子，最后可能一只也抓不住。CEO的主要任务不是寻找机会而是对机会说NO。机会太多，只能抓一个。我只能抓一只兔子，抓多了，什么都会丢掉.79、我们公司是每半年一次评估，评下来，虽然你的工作很努力，也很出色，但你就是最后一个，非常对不起，你就得离开。在两个人和两百人之间，我只能选择对两个人残酷。80、您能用一句话概括您认为员工应该具备的基本素质吗？今天阿里巴巴的员工我们要求诚信，学习能力，乐观精神，和拥抱变化的态度！81、我们花了两年的时间打地基，我们要盖什么样的楼，图纸没有公布过，但有些人已经在评论我们的房子怎么不好。有些公司的房子很好看，但地基不稳，一有大风就倒了。51、互联网像一杯啤酒，有沫的时候最好喝。52、听说过捕龙虾富的，没听说过捕鲸富的。53、我们不能企求于灵感。灵感说来就来，就像段誉的六脉神剑一样。54、把你太太当合作伙伴，不要把她当太太看。55、有时候学历很高不一定把自己沉得下来做事情。56、今天要在网上发财，概率并不是很大，但今天的网络，可以为大家省下很多成本。这个世界没有人能替你发财，只有你自己才能替你发财，你需要的是投资和投入，spendtime，investtime，ontheinternet，把自己的时间投资在网络上面，网络一定会给大家省钱，但不一定今天就能赚多少钱，赚钱是明天的事，省钱，你今天就看得到。57、电子商务最大的受益者应该是商人，我们该赚钱因为我们提供工具，但让我们做工具的人发了大财，而使用工具的人还糊里糊涂，这是不正常的。（经典语录 ）所谓新经济，就是传统企业利用好网络这个工具，去创造出更大的经济效益，使其成几十倍地增长，这才是真的新经济的到来。今天新旧经济是两张皮。 下面是马云的经典语录！不需要的朋友可以下载后编辑删除！谢谢！马云经典语录大全1、阿里巴巴公司不承诺任何人加入阿里巴巴会升官发财，因为升官发财丶股票这些东西都是你自己努力的结果，但是我会承诺你在我们公司一定会很倒霉，很冤枉，干得很好领导还是不喜欢你，这些东西我都能承诺，但是你经历这些后出去一定满怀信心，可以自己创业，可以在任何一家公司做好，你会想:“因为我阿里巴巴都待过，还怕你这样的公司?”2、我们家保姆，我给她1200元，杭州市场价800元。她做得很开心，因为她觉得得到了尊重。而那些高层他们月薪四五万元，即使你给他加一万元丶两万元，他也不会感到什么。但是你对广大员工增加一些，那么士气会大增。3、自创业以来，阿里巴巴公司最初的18个创业者，现在一个都不少。别的公司出3倍薪水，员工也不动心。马云还说风凉话:“同志们，3倍我看算了，如果5倍还可以考虑一下。”对其中奥妙，马云是这样解释的:“在阿里巴巴工作3年就等于上了3年研究生，他将要带走的是脑袋而不是口袋。”4、在点评赢在中国一位选手的时候，马云说道:“你自己很善良，也很有激情，也很幽默，也会讲很多的故事，但你的团队离开你的时候，你要想到一点，我们需要雷锋，但不能让雷锋穿补丁的衣服上街去，让他们跟你分享成功是很重要的。”5、要是公司里的员工都像我这么能说，而且光说不干活，会非常可怕。我不懂电脑，销售也不在行，但是公司里有人懂就行了。6、收购雅虎中国之后，整合问题又摆在马云面前。这次马云非常果断，“什么都可以谈，只有价值观不能谈判”，这是马云收购雅虎中国时的核心原则。一家公司一旦扩张到500人以上，仅仅靠财务丶人事上的管理很难继续成长，必须借助统一的价值观聚集人心，马云深谙这样的道理。7、我们选择雅虎，是因为雅虎有世界最强大的技术，雅虎在中国7年的经验，无论犯的错误还是取得的进步，都是我们发展的资本。8、人家问我你喜欢能干的员工还是听话的员工，我说Yes，就是既要听话又要能干，因为我不相信能干和听话是矛盾的，能干的人一定不听话，听话的人一定不能干，这种人要来干什么，不听话本身就不能干，对不对?9、每一个人都很平凡，我马云也没什么了不起，这几年被媒体到处吹捧，其实自己很难为情。我一点儿也不聪明，也没有先见之明，只是一步一步走来，刚开始创业时被4家公司骗得晕头转向，但是那些骗人的公司今天都已经不复存在了。10、曾有人问马云，阿里巴巴最大的对手是谁，马云不假思索地表示:是沃尔玛。11、阿里巴巴从成立以来一直备受质疑，从8年前我做阿里巴巴的时候一路被骂过来，都说这个东西不可能。不过没关系，我不怕骂，在中国反正别人也骂不过我。我也不在乎别人怎么骂，因为我永远坚信这句话，你说的都是对的，别人都认同你了，那还轮得到你吗?你一定要坚信自己在做什么。12、蒙牛不是策划出来的，而是踏踏实实的产品、服务和体系做出来的。13、这个世界不是因为你能做什么，而是你该做什么。14、你的项目感觉是一个生意，不是一个独特的企业。15、建一个公司的时候要考虑有好的价值才卖。如果一开始想到卖，你的路可能就走偏掉。16、人要有专注的东西，人一辈子走下去挑战会更多，你天天换，我就怕了你。17、要找风险投资的时候，必须跟风险投资共担风险，你拿到的可能性会更大。18、记住，关系特别不可靠，做生意不能凭关系，做生意也不能凭小聪明。19、天不怕，地不怕，就怕CFO当CEO。20、永远要相信边上的人比你聪明。