合同风险管理课件

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,合同法律风险管理,观韬律师事务所,合同风险管理课件,1,何谓“合同？,?合同法?第二条,本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,何谓“合同？?合同法?第二条,2,第一章 签订合同前的主要准备工作,一、资信调查,二、缔约准备,第二章 签订合同时需注意的关键法律问题,一、订立合同的形式,二、注意合同条款完备性和表述准确性,三、合同订立程序,四、合同的成立、生效、无效、变更、撤销,第三章 履行合同时需注意的关键法律问题,一、合同履行过程中的证据保存工作,二、合同变更和转让相关问题,三、合同终止的相关问题,四、违约责任相关问题,3,第四章 处理合同纠纷时应当注意的关键法律问题,一、诉讼时效,二、纠纷解决程序：诉讼与仲裁的区别,第五章 签订不同类型合同时应当注意的相关法律问题,一、签订采购合同应注意的法律问题,二、签订租赁合同应注意的法律问题,三、与个人签订合同应注意的法律问题,4,第一章 合同签订前的主要准备工作,一、资信调查,一资信调查的目的在于防范或者降低交易风险,1、商业上的交易风险一般表现为两大类型：,1履约能力,2合同欺诈,2、常见的合同欺诈行为,1冒用或盗用他人名义进展欺诈。,2假造不存在的单位或个人、伪造特殊身份进展欺诈。,第一章 合同签订前的主要准备工作一、资信调查,5,案例：假冒证券公司网站签订欺诈合同,案情：某私营公司老总通过某证券公司网站得悉了一款委托理财产品，经与该网站 联系和见面洽谈，签订了50万元的委托理财合同，并以现金方式支付了委托理财本金50万元。后发现被骗，将该证劵公司起诉至法院。,案件审理及判决结果：被告证劵公司向法院举证证明该网站并非该公司开设，而是诈骗团伙假借证劵公司名义设立的网站。最终法院判决驳回原告诉讼请求。,案例：假冒证券公司网站签订欺诈合同案情：某私营公司老总通过某,6,3隐瞒无履行能力的事实或夸大资信水平、生产能力、技术水平、产品质量进展欺诈。,4利用废、假支票进展欺诈。,5通过合同条款设置陷阱，进展欺诈。,6利用“钓鱼合同进展欺诈。,所谓“钓鱼合同是指那些先让一方当事人获得小利，引其上钩，然后让其遭受重大损失的合同。,3隐瞒无履行能力的事实或夸大资信水平、生产能力、技术水平,7,案例：先甜后苦,某国企两次借贷的教训,某国企经老领导介绍，以提供房产抵押为前提条件，将100万元资金借贷该给某民营企业，3个月后，该民营企业按期还本，并依约支付了20%的高额利息。房产抵押亦解除。之后不久，该民企再次提出借贷1000万元的请求，该国企领导认为该民企守信用，在对方以二台轿车做抵押的前提下，借给对方1000万元人民币。借款到期后该民企未还款，该国企追债历时数年，仅追回用于抵押的两台轿车，价值缺乏100万元。,案例：先甜后苦某国企两次借贷的教训某国企经老领导介绍，以,8,二资信调查的主要内容,一般包括企业背景、企业性质、注册资本、注册地址、经营场所、经营范围、法定代表人、营业执照注册号、年检情况、股东情况、业务领域及近年业绩、在业界的地位及影响、客户群体、履约状况、产品质量、资产及财务情况、有无不良记录、重大诉讼等。,要专门审查经办人有无授权委托文件，核实其身份。,三资信调查的主要途径,1、要求对方提供企业简介、营业执照副本、有关产品或技术资料；,2、采取网上搜索、实地考察、工商查询、质量监视部门查询、法院判决和裁定文书的查询等各方式；,3、重大业务可委托专业资信调查机构办理。,二资信调查的主要内容,9,二、缔约准备,（一）确定合同的性质,（二）确定合同文本初稿的提供方,（三）使用格式合同应当注意的事项,（四）缔约过失责任的防范,二、缔约准备,10,第二章 签订合同时需注意的关键法律问题,一、订立合同的形式,1、合同的形式不仅仅是书面形式，还包括口头形式、其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，或者当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。