第六章企业破产法课件

ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWSECONOMIC第六章企业破产法 LAWS LAWSECONOMIC第六章 LAWS1 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS钟镇涛破产钟镇涛破产2 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS钟镇涛：炒房失败破产 香港演员钟镇涛，在1996年香港楼市处于顶峰时，与前妻短期借款1.54亿港元，“炒买”港湾道会景阁4607室等5处豪宅和其他项目。1997年亚洲金融危机，香港楼市下滑，其所购各项目大幅度贬值。由于部分贷款利率高达24，其所余本息滚至2.5亿港元。20022002年年1010月月法院，裁定钟镇涛破产。“金钱破产并非绝路，人格破产才是绝境”钟镇涛：炒房失败破产 香港演员钟镇涛，在13 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS破产人受到的限制1.立即停止使用其所有银行帐户立即停止使用其所有银行帐户2.正在居住的物业只可继续居住不超过一年，然后交由接管人正在居住的物业只可继续居住不超过一年，然后交由接管人处理；处理；3.住宅只可用普通家具。住宅只可用普通家具。4.所有财产、收入要交给受托人处理所有财产、收入要交给受托人处理5.由受托人决定破产者每月支取的生活费金额。由受托人决定破产者每月支取的生活费金额。每月衣服、剪发费用为每月衣服、剪发费用为500至至800港币港币每月饮食每月饮食2000至至3000港币港币每月住宿每月住宿4000至至8000港币港币每天交通费为每天交通费为20至至30港币港币破产人不能拥有自用车破产人不能拥有自用车破产条例中并没有列出破产人不得搭乘破产条例中并没有列出破产人不得搭乘出租车出租车，如果破产人遭到举发，必须，如果破产人遭到举发，必须向破产官解释。向破产官解释。破产人可自由出入境，但须先知会破产受托人。破产人可自由出入境，但须先知会破产受托人。破产人受到的限制立即停止使用其所有银行帐户4 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS破产令到期2006年年10月月17日钟镇涛终于苦到尽头日钟镇涛终于苦到尽头 钟镇涛急不及待买六合彩钟镇涛急不及待买六合彩 破产令到期2006年10月17日钟镇涛终于苦到尽头 钟镇涛急5 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS中国大陆，暂无自然人破产制度中国大陆，暂无自然人破产制度6 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS优胜劣汰，适者生存优胜劣汰，适者生存7 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS南方证券沉浮始末 中国最大的证券公司破产案 19921992年年1212月月2121日，南方证券有限公司在深圳特区成立。日，南方证券有限公司在深圳特区成立。19961996年年1212月月3131日，总资产已经达到日，总资产已经达到149.7149.7亿元亿元人民币。人民币。20002000年，南方证券吸收了大量的委托理财业务，并签订大量保底合约，为后来年，南方证券吸收了大量的委托理财业务，并签订大量保底合约，为后来背上包袱埋下伏笔。背上包袱埋下伏笔。20022002年年,改制为股份有限公司。改制为股份有限公司。20032003年南方证券承销的股票数量在全部券商中排名第一。年南方证券承销的股票数量在全部券商中排名第一。20032003年年1111月，委托理财、操纵股价、挪用保证金等一系列违法违规行为受到查月，委托理财、操纵股价、挪用保证金等一系列违法违规行为受到查处，并爆发信用危机，机构客户、个人投资者纷纷撤离，委托理财客户天天上处，并爆发信用危机，机构客户、个人投资者纷纷撤离，委托理财客户天天上门索债。门索债。20042004年年1 1月月2 2日，中国证监会和深圳市政府联合颁发公告日，中国证监会和深圳市政府联合颁发公告,对南方证券实施行政接对南方证券实施行政接管。管。20042004年年1212月月3131日，南方证券全部资产总和（含其股票市值总和）为日，南方证券全部资产总和（含其股票市值总和）为106.31106.31亿元，亿元，而其负债总额为而其负债总额为228.08228.08亿元，亿元，资不抵债金额为资不抵债金额为121.77121.77亿元亿元，资产负债率高达，资产负债率高达214.55214.55。2005200520052005年年年年4 4 4 4月月月月29292929日，证监会宣布关闭南方证券日，证监会宣布关闭南方证券日，证监会宣布关闭南方证券日，证监会宣布关闭南方证券。20052005年年1111月月4 4日，南方证券的正常客户交接完成之后起自动转入中国建银投资证日，南方证券的正常客户交接完成之后起自动转入中国建银投资证券有限责任公司（简称中投证券）。券有限责任公司（简称中投证券）。南方证券沉浮始末 中8 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS三鹿对患病婴儿的赔偿三鹿对患病婴儿的赔偿9 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS安然破产安然破产10 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS安然因“会计丑闻”而破产 全球第一大能源交易商全球第一大能源交易商20008安然股价飙升至历史安然股价飙升至历史最高值最高值9056美元美元 在财富在财富500中列美国第七，世界第十六。中列美国第七，世界第十六。连续连续6年被财富杂志评选为美国最有创意的公司。年被财富杂志评选为美国最有创意的公司。被英国金融时报评为被英国金融时报评为“年度能源公司奖年度能源公司奖”、“最大胆的成功投最大胆的成功投资决策奖资决策奖”，美国人最爱任职的百大企业。，美国人最爱任职的百大企业。01/10/16,安然公布三季度季报，一次冲销安然公布三季度季报，一次冲销10亿美元投资坏帐。亿美元投资坏帐。还回购还回购5500万普通股，股东权益因此损失万普通股，股东权益因此损失12亿美元。媒体和亿美元。媒体和分析师对其关联交易表示怀疑。分析师对其关联交易表示怀疑。股价跌至股价跌至33.84美元。美元。01/11/29,动能收购安然宣告失败，动能收购安然宣告失败，SEC开始展开对安然和安开始展开对安然和安达信的调查。前一天，标准普尔得知此消息后，将安然的债信达信的调查。前一天，标准普尔得知此消息后，将安然的债信降为降为“垃圾级垃圾级”，安然股价暴跌安然股价暴跌85%，至，至0.61美元美元。