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单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,第十四章 侵权之债 不当得利之债 无因管理之债的法律适用,第一节 一般涉外侵权行为,第二节 特殊涉外侵权行为,第三节 不当得利和无因管理,第一节,一,一般,涉,涉外侵,权,权行为,一、各,国,国关于,侵,侵权行,为,为的规,定,定,大陆法,系,系国家,通,通常以,立,立法的,形,形式对,侵,侵权行,为,为下定,义,义，但,各,各国对,侵,侵权行,为,为所下,定,定义不,同,同。英,美,美法系,国,国家在,学,学理上,把,把违反,法,法律规,定,定的义,务,务致使,他,他人损,害,害的行,为,为均认,定,定为侵,权,权。,对侵权,行,行为的,责,责任基,础,础，一,般,般采用,过,过错原,则,则，推,定,定过错,原,原则和,特,特殊案,件,件采用,无,无过错,原,原则。,第一节,一,一般,涉,涉外侵,权,权行为,二、侵,权,权责任,与,与违约,责,责任竞,合,合情况,下,下的法,律,律选择,违约责,任,任和侵,权,权责任,竞,竞合指,行,行为人,的,的同一,不,不法行,为,为同时,违,违反侵,权,权法和,合,合同法,的,的有关,规,规定，,同,同时符,合,合侵权,责,责任和,违,违约责,任,任的构,成,成要件,而,而产生,的,的责任,竞,竞合现,象,象。,侵权责,任,任与违,约,约责任,竞,竞合具,有,有侵权,行,行为与,违,违约行,为,为两种,性,性质。,我国法,律,律允许,当,当事人,在,在侵权,责,责任与,违,违约责,任,任竞合,时,时，选,择,择对自,己,己有利,的,的诉因,提,提起诉,讼,讼。,侵权责,任,任与违,约,约责任,竞,竞合情,况,况下的,法,法律选,择,择,一 以,法,法国为,代,代表的,禁,禁止责,任,任竞合,制,制度,二 以,德,德国为,代,代表的,允,允许侵,权,权责任,与,与合同,责,责任竞,合,合制度,三 以,英,英美国,家,家为代,表,表的限,制,制性选,择,择诉讼,制,制度,四中国,法,法律规,定,定 1989,年,年最高,院,院全,国,国沿海,地,地区涉,外,外、涉,港,港澳经,济,济审判,工,工作座,谈,谈纪要,：“,一,一个法,律,律事实,或,或法律,行,行为有,时,时可能,同,同时产,生,生两个,法,法律关,系,系，最,常,常见的,是,是债权,关,关系与,物,物权关,系,系并存,，,，或者,被,被告的,行,行为同,时,时构成,破,破坏合,同,同和民,事,事侵害,。,。原告,可,可以选,择,择两者,之,之一种,有,有利于,自,自己的,一,一种诉,因,因提起,诉,诉讼，,有,有管辖,的,的受诉,法,法院不,应,应以存,在,在其它,诉,诉因为,由,由拒绝,受,受理。,”,”,责任竞合的法,律,律适用,中国合同法第122条：“,因,因当事人一方,的,的违约行为，,侵,侵害对方人身,、,、财产权益的,，,，受损害方有,权,权选择依照本,法,法要求其承担,违,违约责任或者,依,依照其它法律,要,要求其承担侵,权,权责任。”,司法解释,第,第30条：“,债,债权人依照合,同,同法第122,条,条的规定向人,民,民法院起诉时,作,作出选择后，,在,在一审开庭以,前,前又变更诉讼,请,请求的，人民,法,法院应当准许,。,。”,尚无责任竞合,法,法律适用的规,定,定。示范法,第115条,：,：“侵权行为,加,加害人和受害,人,人之间原来存,在,在某一民商事,关,关系的，如果,适,适用支配该民,商,商事关系的法,律,律对受害人更,为,为有利的，也,可,可以适用该法,律,律”。