7企业上市法律操作XXXX05

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,企业上市法律操作,天银律师事务所孙延生,2010年5月,1,第一局部我国创业板上市的相关法律规定,一、首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行方法解读,二、创业板上市与主板上市管理方法的异同,2,一、首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行方法解读,3,二、创业板上市与主板上市管理方法的异同,4,（一）净利润要求,创业板：第十条（二）最近两年连续盈利,最近两年净利润累计不少于一千万元,且持续增长；或者最近一年盈利,且净利润不少于五百万元,最近一年营业收入不少于五千万元,最近两年营业收入增长率均不低于百分之三十。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。,主板：第三十三条(一)最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；,5,（二）现金流及营业收入要求,创业板：无要求,主板：第三十三条(二)最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；,6,（三）净资产要求,创业板：第十条（三）最近一期末净资产不少于两千万元,且不存在未弥补亏损。,主板：第三十三条(五)最近一期末不存在未弥补亏损。,7,（四）股本,创业板：第十条（四）发行后股本总额不少于三千万元。（依据2005年10月修订的公司法的相关规定,股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元,因此在创业板上市的公司在发行前的股本总额应不少于500万元。）,主板：第三十三条(三)发行前股本总额不少于人民币3000万元；,8,（五）无形资产要求,创业板：无要求,主板：第三十三条(四)最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%；,9,（六）经营时间要求,创业板：第十条 发行人申请首次公开发行股票应当符合以下条件：（一）发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。,主板：第九条发行人自股份有限公司成立后,持续经营时间应当在3年以上,但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的,持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。,10,（七）主营业务、董事、高管、实际控制人,创业板：第十二条发行人应当主要经营一种业务,其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定,符合国家产业政策及环境保护政策。,第十三条 发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更。,主板：对主营业务种类无限制,第十二条发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化,实际控制人没有发生变更。,11,（八）注册地省级政府意见,创业板：无规定,主板：第四十九条 中国证监会在初审过程中,将征求发行人注册地省级人民政府是否同意发行人发行股票的意见,并就发行人的募集资金投资工程是否符合国家产业政策和投资管理的规定征求国家开展和改革委员会的意见。,12,（九）发行程序,创业板：第三十二条 保荐人保荐发行人发行股票并在创业板上市,应当对发行人的成长性进行尽职调查和审慎判断并出具专项意见。发行人为自主创新企业的,还应当在专项意见中说明发行人的自主创新能力。,主板：无特别规定,13,第二局部 上市发行审核重点问题,一、实际控制人,二、专利门,三、财务门,四、中介门,五、荣誉门,14,一、实际控制人,（一）实际控制人披露问题：,江苏三友于2005年5月18日在中小板上市,而在2004年6月5日,该公司控股股东南通友谊实业有限公司的实际控制人就已经发生了变更。当天友谊实业的实际控制人南通市纺织工业联社与张璞、常晓钢、谢金华等9人签署了 南通友谊实业有限公司股权转让协议书,将南通市纺织工业联社所持有的友谊实业53.125%股权转让给张璞等9人,张璞成为友谊实业的实际控制人。涉及到控股股东实际控制人发生变更的重大信息,该公司不仅没有在招股说明书中予以披露,而且在友谊实业于2006年5月19日完成工商变更登记时也没有予以披露,一直隐瞒到2010年3月27日才予以披露。,（二）实际控制人变更问题,作为公司控股股东的丈夫去世后,按照继承法由妻子继承相关股份,导致的实际控制人变更问题。,15,二、专利门,苏州恒久：2010年2月4日,国家知识产权局网站上宣布,苏州恒久拥有的有机光导管体(1)(4)四项外观技术专利权被终止。,星网锐捷：公司2010年4月14日自查发现,局部实用新型专利和外观专利,存在因未续缴年费等原因已被终止,亦有局部正在申请的专利审理阶段发生变化,其法律状态与招股意向书内容存在差异,决定暂缓本次A股发行。,16,三、财务门,四川长虹：2010年2月25日,第一财经日报发表了一篇长虹被指虚增销售收入50亿 十年财务迷踪的文章,瞬时将四川长虹拉入财务造假门事件的泥潭,五粮液涉嫌财务造假：四位股民因对五粮液2006年、2007年的年报信息存疑,以自己投资损失为由,委托律师向成都中级人民法院提起诉讼。上海李国机律师事务所周爱文表示,通过他和团队对五粮液2006年至2008年的年报进行分析,发现五粮液年报存重大虚假记载嫌疑,存3年来少交消费税约19.51亿元嫌疑。,17,四、中介门,会计师事务所合并分立或名称变更导致为公司出具报告的名称不一致,律师签名作假问题,18,五、荣誉门,（一）行业排名、市场占有率等数据作假,2010年4月,国内知名咨询公司赛迪参谋因卷入IPO咨询造假丑闻,触怒中国证监会,而被正式立项调查。,3月31日,创业板发审委召开第15次会议,正方软件IPO被否。该公司成立10年,2009年度收入仅5300万,但在赛迪参谋的报告中,做出了教学管理类软件领域超过25%市场占有率的结论,其依据是备受质疑的“客户数量累积。