2001年年12月月2日，安然申请破产保护。日，安然申请破产保护。安然因“会计丑闻”而破产 全球第一大能源交易商11 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS太子奶破产案13 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS太子奶破产案辉煌时期：辉煌时期：太子奶曾经央视日用消费品类的太子奶曾经央视日用消费品类的“标王标王”、创造过乳酸菌奶类的销售奇迹、创造过乳酸菌奶类的销售奇迹2002年开始年开始,为了树立国内为了树立国内NO.1乳酸菌品牌乳酸菌品牌,太子奶集团先后投资了太子奶集团先后投资了30多亿元多亿元,在湖南株洲、北京密云、湖北黄冈、江苏昆山、四川成都兴建了五大乳酸菌在湖南株洲、北京密云、湖北黄冈、江苏昆山、四川成都兴建了五大乳酸菌奶业基地。奶业基地。出现危机出现危机对赌协议对赌协议在最缺钱的在最缺钱的2006年前后年前后,李途纯和李途纯和英联、摩根士丹利、高盛英联、摩根士丹利、高盛3家投资银行家投资银行签订签订了了“对赌协议对赌协议”,协议规定协议规定,在收到三大投行在收到三大投行联合注资的联合注资的7300万美元万美元后的后的3年年,如果太子奶集团业绩增长超过如果太子奶集团业绩增长超过50%,就可降低对方股权就可降低对方股权;如如完成不了完成不了30%的业绩的业绩增长增长,李途纯将会失去控股权。李途纯将会失去控股权。对赌协议对赌协议”3年期满后年期满后,由于扩张速度太快由于扩张速度太快,太子奶的资金链太子奶的资金链再次出现问题再次出现问题。英。英联、摩根士丹利、高盛联、摩根士丹利、高盛以再注资以再注资4.5亿元为承诺亿元为承诺,让李途纯交出所持有的让李途纯交出所持有的61.6%股权股权。太子奶破产案辉煌时期：14 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS转机：转机：2009年年1月月,湖南省湖南省株洲市政府决定注资株洲市政府决定注资1亿元亿元,由新成立由新成立的高科奶业以租赁经营的方式的高科奶业以租赁经营的方式,托管太子奶。托管太子奶。并与并与3大投大投行达成协议行达成协议,将李途纯所持的将李途纯所持的61.6%股权交回股权交回,由李途纯由李途纯抵押给高科奶业代为行使权利。抵押给高科奶业代为行使权利。债权人申请重整债权人申请重整:2010年株洲中院收到年株洲中院收到湖南顺天湖南顺天建设集团有限公司、建设集团有限公司、湖南湖南高岭高岭建设集团股份有限公司、建设集团股份有限公司、青岛人民印刷青岛人民印刷有限公司、有限公司、陈辉跃陈辉跃等等5方债权人申请书，申请对太子奶集团进行方债权人申请书，申请对太子奶集团进行破产破产重整重整。2010年年7月月23日株洲中院裁定太子奶集团进入破产重日株洲中院裁定太子奶集团进入破产重整程序，并通过竞争方式选定整程序，并通过竞争方式选定北京市德恒律师事务所北京市德恒律师事务所为破产重整为破产重整管理人管理人。暂定明年初截止暂定明年初截止。转机：16 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS【学习本章要掌握】破产的申请与受理、管理人的职责、撤消权、抵消权、破产费用与共益债务、债权申报的要求、债券人会议的职权和决议、重整计划的制订、批准与执行、和解的效效力、破产财产的分配。【学习本章要了解】破产的界限、管理人的组成、债务人财产的范围、债权人会议的组成、破产宣告、破产程序的终结。【学习本章要掌握】破产的申请与受理、管理人的职责、撤消26 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS第一节第一节 破产法概述破产法概述 第二节第二节 破产程序的主体破产程序的主体 第三节第三节 破产案件的申请和受理破产案件的申请和受理第四节第四节 破产宣告与清算破产宣告与清算第五节第五节 破产重整与和解破产重整与和解第一节 破产法概述 27 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS第一节第一节 破产法概述破产法概述就破产的性质而言，破产是破产是一种法律规定的债务清偿的一种法律规定的债务清偿的特殊手段特殊手段，其目的目的在于通过破产的程序使全体债权人获得公平受偿、保护债权人的合法权益。一、破产的概念一、破产的概念 破产是在债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，由法院主持强制执行其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。第一节 破产法概述就破产的性质而言，破产是一种法律规定的债28 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS二、企业破产法的概念二、企业破产法的概念 企业破产法在指企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，法院强制对其全部财产清算分配，公平清偿债券人，或通过和解、整顿延缓清偿债务，避免企业法人破产的法律规范的总称。狭义的企业破产法仅指2006年8月27日通过的中华人民共和国企业破产 法，该法自2007年6月1日起实施。广义的企业破产法则还包括以避免企业法人破产为主要目的的各种和和解与重整解与重整方面的法律规范。现代意义上的企业破产法均指广义而言。企业破产法有企业破产法有广义和狭义之分广义和狭义之分二、企业破产法的概念 企业破产法在指企业法人不29 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS第二节 破产程序的主体一、破产人（一）破产人的概念企业破产法第107条第2款规定：“债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。”破产人就是受破产宣告、处于破产程序中的债务人，也就是民事权利受到破产程序约束的人。在破产法上，并不是所有负有债务的人都能成为破产人，按照各国和地区的法律规定，债务人要想转变为破产人必须具备实质要件和形式要件。从实质要件角度勘察，只有具备破产能力并且存在破产原因的债务人才有可能成为破产人；从形式要件来说，还有有人向法院提出申请启动破产程序，申请人符合法律规定，接受的法院有管辖权等。第二节 破产程序的主体一、破产人30 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS 企业破产法适用于所有的企业法人，不论是国有企业、私有企业 还是外资企业;不论是有限责任公司，还是股份有限公司。依照企业破产法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。按照企业破产法的规定，这些法人企业都具备破产能力。