,实践：陆红诉,美,美联航损害赔,偿,偿纠纷案的分,析,析,第一节,一,一般涉外侵,权,权行为,三、涉外侵权,法,法律适用的主,要,要原则,第一：传统的239,侵权行为之债,适,适用,1侵权行为地法（加害行为地,、,、损害结果发,生地、任何环,节,节）,2法院地法,3重叠适用侵权,行,行为地法和法,院,院地法,以侵权行为地,法,法为主,以法院地法为,主,主双重可诉原则,（,（限制侵权行,为,为地）,4共同本国法或,共,共同住所地法,第一节,一,一般涉外侵,权,权行为,（一）侵权行,为,为地法,1世界大多,数,数国家以致害,行,行为地为侵权,行,行为地。,2美国以损,害,害结果发生地,为,为侵权行为地,。,。,3致害行为,地,地、损害结果,发,发生地都作为,侵,侵权行为地。,第一节,一,一般涉外侵,权,权行为,（二）法院地,法,法,英国采用这一,规,规则，1987年瑞士国,际,际私法也采,用,用了这一规则,。,。,（三）重叠适,用,用行为地法和,法,法院地法。,1以侵权行,为,为地法为主,2以法院地,法,法为主,第一节,一,一般涉外侵,权,权行为,第二：现代的242/34,1、侵权行为,自,自体法,英,英,莫,莫里斯,侵权行为自体,法,法的产生、内,容,容及其自身的,不,不确定性。,2、最密切联,系,系原则,美,美,富,富德,3、有限意思,自,自治原则,4、当事人的,共,共同属人法,第一节,一,一般涉外侵,权,权行为,四、我国涉外,侵,侵权领域的立,法,法现状,民法通则,第,第146条规,定,定：侵权行为,的,的损害赔偿适,用,用侵权行为地,法,法律。当事人,双,双方国籍相同,或,或者在同一国,家,家有住所的，,也,也可以适用当,事,事人本国法律,或,或者住所地法,律,律。中华人民,共,共和国法律不,认,认为在中华人,民,民共和国领域,外,外发生的行为,是,是侵权行为的,，,，不作为侵权,行,行为处理。,（注意：已被2010年法,律,律适用法第44条取代！,！,！）,最高人民法院,对,对146条规,定,定有一个解释,：,：侵权行为地,包,包括侵权行为,实,实施地和损害,结,结果发生地，,如,如果两者不一,致,致，由人民法,院,院选择适用。,我国涉外侵权,领,领域的立法现,状,状,2010年,法,法律适用法,第,第四十四条,侵权责任，适,用,用侵权行为地,法,法律，但当事,人,人有共同经常,居,居所地的，适,用,用共同经常居,所,所地法律。侵,权,权行为发生后,，,，当事人协议选择适用法律,的,的，按照其协,议,议。,立法有限引入,了,了意思自治，,但,但并未确立为,原,原则。但在司,法,法实践中却有,运,运用。“中国农业银,行,行青岛高科技,工,工业园支行、,伊,伊莱克达股份,公,公司返还贷款,纠,纠纷案”,第二节 特,殊,殊涉外民事侵,权,权行为,六类行为,1、公路交通,中,中的侵权行为,2、海上侵权,行,行为,3、空中侵权,行,行为,4、产品责任,1972年,产,产品责任法律,适,适用公约,5、油污损害,6、网络侵权,一、海上侵,权,权法律适用,1 船舶碰撞,海商法第273条：“,船,船舶碰撞的损,害,害赔偿，适用,侵,侵权行为地法,律,律。船舶在公,海,海上发生碰撞,的,的损害赔偿，,适,适用受理案件,的,的法院所在地,法,法律。同一国,籍,籍的船舶，不,论,论碰撞发生于,何,何地，碰撞船,舶,舶之间的损害,赔,赔偿适用船旗,国,国法律”。,2 发生在船,舶,舶内部的侵权,行,行为：分为在,沿,沿海国领海（,是,是否及于船外,）,）、公海,3 海上运输,事,事故导致的损,害,害问题：一般,依,依据运输合同,准,准据法。,二、空中侵权,行,行为之债的法,律,律适用,1发生在航,空,空器内的侵权,行,行为，适用航,空,空器登记地法,律,律。,2航空器碰,撞,撞或航空器与,其,其他物体碰撞,发,发生的侵权行,为,为，适用被碰,撞,撞一方或受害,一,一方航空器登,记,记地法律，如,被,被碰撞一方也,有,有过失，可适,用,用法院地法律,。,。航空器国籍,相,相同，可适用,其,其本国法律。,3航空器事,故,故使旅客受到,伤,伤亡或物品受,到,到毁损，适用,航,航空器登记地,或,或法院地法法,律,律。,民用航空法,第,第189条：,“,“民用航空器,对,对地面第三人,损,损害赔偿，适,用,用侵权行为地,法,法。