钢材购销合同的法律风险与防范0107bhjz

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,1/8/2014,#,钢材购销合同的法律风险与防范,第一部分合同法律风险的防范,一、形式上的预防,1、资信调查,在签订钢材购销合同前，出卖,人要认真审查对方的主体资格、资,信情况、履约能力。,2、权利质疑,签订合同前做到权利质疑,3、员工培训,4、立据为证,合同订立应采取书面形式并使,用比较标准的合同范本或采用自己,一方提供的范本。,送货单内容要填写清楚，要让,收货人签字或者盖章。,5、严格审查,6、合同管理,a、设置必要的买卖合同管理机,构，有专职的合同管理员。,b、制订科学完善的买卖合同管,理制度。,c、还包括买卖合同示范文本的,管理，合同专用章的管理等。,d、聘请法律顾问，降低经营风,险。,二、风险防范的具体方法,（一）当我们是供方时,1、包装条款。对于购货方提出,的特殊包装方法应当引起足够的重,视。包装物是否回收，包装的合理,标示、包装物的商标印制、标识的,著作权等问题都应按国家相关法律,规定在合同中予以明确。,2、交付方式（送货条款）。如,果货物送往本地，当明确约定送货,地点，这关系到纠纷处理时法院的,管辖；,合同中应列明收货方的经办人,的姓名。经办人签收亦视买受人签,收。因现在企业人员的变动较为频,繁，当对方更换新的经办人时，应,当要求对方提供授权委托书。,3、付款时间。应明确约定付款,的时间。模棱两可的约定会给合作,方找到拖延付款的理由。如约定“乙,方在收货后一次性付清款项”，此约,定只有始期，即“收货”，无终期，,即到底是收货后当日/当时支付款,项，还是收货后一日/两日/十日内,付清？应该有明确的始期和终期。,4、质量异议。规定明确的质量,异议期，有利于保护我方的权利；,5、支票审查。接收支票当时应,重点审查以下内容，避免银行退票,带来的麻烦和损失：1、收款人名称,是否正确；2、书写是否清楚，字迹,是否潦草；3、大小写的金额是否一,致；4、大写数字是否正确；5、印,鉴是否清晰；6、如果是经过背书的,“,支票，应审查背书是否连续。,6、发票提前。出具收据和接收,收据时的注意事项：如：A,公司给,B,公司开出了发票，,B,公司出具了以下,收据：今收到A公司发票NO1236478,号，壹份金额,10,万元。,B,公司,李文,2009,年,6,月,11,日。”,（收据遗漏的信息：相对应的合同；,款项是否已经支付；公司的公章）。,7、还款协议。签订还款协议注,意事项：在协议中已应当写明对方,承认的欠款数额；还款的具体时间；,回避双方还有争议的其他事项；约,定如果首次还款期满仍不依约还款，,则视为全部到期；约定如果对方不,依约付款，则由我方所在地法院管,辖；协议还应加盖欠款单位的公章。,8、违约责任。在合同违约责任,一般分两种形式，定额和定比例。,逾期付款或者交货的违约责任，,可选择以下一种方式：,a.定额责任：每逾期一日，每,日违约方应向守约方支付元违约金。,b.定比例责任：每逾期一日，,每日违约方应向守约方按照合同总,价款的*%支付违约金。,9、管辖争夺,a、约定诉讼管辖地。民事诉,讼法规定，以下五个地方的法院,可供当事人协议管辖：原告所在地；,被告所在地；合同签订地；合同履,行地；标的物所在地。应争取在我,方所在地法院起诉。,b、如果采用仲裁的方式，仲裁,条款要明确约定某一个仲裁机构，,而且该仲裁机构必须客观存在，否,则将导致条款无效。,（二）当我们是需方时,1、定金条款。慎用定金条款，,定金通常作为履行合同的担保,定金可能是双倍返还或没收，,所以可以用“订金”即预付款的形,式来代替。,2、送货上门。送货方式上尽量,采用送货上门的方式，有利于争取,管辖权和验收货物，掌握主动权。,3、先交货物（样品封存）。如,果货物质量不利检验时，可以凭样,品验收，签订合同时封存样品，双,方签字。,4、顺序履行。尽量规定对方先,履行义务，如先交货，后我方再付,款，或采取分阶段付款的方式。,如果供方不先行交付货物，需,方就不必支付货款。,如果供方迟延交货，需方可根,据合同规定，要求供方承担违约责,任。,如果供方拒绝交付货物，则根,据不履行规则要求供方承担违约责,任。,5、不安抗辩权。根据合同法规,定，在需方支付货款之后，供方才,履行交货义务的情况下，如果供方,在签订合同后履行合同前，其财产,状况恶化，有可能在将来需方支付,货款之后仍不能交付货物，需方有,权要求供方先行交货或提供担保，,否则，需方拒绝履行自己支付货款,的义务。如果供方提供担保，则需,方就须先行支付货款。供方提供担,保后在货物的交付期限届满仍不能,履行交货义务的，需方可就供方提,供的担保执行，要求供方承担违约,责任。