（二）破产能力（二）破产能力 企业破产法适用于所有的企业法人，不论是国有企业、私31 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（三）破产原因（三）破产原因 破产原因，也称为破产界限。破产原因，也称为破产界限。企业法人企业法人不能清偿到期债务不能清偿到期债务，并且资产，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力1.企业法人不能清偿到期债务，并且资产不企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；足以清偿全部债务；2.企业法人不能清偿到期债务，明显缺乏清企业法人不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力。偿能力。（三）破产原因 破产原因，也称为破产界限。32 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS企业破产法第二条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”企业破产法第二条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资33 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS “资不抵债资不抵债”就是债务人的资产总额就是债务人的资产总额低于其债务总额，这是一个会计用语，低于其债务总额，这是一个会计用语，不是一个规范的法律用语。资不抵债只不是一个规范的法律用语。资不抵债只是单纯的净资产为负数的客观情况。是单纯的净资产为负数的客观情况。“不能清偿不能清偿”，是债务人不能以资产、，是债务人不能以资产、信用、能力等所有的方式，都不能清偿信用、能力等所有的方式，都不能清偿到期债务才属于不能清偿。到期债务才属于不能清偿。俄罗斯、丹麦等很多国家立法都有规俄罗斯、丹麦等很多国家立法都有规定，债务人到期对债务没有清偿，债权定，债务人到期对债务没有清偿，债权人就可以向债务人发出催告函，这个函人就可以向债务人发出催告函，这个函发出三个月之内债务人仍然没有还债就发出三个月之内债务人仍然没有还债就视为丧失清偿能力。视为丧失清偿能力。“资不抵债”就是债务人的资产总额低于其债务总额，这34 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS二、破产债务人（一）破产债务人的意义享有破产债权并依照破产程序行使权力的请求权人，为破产债权人。破产债权人具有以下法律特征：（1）享有破产债权（2）参加破产程序二、破产债务人（一）破产债务人的意义35 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS破产债权人在破产程序中主要享有如下权力：（1）出席债权人会议（2）在债权人会议上发表意见和参加表决（3）受领破产分配（4）对债务人（破产人）、管理人实施的影响破产债务人利益的行为提出异议（5）对债权人会议的决议提出异议破产债权人在破产程序中主要享有如下权力：36 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（二）破产债权人相互之间的关系1、团体成员关系破产法的立法宗旨是要实现公平的清偿每一个债权人的债权，因此各个债权人在破产程序进行中有一致的基本利益，具备共同的厉害关系，所以这种共同关系自然需要债权人结成一个团体来主张自己的权利。在破产法中主要有三个组织或机构代表债权人团体的利益行使权利。（1）债权人会议：债权人会议代表了债权人的团体利益，是全体债权人的意思表示机关。（2）债权人委员会：债权人委员会是债权人会议的代表机关，在破产程序中代表债权人全体利益监督破产程序的进行。（3）管理人：是指依照破产法规定，在重整、和解和破产清算中负责债务人财产管理和其他事项的组织、机构和个人2、顺位关系和排他关系（二）破产债权人相互之间的关系1、团体成员关系37 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS三、债权人会议 债权人会人会议是由所有申是由所有申报债权的的债权人人组成的，成的，讨论有关破有关破产事宜，事宜，表达表达债权人意志的破人意志的破产议事机构事机构。不是独立不是独立的民事的民事权利主体利主体是是临时性性的法定必的法定必设机关。机关。仅在破在破产程序中存程序中存在在概概念念是决是决议机机关非关非执行行机关机关三、债权人会议 债权人会议是由所有申报债权的债38 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（一）债权人会议的组成：（一）债权人会议的组成：A、依法申报债权的人、依法申报债权的人B、债务人的职工和工会代表（无表、债务人的职工和工会代表（无表决权）决权）C、列席会议的人员、列席会议的人员D、管理人、管理人 无财产担保的债权人无财产担保的债权人 A 放弃优先受偿权的债权人放弃优先受偿权的债权人享有优先受偿权的债权人享有优先受偿权的债权人（有限的表决权）（有限的表决权）（一）债权人会议的组成：无财产担保的债权人39 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（二）债权人会议的职权（二）债权人会议的职权、核查债权、核查债权、申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报、申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬酬、监督管理人、监督管理人、选任和更换债权人委员会成员、选任和更换债权人委员会成员、决定继续或停止债务人的营业、决定继续或停止债务人的营业 6、通过重整计划通过重整计划 7、通过和解协议通过和解协议 8、通过债务人财产的管理方案、通过债务人财产的管理方案 9、通过破产财产的变价方案、通过破产财产的变价方案 10、通过破产财产的分配方案、通过破产财产的分配方案 11、人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权、人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权（二）债权人会议的职权、核查债权40 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（三）债权人会议的决议：（三）债权人会议的决议：由由出席出席会议会议有表决权的有表决权的债权人过半数债权人过半数通过通过，并，并且且其所代表的债权额，必须占其所代表的债权额，必须占无财产担保债权无财产担保债权总额的半数以上总额的半数以上。