,（二）名片头衔虚构,有局部企业的董事长、经理等在名片上虚构组织或者职位,19,第三局部 红筹上市相关法规,一、,商务部关于下放外商投资举办投资性公司审批权限的通知,二、关于外国投资者并购境内企业的规定（十号令）,三、国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知（75号文）,四、国家外汇管理局综合司关于印发国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知操作规程的通知（106号文）,五、外商投资准入管理指引手册,20,一、,商务部关于下放外商投资举办投资性公司审批权限的通知,【发布单位】中华人民共和国商务部【发布文号】商资函20098号 （一）外国投资者投资设立注册资本1亿美元及以下投资性公司及其变更事项（单次增资超过1亿美元的除外）,由投资性公司注册地省级商务主管部门负责审 批,省级商务主管部门不得再行下放或委托其他部门审批。（二）商务部批准设立的投资性公司后续变更事项（单次增资超过1亿美元、投资者变更的除外）,由省级商务主管部门审批。（三）省级商务主管部门受理审核外国投资者申请时,应严格遵循关于外商投资举办投资性公司的规定（商务部令2004第22号）和关于外商投资举 办投资性公司的补充规定（商务部令2006第3号）有关投资者资格条件、注册资本、出资方式、业务经营和申请文件要求的相关规定,并就外国投资者及 其境内所投资企业是否存在违规行为书面征求企业所在地省级及本省税务、工商和外汇管理部门意见。,（四）投资性公司的投资范围不得涉及限制和禁止外商投资领域及宏观调控行业。投资范围如涉及外商投资专项规定的允许类行业,省级商务主管部门应按有关规定程序征得国家行业主管部门同意。,21,二、关于外国投资者并购境内企业的规定,（一）适用范围1、股权并购情形：（1）指外国投资者购置境内非外商投资企业（以下简称“境内公司）股东的股权；（2）指外国投资者认购境内公司增资使该境内公司变更设立为外商投资企业。2、资产并购情形：（1）外国投资者先在中国境内设立外商投资企业,并通过该企业协议购置境内企业资产且运营该资产；（）外国投资者协议购置境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。,（二）关于特殊目的公司,特殊目的公司境外上市交易,应经国务院证券监督管理机构批准。我们理解,SPV公司在境外上市交易,其以股权作为支付手段和以外汇货币资金作为支付手段均可到达中国境内公司或自然人以其实际拥有的境内公司权益在境外上市之最终目的,因而,无论是以股权作为支付手段还是以外汇货币资金作为支付手段,只要其SPV公司在境外上市交易,均应经中国证监会批准。,22,三、国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知（75号文）,境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前,应向所在地外汇分局、外汇管理部申请办理境外投资外汇登记手续,境内居民将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司,或在向特殊目的公司注入资产或股权后进行境外股权融资,应就其持有特殊目的公司的净资产权益及其变动状况办理境外投资外汇登记变更手续,特殊目的公司使用境外融资所得资金返程投资或向境内企业提供股东贷款及其他债务资金,相关境内企业应按照现行利用外资、外债管理法律、法规办理有关外汇管理手续,23,四、国家外汇管理局综合司关于印发国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知操作规程的通知（106号文）,为进一步明确国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知（75号文）执行和适用中的相关问题,统一标准、标准操作,24,五、外商投资准入管理指引手册,关于并购的审批说明,（一）并购适用对象,外国投资者购置境内非外商投资企业股东股权或认购公司增资,或外国投资者购置境内非外商投资企业资产并以该资产设立外商投资企业运营；或外国投资者设立外商投资企业协议购置境内非外商投资企业资产运营。,上述外商投资企业应界定为：外国投资者及外商投资性公司在我国境内依法设立并取得外商投资企业批准证书和营业执照的企业,不管外资比例是否到达25%。,已设立的外商投资企业中方向外方转让股权,不参照并购规定。不管中外方之间是否存在关联关系,也不管外方是原有股东还是新进投资者。并购的标的公司只包括内资企业。但股份公司中方转让股权的,必须以持有该局部股权1年以上。,（二）关联关系并购,境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司,应报商务部审批。目前受理范围仅限于境外公司为上市公司,或经批准在境外设立且已实际运行并以利润返程投资的。,25,第四局部 境外上市典型案例,（一）秦发国际,（二）瑞金矿业,根据对相关红筹上市案例的研究,现就秦发国际和瑞金矿业来详细探讨境内民营企业境外红筹上市之路。,26,（一）瑞金矿业香港IPO模式,（一）在境外设立BVI公司,同时物色在2006年9月8日前就已经在境内设立或并购外商投资企业的境外公司,然后收购这家境外公司,为后续的红筹架构做铺垫。,（二）通过该外商投资企业境内再投资设立企业,以收购关联内资企业,境外公司,关联内资企业,外商投资企业,外商投资企业境内再投资设立的企业,收购,27,（二）秦发集团-协议控制模式,28,为客户创造价值、与客户共同开展,天银律师事务所是北京最大的具有全国性影响的证券专业律师事务所。合伙人和骨干律师以证券律师身份经历了中国证券市场开展的整个进程,对具有中国特色的经济立法和司法制度有深刻的理解和体验,并且始终走在证券法律实践领域的最前沿。,“为客户创造价值、与客户共同开展 是天银所秉承的宗旨,天银所全体律师勤勉尽责,恪尽职守,始终将维护客户的合法权益放在首位。天银所以其精湛广博的专业技能、老实守信、勤勉尽职的敬业精神和优良的业绩受到社会各界及中外客户的一致好评。,29,天银律师事务所联系方式,网站：,：-1582,传真：,联系人：,孙延生：,蔺小溪：,30,谢 谢！,31,