,?合同法?第10条，?合同法?司法解释二第二条、第三条。,2、建议：,因为非书面形式在发生纠纷时不好确定责任，也容易被人利用进展欺诈，订立合同应尽量采用书面形式。同时订立合同时应尽量参照合同范本，并结合具体情况订立。,第二章 签订合同时需注意的关键法律问题 一、订立合同的形式,11,二、注意合同条款完备性和表述准确性,?合同法?第12条规定合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款：,1、当事人的名称或者姓名和住所,2、标的：应写全称，写具体，使之特定化，不能简写，品种，规格，型号，等级，花色等要写具体,3、数量：,4、价款或者报酬：,5、质量：,6、履行期限、地点和方式：,7、违约责任：,8、解决争议的方法：,可写仲裁委员会仲裁或由法院诉讼解决。,提示：表述准确性非常重要，否那么容易产生重大争议。,二、注意合同条款完备性和表述准确性?合同法?第12条规定合,12,三、合同订立程序,一合同订立程序,要约：简单说就是希望和他人订立合同的意思表示，即,为发出缔结合同建议的行为。,该意思表示的内容必须具体确定具备足以使合同成立的,主要条件，而非全部条件。一般而言，有标的、数量、价格即,可以认为是具体确定。，意思表示经受要约人承诺，要约人,即受该意思表示约束。受要约人是特定的。,承诺：简单说就是受要约人同意要约的意思表示。,要件：必须由受要约人做出；须向要约人做出；其内容须与要约保持一致，不能对要约进展实质性变更，否那么构成新要约；,承诺必须在要约的有效期内作出。,三、合同订立程序一合同订立程序,13,二合同的成立时间,一般情况下，承诺生效的时间就是合同成立的时间。承诺于到达要约人时生效。,如果采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。,三建议,当事人在一开场与对方谈判时就签署一份备忘录，特别约定两点：第一，合同最终应采用合同书形式，自双方签字盖章时合同成立。第二，合同书中所作约定取代之前所有的往来文件。这样对双方都是有好处的。,二合同的成立时间,14,案例：谁是卖方？,合同的成立与生效,甲公司分别向乙、丙、丁三家水泥厂发函电，内容为,“,我公司急需,150,标号的水泥,100,吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。,”,乙、丙、丁三家均向甲公司发回函电，告知备有现货，并且告成知了水泥的价格。丙厂同时派车给甲送去了,50,吨水泥。,甲公司得知乙厂生产的水泥质量好且价格合理，于是向乙厂发出函电，内容为,“,我公司愿依照贵厂报价购买贵厂,100,吨,150,标号的水泥，盼速送货，运费由我公司负担。,”,乙厂接到该函电后，立即回电给甲公司，称已准备发货。,此时丙厂的,50,吨水泥已经送到，甲告知丙厂，已决定购买乙厂的水泥，不能接受丙厂的水泥。,丙厂认为，甲公司拒收货物已构成违约，诉至法院，此案应如何处理？,案例：谁是卖方？合同的成立与生效,15,四、合同的成立、生效、无效、变更、撤销,一合同的成立和合同的生效在法律上是两个概念。,1、合同的成立是一个事实问题，而合同的生效那么是一,个法律判断问题。,2、合同成立并不意味着必然生效,3、一般情况下合同成立即生效，但法律、行政法规规,定经批准、登记生效的除外。,4、特殊情况下的生效：附期限或者附条件合同。,四、合同的成立、生效、无效、变更、撤销,16,二表见代理问题,1、表见代理本来属于无权代理，即没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍然以被代理人的名义进展，但由于特定的情形，法律上认为系有效代理。,2、表见代理的根本要件是：,1相对人必须是善意的，并且是没有过失。,2相对人自己认为代理人是有权代理应有充分的理由。,3相对人已经与相对人订立了合同。,二表见代理问题,17,案例：离职的法定代表人签署的合同是否有效？,案情：甲乙两家公司常有业务往来，甲公司董事会依照法定程序罢免了甲公司法定代表人，但未通知乙公司。该法定代表人在被罢免,1,个月后，仍然在一份甲乙两公司的业务合同上签字但未加盖甲公司公章。