债权人会议的决议，对全体债权人具有法律约债权人会议的决议，对全体债权人具有法律约束力。束力。但是，有财产担保的债权人享有的优先受偿权，但是，有财产担保的债权人享有的优先受偿权，不受债权人会议的决议约束。不受债权人会议的决议约束。（三）债权人会议的决议：由出席会议有表决权的债权人过半数通41 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS 1、组成：、组成：债权人委员会由债权人代表和一名职工代表债权人委员会由债权人代表和一名职工代表or工会代工会代表组成，不得超过表组成，不得超过9人。人。债权人委员会成员应当经法院书面决定认可。债权人委员会成员应当经法院书面决定认可。2、债权人委员会职权：、债权人委员会职权：（1）监督债务人财产的管理和处分；）监督债务人财产的管理和处分；（2）监督破产财产分配；）监督破产财产分配；（3）提议召开债权人会议；）提议召开债权人会议；（4）债权人会议委托的其他职权。）债权人会议委托的其他职权。四、债权人委员会四、债权人委员会 1、组成：四、债权人委员会42 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS五、管理人管理人（一）管理人的概念（一）管理人的概念管理人，也称破产管理人，是人民法院依法受理破产申请的同时指定的全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务的人。?五、管理人（一）管理人的概念管理人，也称破产管理人，是人民43 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（二）管理人的产生和组成（二）管理人的产生和组成企业破产法规定，管理人由人民法院指定。管理人是如何产生的?企业破产法规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或依法成立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。管理人的组成（二）管理人的产生和组成管理人是如何产生的?企业破产法规44 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS有下列情形之一的，不得担任管理人:1.因故意犯罪受过刑事处罚。2.曾被吊销相关专业执业证书3.与本案有利害关系。4.人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。有下列情形之一的，不得担任管理人:1.因故意犯罪受过刑事处罚45 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS三、管理人的职责1全面接管债务人即破产企业。2保管和清理与债务人有关的财产。3对外代表债务人。4提议召开债权人会议。5其他职责。管理人实施哪管理人实施哪些行为时，应些行为时，应当经人民法院当经人民法院许可许可？三、管理人的职责1全面接管债务人即破产企业。2保管和清理46 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS1、接管债务人的财产、印章和账册、文书等资料。2、决定债务人的内部管理事务；3、决定债务人的日常开支和其他必要开支；4、在第一次债权人会议召开前，决定继续或停止债务人的营业。1、接管债务人的财产、印章和账册、文书等资料。47 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS1.调查债务人财产状况，制作财产状况报告，为破产程序的进行做好准备。2.管理债务人的财产。1.调查债务人财产状况，制作财产状况报告，为破产程序的进行做48 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS1、处分债务人财产，对债务人财产清理清算后，由管理人进行变卖、拍卖、变现。2、代表债务人参加诉讼。1、处分债务人财产，对债务人财产清理清算后，由管理人进行变卖49 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（1）决定继续或者停止债务人的营业。（2）涉及土地、房屋等不动产权益的转让。（3）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让。（4）全部库存或者营业的转让。（5）借款。借款属于债务的增加。（6）设定财产担保。（7）债权和有价证券的转让。（8）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同。（9）放弃权利。（10）担保物的取回。（11）对债权人的利益有重大影响的其他财产处分行为。管理人实施下列行为时，应当经人民法院许可：管理人实施下列行为时，应当经人民法院许可：（1）决定继续或者停止债务人的营业。管理人实施下列行为时，应50 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS第三节 破产案件的申请和受理一、破产案件的申请破产申请是破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示。在我国，破产程序的开始不是以申请为准而是以受理为准。因此，破产申请不是破产程序的开始，而是破产程序开始的条件。第三节 破产案件的申请和受理一、破产案件的申请51 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS破产申请的提出破产申请的提出1、申请人：、申请人：债权人、债务人均可提出申请债权人、债务人均可提出申请 债权人申请破产应提交的材料：书面的破产申请；债权债权人申请破产应提交的材料：书面的破产申请；债权的性质、数量等证明材料；债务人不能清偿到期债务的证的性质、数量等证明材料；债务人不能清偿到期债务的证据据 债务人申请破产应提交的材料：书面的破产申请；破债务人申请破产应提交的材料：书面的破产申请；破产企业主体资格证明（企业法人营业执照）；企业法定代产企业主体资格证明（企业法人营业执照）；企业法定代表人与主要负责人名单；企业职工情况和安置预案；企业表人与主要负责人名单；企业职工情况和安置预案；企业亏损情况的书面说明、资产状况明晰表；企业债务情况表亏损情况的书面说明、资产状况明晰表；企业债务情况表等等 破产申请的提出1、申请人：52 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS2、破产案件的管辖 债务人住所地人民法院基层人民法院管辖：县、县级市或区中级人民法院管辖：地区、地级市以上2、破产案件的管辖53 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS3、破产案件的受理 法院经审查认为破产申请符合法定的立案条件而予以接受，并因此开始破产程序的司法上的审判行为。