,需方还可以基于情势变更规则,要求解除双方的买卖合同。,6、质疑权利,根据合同法规定，在供方先行,交付货物而后需方才支付货款的情,况下，如果供方提供的货物质量有,缺陷，需方应视不同情况采取相应,措施，以维护其合法权益。,如：同意利用，降低货物价格；,交付替代货物；拒收或退货，并要,求承担违约责任等。,如果供方无履约能力或根本不,准备履约，以欺诈手法诱引需方签,订买卖合同，从而骗取定金或预付,款的，需方要及时向人民法院起诉，,并适时申请财产保全。,供方骗款后出逃的，需方要及,时向公安机关报案，收集提供供方,进行欺诈的线索和证据。,7、预留尾款,尽量留有尾款，在货物交付后,一段时间再付款，主要是为需要产,品出现质量问题退换货时，我方能,争取主动。,8、违约责任,质量不符合合同约定，通常违,约方应按照合同总金额的,%向守约,方支付违约金。违约责任中是否包,括预期利润，可以综合交易的实际,的情况，约定违约方违约时须赔偿,守约方的预期利润，约定的预期利,润可以得到法院的支持。,9、管辖争夺。合同履行地或需,方所在地。,10、权利救济。在合同履行中,出现问题，应积极主张自己的权利，,并保留相关证据。如发现对方当事,人的资信有所怀疑，应要求对方提,供担保。积极行使诉权保护自己的,权利，以免因超过诉讼时效而蒙受,损失，即及时提起诉讼或仲裁。,第二部分遭遇合同欺诈的补救措施,一、合同欺诈的责任（包括民事欺,诈责任和刑事欺诈责任）,（一）合同欺诈的民事责任的主要,内容：,1、合同无效。当事人一方采取,欺诈手法，使对方陷入错误认识，,从而在对方意思表示不真实的情况,下双方所签订的合同，是无效合同。,无效合同不受国家法律的承认和保,护，对当事人双方没有法律约束力。,2、返还财产。指合同当事人在,欺诈性的合同被确认无效后，对已,交付于对方的财产享有返还请求权，,而已经接受财产的合同当事人则不,论是否具有过错都负有返还财产的,义务。返还的范围是因该合同而取,得的财产，包括实物、货币等。,3、赔偿损失。欺诈性的合同往,往造成受欺诈方经济利益的损失，,欺诈方应当赔偿受欺诈方因欺诈行,为的实施所遭受的损失。赔偿损失,的范围一般应包括：一是订立合同,的费用；二是履行合同的费用；三,是合理的间接损失。,（二）合同欺诈的刑事责任的主要,内容：,刑法规定，有下列情形之,一，以非法占有为目的，在签订、,履行合同的过程中，骗取对方当事,人财物，数额较大的，处三年以下,有期徒刑或者拘役，并处或者单处,罚金；数额巨大或者有其他严重情,节的，处三年以上十年以下有期徒,刑，并处罚金；数额特别巨大或者,有其他特别严重情节的，处十年以,上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚,金或者没收财产：,1、以虚构的单位或者冒用他人,名义签订合同的；,2、以伪造、变造、作废的票据,或者其他虚假的产权证明作担保的；,3、没有实际履行能力，以先履,行小额合同或者部分履行合同的方,法，诱骗对方当事人继续签订和履,行合同的；,4、收受对方当事人给付的财物、,货款、预付款或者担保财产后逃匿；,5、以其他方法骗取对方当事人,财物的。,二、遭遇合同欺诈的补救措施,无论是合同的民事欺诈还是刑,事欺诈都是违法行为，都要承担相,应的法律责任。根据民法和刑法的,规定，在问题发生时，可以采取以,下补救措施：,1、协商变更和解除合同。协商,变更，包括对合同的内容进行修改,或者补充。协商解除，是双方通过,协商，在合同关系有效期限尚未届,满前提前终止合同。,2、不予履行。不予履行适用于,被欺诈方发现已签订的合同不符合,法律的规定，对方有欺诈嫌疑，双,方签订的合同可能为欺诈性的无效,合同的场合。在这种场合，被欺诈,方应暂不履行合同规定的内容，如,不予发货，不予付款，以免造成财,产无法返还。,3、中止履行。适用于被欺骗诈,方已经开始履行，但尚未履行完毕，,发现合同可能为欺诈性合同，对方,有欺诈嫌疑的场合，被欺诈方应当,暂时停止履行。,4、请求人民法院确认合同无效。,如果被欺诈方在履行前或正在履行,中发现合同属于欺诈性的合同，可,以直接向人民法院起诉，要求确认,该欺诈性的合同无效。在请求人民,法院确认合同无效的过程中，应当,注意：发现对方有欺诈嫌疑的，要,及时起诉；在起诉前做好充分准备，,包括收集证据、写好起诉状等；在,发现欺诈方可能处分或转移已经履,行的财产的，依法向人民法院申请,诉讼财产保全。,5、及时向公安机关报案。合同,欺诈的案件有许多都是触犯刑律的，,欺诈方应负刑事责任。在发现欺诈,方隐匿财产不能履行或欺诈方潜逃,之后，被欺诈方应当及时向公安机,关报案，并积极提供各种线索，收,集有关合同欺诈的证据，协助司法,机关快速侦破合同欺诈案件，以挽,回因合同欺骗诈所遭受的经济损失。,