21、五年以后还想创业，你再创业。22、上当不是别人太狡猾，而是自己太贪，是因为自己才会上当。23、不要贪多，做精做透很重要，碰到一个强大的对手或者榜样的时候，你应该做的不是去挑战它，而是去弥补它。24、这世界上没有优秀的理念，只有脚踏实地的结果。25、一个好的东西往往是说不清楚的，说得清楚的往往不是好东西。26、如果你看了很多书，千万别告诉别人，告诉别人别人就会不断考你。27、做战略最忌讳的是面面俱到，一定要记住重点突破，所有的资源在一点突破，才有可能赢。28、小企业有大的胸怀，大企业要讲细节的东西。29、有时候死扛下去总是会有机会的。30、诚信绝对不是一种销售，更不是一种高深空洞的理念，它是实实在在的言出必行、点点滴滴的细节。30、公关是个副产品，由于你解决了以后会逐渐传出去，这才是最好的公关。31、短暂的激情是不值钱的，只有持久的激情才是赚钱的。32、聪明是智慧者的天敌，傻瓜用嘴讲话，聪明的人用脑袋讲话，智慧的人用心讲话。33、永远要把对手想得非常强大，哪怕非常弱小，你也要把他想得非常强大。34、我自己不愿意聘用一个经常在竞争者之间跳跃的人。35、多花点时间在你的其他员工身上。36、什么是团队呢?团队就是不要让另外一个人失败，不要让团队任何一个人失败。37、领导力在顺境的时候，每个人都能出来，只有在逆境的时候才是真正的领导力。38、碰到灾难第一个想到的是你的客户，第二想到你的员工，其他才是想对手。39、永远记住每次成功都可能导致你的失败，每次失败好好接受教训，也许就会走向成功。40、暴躁在某种程度上讲是因为有不安全感，或者是自己没有开放的心态。41、不想当将军的士兵不是好士兵，但是一个当不好士兵的将军一定不是好将。42、小公司的战略就是两个词：活下来，挣钱。43、创业时期千万不要找明星团队，千万不要找已经成功过的人。创业要找最适合的人，不要找最好的人。44、最大的挑战和突破在于用人，而用人最大的突破在于信任人。45、什么都想自己干，这个世界上你干不完。46、每一笔生意必须挣钱，免费不是一个好策略，它付出的代价会非常大。67、“营销”这两个字强调既要追求结果，也要注重过程，既要“销”，更要“营”。68、互联网是影响人类未来生活30年的3000米长跑，你必须跑得像兔子一样快，又要像乌龟一样耐跑。69、我为什么能活下来？第一是由于我没有钱，第二是我对INTERNET一点不懂，第三是我想得像傻瓜一样。70、可能一个人说你不服气，两个人说你不服气，很多人在说的时候，你要反省，一定是自己出了一些问题。71、一个成功的创业者，三个因素，眼光、胸怀和实力。72、别人可以拷贝我的模式，不能拷贝我的苦难，不能拷贝我不断往前的激情。73、80年代的人还需要摔打，不管做任何事，要检查主观原因。74、做小了，一定要做到独特。75、聪明是智慧者的天敌，傻瓜用嘴讲话，聪明的人用脑袋讲话，智慧的人用心讲话。所以永远记住，不要把自己当成最聪明的，最聪明的人相信总有别人比自己更聪明。76、人永远不要忘记自己第一天的梦想，你的梦想是世界上最伟大的事情，就是帮助别人成功。77、我认为，员工第一，客户第二。没有他们，就没有这个网站。也只有他们开心了，我们的客户才会开心。而客户们那些鼓励的言语，鼓励的话，又会让他们像发疯一样去工作，这也使得我们的网站不断地发展。78、看见10只兔子，你到底抓哪一只？有些人一会儿抓这个兔子，一会儿抓那个兔子，最后可能一只也抓不住。CEO的主要任务不是寻找机会而是对机会说NO。机会太多，只能抓一个。我只能抓一只兔子，抓多了，什么都会丢掉.79、我们公司是每半年一次评估，评下来，虽然你的工作很努力，也很出色，但你就是最后一个，非常对不起，你就得离开。在两个人和两百人之间，我只能选择对两个人残酷。80、您能用一句话概括您认为员工应该具备的基本素质吗？今天阿里巴巴的员工我们要求诚信，学习能力，乐观精神，和拥抱变化的态度！81、我们花了两年的时间打地基，我们要盖什么样的楼，图纸没有公布过，但有些人已经在评论我们的房子怎么不好。有些公司的房子很好看，但地基不稳，一有大风就倒了。51、互联网像一杯啤酒，有沫的时候最好喝。52、听说过捕龙虾富的，没听说过捕鲸富的。53、我们不能企求于灵感。灵感说来就来，就像段誉的六脉神剑一样。54、把你太太当合作伙伴，不要把她当太太看。55、有时候学历很高不一定把自己沉得下来做事情。56、今天要在网上发财，概率并不是很大，但今天的网络，可以为大家省下很多成本。这个世界没有人能替你发财，只有你自己才能替你发财，你需要的是投资和投入，spendtime，investtime，ontheinternet，把自己的时间投资在网络上面，网络一定会给大家省钱，但不一定今天就能赚多少钱，赚钱是明天的事，省钱，你今天就看得到。57、电子商务最大的受益者应该是商人，我们该赚钱因为我们提供工具，但让我们做工具的人发了大财，而使用工具的人还糊里糊涂，这是不正常的。（经典语录 ）所谓新经济，就是传统企业利用好网络这个工具，去创造出更大的经济效益，使其成几十倍地增长，这才是真的新经济的到来。今天新旧经济是两张皮。