1、人民法院接到申请之日起15日内决定是否受理。形式审查 申请人是否有申请权，申请书的内容 审查 是否齐备，法院是否有管辖权 实质审查 破产能力 破产原因 3、破产案件的受理54 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS 2、人民法院受理破产申请的，债务人应当自裁定送达之日起15日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。3、人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日通知已知债权人，并予以公告。4、债权人应在法院确定的债权申报期限内向法院指定的管理人申报债权 55 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS申请破产还债申请破产还债受理申请受理申请驳回申请驳回申请指定管理人指定管理人通知债权人、债务人并公告通知债权人、债务人并公告债权申报债权申报申请破产还债受理申请驳回申请指定管理人通知债权人、债务人并公56 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS5、破产申请受理的效力1.对债务人的约束对债务人的约束 (1)保全财产的义务；(2)不对个别债权人进行清偿的义务2.对债权人的约束对债权人的约束 债权人在申报债权的同时应自动停止其个别追索行为，在破产申请受理时，未到期的债权视为到期，附利息的债权自破产申请受理时停止计息。3.对其他人的约束对其他人的约束 人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。5、破产申请受理的效力1.对债务人的约束57 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS破产申请受理的效力（补充）4.人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人。5.其他民事程序的影响。其他民事程序的影响。法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当终止，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当终止；且人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。破产申请受理的效力（补充）4.人民法院受理破产申请后，管理58 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS案例案例某甲公司同时对好几个债权人负债，由于不能偿还，于是打算申请破产，法院受理破产案件后，公司考虑到与其中一家债权人有长期的业务关系，于是打算把所有的资产全部偿还给该债权人。案例某甲公司同时对好几个债权人负债，由于不能偿还，于是打算申59 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS案例案例A公司得知他的债权人B公司被申请破产后，直接对B公司进行了清偿。案例A公司得知他的债权人B公司被申请破产后，直接对B公司进行60 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS第四节 破产宣告与清算一、破产宣告（一）破产宣告的概念和条件破产宣告是法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的裁定。破产宣告必须具备的法定条件：（1）首要条件是达到破产界限，即出现破产原因（2）和解和重整被完全否定（3）和解达成以后再重整期间，出现破产法第78条所述情形之一，即终结重整计划，进入破产程序，进行破产宣告 A、债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；B、债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；C、由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。第四节 破产宣告与清算一、破产宣告61 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（二）破产宣告的法律效果（二）破产宣告的法律效果1.对破产案件的效力破产宣告对破产案件的效果就是破产案件进入清算程序 2、对债务人的效果 （1）债务人成为破产人。在我国，被申请破产的企业，在破产宣告前成为债务人，在破产宣告后称为破产企业。（2）债务人财产成为破产财产。破产宣告后，债务人的财产转为破产财产，即成为归清算组占有、支配并用于破产分配的财产。（二）破产宣告的法律效果62 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS3.对债权人的效力破产宣告后，因破产宣告以前的原因而发生的请求权，得依照破产程序的规定接受清偿。（1）未到期的债权视为到期；（2）有财产担保的债权人可以随时就担保物优先受偿；（3）对破产企业负有债务的债权人可以依法行使抵消权；（4）无担保债权人依破产分配方案获得清偿；3.对债权人的效力破产宣告后，因破产宣告以前的原因而63 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS4.对第三人的效力破产宣告后，与破产人有其他民事关系的第三人，应按照其民事关系的性质享受相应的权利或承担相应的义务。（1）破产人占有的属于他人的财产，其权利人依法可以行使取回权（2）破产人的债务人，应当向管理人清偿债务（3）持有破产人财产的人，应当向管理人交付财产（4）破产人的开户银行，应当将破产人银行账户供管理人专用（5）待履行合同解除或继续履行时，相对人享有相应的权利。（6）破产无效行为的受益人，应当返还其受领的利益。4.对第三人的效力64 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS二、明确破产债权破产债权就是破产宣告成立的通过破产财产的分配能够得到公平受偿的财产请求权。（一）得以成为破产债权的请求权（1）破产宣告前发生的无财产担保债权（2）破产宣告前发生的虽然有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权或有财产担保的债权数额超过担保标的物价款未受清偿的部分（3）破产企业的担保人或其他连带责任人，为破产人清偿债务后而取得的代位债权为破产债权（4）管理人依法解除破产人未履行或未完全履行的合同，给合同另一方当事人造成损失，受损害人的损害赔偿额为破产债权。