甲公司以该法定代表人已经被罢免为由，拒绝履行合同，乙公司起诉至法院。,判决结果：法院最终判决合同有效，甲公司应当依约履行合同。,案例：离职的法定代表人签署的合同是否有效？案情：甲乙两家公司,18,三合同的无效情形及其法律后果,1、合同法第52条规定，有以下情形之一的，合同无效：,1 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。,2恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。,3以合法形式掩盖非法目的的。,4损害社会公共利益。,5违反法律、行政法规的强制性规定。,2、无效合同的后果自始无效,返还财产；赔偿损失；,收缴财产归国家或者返还财产给集体、第三人；,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。,三合同的无效情形及其法律后果,19,四可变更、可撤销合同,1、因重大误解而订立的。,2、在订立合同时显失公平的。,3、一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,注意：,1法律对行使撤销权的时间限制自知道或应当知道撤销事由之日起一年和情形限制撤销权人放弃撤销权。,2应当向法院或仲裁机构提出申请。,四可变更、可撤销合同,20,第三章 履行合同时需注意的关键法律问题,一、合同履行过程中的证据证据保存工作,1、完整地保存合同、补充协议、备忘录、发收货凭证、付款凭证、技术资料和其他所有往来函件的原件；,2、在对方出现不能履行、局部不能履行合同时以书面的、录音录象等手段保存证据，以便为将来产生争议时分清责任之用。必要时采取公证方式保全证据。,第三章 履行合同时需注意的关键法律问题,21,案例：公章管理不善，付出沉重代价,债权确认文书的,法律效力,沈阳市中级人民法院一审、辽宁省高级人民法院终审的一个案例：某生产商向某经销商起诉追索欠货款，经销商反诉追索经销差价和销售奖励佣金，证据是一份盖有生产商公章的债务确认函，该案件遂由一个简单的债权债务纠纷演变为旷日持久的复杂商事纠纷。生产商虽然尽了最大努力，委托对公章进展鉴定、对公章加盖日期进展鉴定、委托司法审计等等措施，但最终仍然在反诉案件中败诉，被判决依照经销商反诉请求支付经销差价和销售奖励佣金。,案例：公章管理不善，付出沉重代价债权确认文书的,22,二、合同变更和转让相关问题,1、,协商一致可以变更合同,2、债权人可以转让合同权利，但应当通知债务人。,3、债务人转让合同义务给第三人应当经债权人同意。,4、,当事人一方可以将权利义务一并转让，但应经对方同意。,二、合同变更和转让相关问题,23,三、合同终止的相关问题,一终止情形：,1、合同的履行,2、合同的解除,3、债务相互抵销,4、债务人依法将标的物提存,5、债权人免除债务；,6、债权债务同归于一人即混淆,7、法律规定或者当事人约定终止的其它情形。,三、合同终止的相关问题,24,二合同的解除,注意：只有有效合同才谈得到解除，无效合同没有解除的概念,合同解除的法定情形：,双方协议解除合同和单方行使解除权,单方行使解除权包括法定解除权和约定解除权。,1.法定解除权,因不可抗力致使不能实现合同目的。,在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；,当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；,当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；,法律规定的其他情形。,二合同的解除,25,2、约定解除权,合同双方当事人在合同订立时预先规定合同解除的条件，当条件成就时，合同当事人一方即可行使解除权。,3、解除权的行使方法,1一方行使解除权解除合同,必须通知另一方当事人。,2法律、行政法规规定解除合同应当遵循特别程序的，应当依照规定办理批准、登记等特别手续，否那么不发生解除的效力。,4、解除的效力,2、约定解除权,26,四、违约责任相关问题,一违约责任