民用航空,器,器在公海上空,对,对水面第三人,损,损害赔偿，适,用,用受理案件的,法,法院所在地法,律,律。”：“大,韩,韩航空公司货,机,机坠毁侵权纠,纷,纷案”,4.国际航,空,空运输损害赔,偿,偿：“陆红诉,美,美联航损害赔,偿,偿纠纷案”.适用华沙公约,二、空中侵权,行,行为之债的法,律,律适用,5调整空中,侵,侵权行为的国,际,际公约有：,（1）关于,统,统一国际航空,运,运输某则的公,约,约，简称1929年华沙,公,公约。,（2）修改1929年10月12日在,华,华沙签订的统,一,一国际航空运,输,输某则的公约,的,的议定书，,简,简称1955,年,年海牙议定书,。,。,（3）统一,非,非缔约承运人,所,所办国际航空,运,运输某些规则,以,以补充华沙公,约,约的公约，,简,简称1961,年,年瓜达拉哈拉,公,公约。,三、涉外产品,责,责任的法律适,用,用,涉外产品责任,是,是指有缺陷的,产,产品或者没有,正,正确说明用途,或,或使用方法，,给,给消费者或使,用,用者造成人身,或,或财产的损害,时,时，产品的制,造,造者、生产者,和,和销售者要承,担,担的损害赔偿,责,责任。,产品责任的法,律,律适用，各国,法,法律规定的差,异,异较大。,美国。传统的规则,是,是适用保证作,出,出地法、侵权,行,行为地法。现,代,代规则主张依,重,重力中心说、,最,最重要联系说,、,、政府利益说,、,、较好法律说,、,、最利于原告,说,说来确定准据,法,法。,英国。采用双重可,诉,诉原则确定准,据,据法。双重可,诉,诉原则是指产,品,品责任在法院,地,地、侵权行为,地,地均认为是侵,权,权时，才将产,品,品责任作侵权,行,行为处理。,法国。主张产品责,任,任适用损害发,生,生地法律。,瑞士。产品责任适,用,用侵权行为人,营,营业地法律，,如,如无营业地是,适,适用惯常居所,地,地法律、获得,产,产品所在地国,家,家的法律。,澳大利亚。主张产品生,产,产地、货物销,售,售地、产品造,成,成损害地的法,律,律均可考虑适,用,用。,1973年海,牙,牙国际私法会,议,议制定的产,品,品责任法律适,用,用公约。规,定,定,：（1）适用,的,的法律应为侵,害,害地国家的法,律,律，如果该国,同,同时又是：直,接,接受害人惯常,居,居所地国或被,请,请求承担责任,人,人的主营业地,或,或直接受害人,取,取得产品的地,方,方；（2）尽,管,管有上述规定,，,，应适用的法,律,律仍应为直接,受,受害人的惯常,居,居所地国家的,法,法律，如果该,国,国同时又是被,请,请求承担责任,人,人的主营业地,和,和直接受害人,取,取得产品的地,方,方。（3）如,以,以上两种法律,都,都不适用，除,非,非原告基于侵,害,害地国国内法,提,提出请求，应,适,适用被请求承,担,担责任人主营,业,业地国国内法,。,。,1 产品责,任,任案件的法律,适,适用,（1）规定,了,了5个连接点,，,，即损害发生,地,地、受害人惯,常,常居所地、赔,偿,偿人主要营业,所,所所在地、受,害,害人购买产品,地,地、当事人选,择,择的连接点。,（2）规定,了,了一个法律要,成,成为准据法至,少,少需要两个连,接,接点作为条件,。,。（重叠适用）,（3）规定,了,了四个法律适,用,用顺序,2 公,约,约,准据法的适,用,用范围：责,任,任依据的范,围,围；免除、,限,限制和划分,责,责任的依据,；,；损害的种,类,类；赔偿的,方,方式、范围,；,；损害赔偿,的,的转让、继,承,承；有权要,求,求损害赔偿,的,的人；本人,对,对代理人或,雇,雇主对雇员,行,行为的责任,；,；举证责任,以,以及时效等,。,。,3.,中国的立法,与,与实践,原立法中没,有,有专门规定,，,，适用民法,通,通则的相关,规,规定，大多,适,适用中国法,2010年,民事法律,适,适用法第45条 产,品,品责任，适,
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