(5)票据出票人被宣告破产，付款人或者承兑人不知其事实而向持票人付款或者承兑所产生的债权;二、明确破产债权破产债权就是破产宣告成立的通过破产财产的分配65 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS(6)解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权;(7)债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权;(8)债务人发行债券形成的债权;(9)债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权;(10)债务人的保证人按照担保法第32条的规定预先行使追偿权而申报的债权;(11)债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任;(12)债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任;（13）财政、扶贫、科技管理等行政部门通过签订合同，按有偿使用、定期归还原则发放的款项，可以作为破产债权。(14)人民法院认可的其他债权。(6)解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人66 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（二）不得成为破产债权的请求权（1）破产债权在破产宣告后的利息（2）债权人参加破产程序的费用（3）在法定期间未申报单债权及其他超过诉讼时效期间的请求权（4）在破产宣告前对破产人科处的罚款及没收的财产(5)债务人在法院受理破产案件后未支付应付款项的滞纳金，不属于破产债权(6)破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利(7)破产财产分配开始后想管理人申报的债务(8)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费(9)管理人解除合同的违约金(10)职工向企业的投资(11)政府无偿拨付给债务人的资金。（二）不得成为破产债权的请求权（1）破产债权在破产宣告后67 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS(三)破产抵消权破产抵消权，是指破产债权人在破产申请受理前对破产人负有债务的，不论债务性质、种类及是否到期，在破产宣告前可以等额抵消的权利。第一，破产抵消权的行使必须以破产债权申报为前提，并且该债权已经得到确认；第二，主张抵销的债权债务均发生在破产申请受理之前；第三，抵销时必须以破产债权人对破产人所负的债务数额为标准来抵消，而不能以破产债权人所享有的债权数额为标准来抵消；第四，附停止条件的破产债权，在条件未成就时，破产债权人不得行使抵消权；附解除条件的破产债权，在条件未成就时，可以行使抵消权；但是，破产债权人在解除条件成就前主张抵消的，必须按抵消债务额提供相应的担保；第五，破产债权人行使抵消权必须向管理人提出请求，经许可方可行使。(三)破产抵消权破产抵消权，是指破产债权人在破产申请受理前对68 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（四）别除权别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独受偿的权利。别除权的构成要件为：第一，别除权必须是在破产宣告前一定时间合法成立的。第二，别除权是对物设立的担保。第三，别除权是经依法申报并经确认的债权。（四）别除权别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特69 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS三、清点破产财产三、清点破产财产债务人财产债务人财产依破产程序应分配给破产企业债依破产程序应分配给破产企业债权人的破产企业的财产。权人的破产企业的财产。破产债权破产债权破产宣告前成立的普通债权破产宣告前成立的普通债权+放弃了放弃了优先受偿权利的债权优先受偿权利的债权+有担保的债权。有担保的债权。债务人财产债务人财产破产债权破产债权即：债务人财产破产债权即：债务人财产破产债权通常情况通常情况下下三、清点破产财产债务人财产依破产程序应分配给破产企业债70 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS我国采取膨胀主义的立法主张来确定破产财产的我国采取膨胀主义的立法主张来确定破产财产的范围，膨胀主义就是只要破产程序没终止，在破范围，膨胀主义就是只要破产程序没终止，在破产申请受理后至破产程序终结前破产企业所取得产申请受理后至破产程序终结前破产企业所取得的一切财产都归入破产财产。的一切财产都归入破产财产。破产财产的范围包括：破产财产的范围包括：、破产申请受理时属于债务人的全部财产、破产申请受理时属于债务人的全部财产、破产企业在破产申请受理后，到破产终结前、破产企业在破产申请受理后，到破产终结前所取得的财产，破产人的债务人偿还的债务和获所取得的财产，破产人的债务人偿还的债务和获得的利息，破产人的财产持有人交付的财产，都得的利息，破产人的财产持有人交付的财产，都应该归入破产财产，还有行使撤销权追回的财产应该归入破产财产，还有行使撤销权追回的财产等等、应该由破产企业行使的其他财产权利，包括、应该由破产企业行使的其他财产权利，包括专利权、商标权、专有技术等；破产企业与其他专利权、商标权、专有技术等；破产企业与其他企业联营所投入的财产和应当得到的利益。企业联营所投入的财产和应当得到的利益。我国采取膨胀主义的立法主张来确定破产财产的范围，膨胀主义就是71 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS4、包括破产企业在中国境外购买的股票、债券和投资也可并入破产财产5、债务人与他人欧诺个有的物、债权、知识产权等财产或者财产权，应当在破产清算中予以分割，债务人分割所得属于破产财产；不能分割的，应当就其应得部分转让，转让所得属于破产财产。6、债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，债务人破产立案后应当予以补足，补足部分属于破产财产7、债务人破产前受让他人财产并依法取得所有权或者土地使用权的，不论是否已支付或者已完全支付对价，该财产仍属于破产财产8、债务人的财产被采取民事诉讼执行措施的，在受理破产案件后尚未执行的或者未执行完毕的剩余部分，在破产宣告后列入破产财产9、债务人依照法律规定取得代位求偿权的，依该代位求偿权享有的债权属于破产财产10、债务人在破产申请受理时未到期的债权视为已到期的债权，属于破产债权，但是应当减去未到期的利息11、债务人设立的分支机构和没有法人资格的全资机构的财产以在全资企业中的投资权益属于破产财产12、债务人对外投资形成的股权，清算组可以将其出售、转让，出售、转让所得和股权收益为破产财产。4、包括破产企业在中国境外购买的股票、债券和投资也可并入破产72 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（二）（二）不属于破产财产的范围：不属于破产财产的范围：1、取回权财产：破产企业占有、使用的他人财产；、取回权财产：破产企业占有、使用的他人财产；2、债务人财产中依担保法设立了担保的财产和他人依照法、债务人财产中依担保法设立了担保的财产和他人依照法律规定享有优先权的财产。律规定享有优先权的财产。3、担保物灭失后产生的保险金、补偿金等代位物、担保物灭失后产生的保险金、补偿金等代位物4、特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特、特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物定物5、尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产、尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产6、债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产、债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产7、所有权专属于国家且不得转让的财产、所有权专属于国家且不得转让的财产8、破产企业的幼儿园、学校、医院等公益福利性设施；、破产企业的幼儿园、学校、医院等公益福利性设施；9、破产企业工会所有的财产、破产企业工会所有的财产10、破产企业的职工住房，已经签订合同、交付房款，进行房、破产企业的职工住房，已经签订合同、交付房款，进行房改给个人的，不属于破产财产。改给个人的，不属于破产财产。（二）不属于破产财产的范围：1、取回权财产：破产企业占有、使73 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS三、破产财产的分配顺序三、破产财产的分配顺序（一）破产财产分配的原则（一）破产财产分配的原则1、破产财产按法定顺序分配、破产财产按法定顺序分配2、破产财产在没有满足上一顺位的全部清偿要求时，、破产财产在没有满足上一顺位的全部清偿要求时，不得进行下一顺位的分配不得进行下一顺位的分配3、破产财产不能满足同一顺位的清偿要求时，按比、破产财产不能满足同一顺位的清偿要求时，按比例分配例分配（二）破产财产的分配方式和顺序（二）破产财产的分配方式和顺序破产费用和共益债务破产费用和共益债务所欠职工的工资、医疗、所欠职工的工资、医疗、伤残补助、养老保险、医疗保险费用伤残补助、养老保险、医疗保险费用其他社其他社保费、税款保费、税款普通破产债权普通破产债权三、破产财产的分配顺序（一）破产财产分配的原则74 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS破产费破产费用用诉讼费诉讼费用用管理、变价和分配破产企业财产管理、变价和分配破产企业财产所需的费用所需的费用管理人所需费用管理人所需费用（办公开支、劳动报酬等）（办公开支、劳动报酬等）（三）破产费用和共益债务破产费用和共益债务破产费用诉讼费用管理、变价和分配破产企业财产管理75 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS共益债务共益债务因管理人或债务人请求对方当事人履行因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；双方均未履行完毕的合同所产生的债务；债务人财产受无因管理所产生的债务；债务人财产受无因管理所产生的债务；因债务人不当得利所产生的债务；因债务人不当得利所产生的债务；为为债务人继续经营而应支付的劳动报酬和社债务人继续经营而应支付的劳动报酬和社保费用以及由此产生的其他债务；保费用以及由此产生的其他债务；管理管理人或相关人员执行职务致人损害所产生的人或相关人员执行职务致人损害所产生的债务；债务；债务人财产致人损害所产生的债债务人财产致人损害所产生的债务。务。共益债务因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕76 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS破产财产不足以清偿所有破产费破产财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用；用和共益债务的，先行清偿破产费用；不足以清偿所有破产费用或共益债务不足以清偿所有破产费用或共益债务的，按比例清偿。的，按比例清偿。破产财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破77 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS第五节第五节 破产重整与和解破产重整与和解 一、重整制度的概念一、重整制度的概念 是指濒临破产或已经发生破产原因但又是指濒临破产或已经发生破产原因但又有挽回有挽回希望希望的企业，通过与企业所有利害关系人的的企业，通过与企业所有利害关系人的协调协调，通过法律手段通过法律手段强制强制进行营业重整，进行营业重整，以避免破产以避免破产而重而重回新生的法律制度。回新生的法律制度。适用于企业法人适用于企业法人。第五节 破产重整与和解 一、重整制度的概念78 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS重整程序重整程序1.申请重整申请重整2.提出重整计划草案提出重整计划草案3.表决通过重整计划表决通过重整计划4.法院裁定认可重整计划法院裁定认可重整计划5.执行重整方案执行重整方案重整程序申请重整81 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（一）重整申请（一）重整申请 申请主体：申请主体：1.直接申请直接申请债务人债务人or债权人债权人2.间接申请间接申请债务人债务人or出资额占债务人注册出资额占债务人注册资本资本1/10以上的出资人以上的出资人二、重整申请与重整期间二、重整申请与重整期间（一）重整申请二、重整申请与重整期间82 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS（二）（二）重整期间重整期间：经债务人申请，人民法院批准，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。监督下自行管理财产和营业事务。对债务人的特定财产享有的对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使担保权暂停行使。债务人的出资人债务人的出资人不得请求投资收益分配不得请求投资收益分配。债务人或者管理人债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。设定担保。债务人的债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。但是，经人民法院同意的除外。（二）重整期间：83 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS世通公司重整世通公司称，重组世通公司称，重组方案已经得到方案已经得到90%债权人的同意，世债权人的同意，世通公司首席执行官通公司首席执行官卡佩拉斯踌躇满志卡佩拉斯踌躇满志地宣讲世通前景地宣讲世通前景世通公司重整世通公司称，重组方案已经得到90%债权人的同意，84 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS债务人债务人or管理人管理人应当自人民法院裁定债务人重整应当自人民法院裁定债务人重整之日起之日起6个月内个月内，同时向，同时向人民法院和债权人会议人民法院和债权人会议提交重整计划草案。有正当理由的，人民法院可提交重整计划草案。有正当理由的，人民法院可以裁定以裁定延期延期3个月个月的提交期。的提交期。三、重整计划草案的提出三、重整计划草案的提出债务人or管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，85 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS1、各类债权人分组表决：、各类债权人分组表决：（1）担保债权；）担保债权；（2）劳动者债权；）劳动者债权；（3）国家债权；）国家债权；（4）普通债权。）普通债权。2、表决通过：、表决通过：各组均通过重整计划草案时，各组均通过重整计划草案时，重整计划通过重整计划通过。三、债权人会议的表决三、债权人会议的表决1、各类债权人分组表决：三、债权人会议的表决87 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS小组通不过该怎么办？小组通不过该怎么办？部分表决组未通过部分表决组未通过重整计划草案的，债务重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组的表决组协商协商。该表决组可以在协商后。该表决组可以在协商后再再表决一次表决一次。双方协商的结果不得损害其他。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。表决组的利益。小组通不过该怎么办？部分表决组未通过重整计划草案的，债务89 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS四、经法院裁定四、经法院裁定重整计划草案经法院裁定认可后，生效。重整计划草案经法院裁定认可后，生效。四、经法院裁定重整计划草案经法院裁定认可后，生效。90 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS1.效力效力对债务人和全体债权人均有约束力。对债务人和全体债权人均有约束力。2.执行执行债务人负责债务人负责3.监督监督管理人负责管理人负责l按照重整计划减免的债务按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完，自重整计划执行完毕时起，毕时起，债务人不再承担清偿责任债务人不再承担清偿责任。五、重整计划的执行五、重整计划的执行效力对债务人和全体债权人均有约束力。五、重整计划的执行91 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS重整计划的过程1.提出草案提出草案2.债权人会议表决通过债权人会议表决通过3.法院裁定认可法院裁定认可4.执行执行重整计划的过程提出草案92 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS重整在任何位置中断的法律结果？重整在任何位置中断的法律结果？未按期提出未按期提出重整计划草案重整计划草案 重整计划草案重整计划草案未获得通过未获得通过 已通过的重整计划已通过的重整计划未获得批未获得批准的准的 债务人债务人不能执行不能执行或者不执行或者不执行重整计重整计划的划的经管理人或者利害关系人请求，经管理人或者利害关系人请求，人民法院人民法院应当裁定终止重整，并宣告债务人破产。应当裁定终止重整，并宣告债务人破产。重整在任何位置中断的法律结果？未按期提出重整计划草案 93 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS中显公司破产和解案中显公司简介：中显公司简介：生产安装生产安装160中国收回香港、澳门的倒计时牌中国收回香港、澳门的倒计时牌 郑州火车站郑州火车站213 LED大屏幕大屏幕 亚洲第一大亚洲第一大屏屏故被称为故被称为“中华第一屏中华第一屏”破产和解案破产和解案中显公司破产和解案中显公司简介：96 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS郑州火车站213 LED显示屏郑州火车站213 LED显示屏97 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS武汉的超大显示屏武汉的超大显示屏98 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS中显公司破产申请受理时的财产状况2008.3.3，中显公司向郑州高新区法院申请破，中显公司向郑州高新区法院申请破产产1.负债负债1.12亿余元亿余元2.资产：资产：货币资金仅货币资金仅3514元元国外的应收账款（超过诉讼时效）国外的应收账款（超过诉讼时效）48多亩土地、厂房、机械、员工宿舍多亩土地、厂房、机械、员工宿舍（土地尚未拿到使用权证）（土地尚未拿到使用权证）中显公司破产申请受理时的财产状况2008.3.3，中显公司向99 ECONOMIC LAWS ECONOMIC LAWS如果中显公司破产，导致的不良后果中显公司的无形财产将付之东流中显公司的无形财产将付之东流绝大多数资产已经抵押；未抵押的资产在支付绝大多数资产已经抵押；未抵押的资产在支付破产费用后，还不足以支