合同风险防范培训讲义课件

合同风险防范培训讲义合同风险防范培训讲义合同风险防范培训讲义合同风险防范培训讲义1什么是合同什么是合同l合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、中止民事权利义务关系的协议。而合同的内容非常重要，不具备某些要件，或者要件约定不明确都可能产生纠纷。l签订合同的目的：签订合同的目的：一、口头的承诺难以记录约定事实的存在，而双方的书面承诺，则有法可依，有据可寻，降低违约风险。l二、依法成立的合同，受法律保护，当一方合同违约时，可以为另一方提供法律救济途径。l三、合同是当事人就一定的事件约定的双方权利义务归属了的文书，是合同履行的依据。书面合同有效的约定了合同双方的权利和义务，对合同的履行有积极的作用，能够较为有效的约束违约行为，能够最大程度的保障自己的合法权利。什么是合同合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变什么是合同合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变21、合同主体、合同主体2、标的、标的3、合同的权利义务（数量、质量、价款或报酬、合同的权利义务（数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点、方式）、履行期限、地点、方式）4、违约责任、违约责任5、争议的解决、争议的解决注意：合同的签订时间、签订地点合同包含哪些内合同包含哪些内容？容？1、合同主体合同包含哪些内容？、合同主体合同包含哪些内容？3目录l一、签约前的准备l二、合同主体l三、合同标的l四、合同权利、义务l五、合同履行l六、违约l七、争议的解决l八、总结目录一、签约前的准备目录一、签约前的准备4一、签约前的准备l1、在签订合同过程中，必须了解相关的法律规定，知晓相应的法律后果。l2、认真学习国家的有关物价、产品质量标准等行业规章l3、了解所采购商品或者我公司商品的规格、型号l4、也是最重要一点，了解合作对象基本情况，了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同时、在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。一、签约前的准备一、签约前的准备1、在签订合同过程中，必须了解相关的法律规定、在签订合同过程中，必须了解相关的法律规定5（二）签约前的准备-争取合同的起草权l一般来讲，合同由谁起草，谁就掌握主动权。比如对于管辖、货款支付方式、运输方式、违约责任等事宜的条款的设置都可以设置成有利于己方。l注意：看过贵公司的几份合同，无论是我们作为买方还是卖方，合同的签订地点写的都是合同相对方的地址，合同签订地点在双方发生争议时影响管辖法院。（二）签约前的准备（二）签约前的准备-6二、合同主体l（一）合同主体-你在和谁交易l（二）合同主体资质审查l（三）案例及分析l(四)注意-表见代理二、合同主体（一）合同主体二、合同主体（一）合同主体-你在和谁交易你在和谁交易7二、（一）你在和谁交易？二、（一）你在和谁交易？合同主体可以是自然人、法人和其他组织。在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就随意签订合同。合同主体的风险防范点：1、合同相对人不具备相应资信、能力。2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。3、合同签约人无代理权、超越代理权或代理权过期。4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。二、（一）你在和谁交易？合同主体可以是自然人、法人和其他组织二、（一）你在和谁交易？合同主体可以是自然人、法人和其他组织8（二）合同主体资质审查l1.营业执照。核查对方的营业执照是否通过了最近一年的年检，可以断定合同对方是否是依法设立及有效存续；根据营业执照上载明的信息，可以断定合同约定的义务是否在对方的经营范围之内以及合同金额是否超出其实收注册资本的范围。l合同相对人为个人的，l应当提供与其身份证原件核对无误的复印件。在审查对方的身份信息时，要认真核对签名是否与身份证上的姓名一致，在发现不一致的情况下，立即采取补救措施，确保权利人的利益不受到损害。l2.税务登记证。税务登记证是税务机关核发给企业的进行经营活动的凭证，企业要想从事经营活动除依法应当取得营业执照外，还应当取得税务登记证。税务登记证不仅判定合同对方能否为企业开具发票的凭据，也是验定其开具的发票是否有效的依据。l3.资质证书。资质证书是国家授予企业从事某种生产经营活动的资格证书。诸如机器制造业的压力器生产许可证、建筑行业的建筑企业资质证书，药品生产企业的药品生产许可证等，均为企业的资质证书。没有相应的资质证书，所签订的合同也可能因此导致无效。l4.授权委托书。如签约单位是为其他企业或个人签订合同，或者是企业的分支机构，需要该单位提供相关手续如授权委托书等。（二）合同主体资质审查（二）合同主体资质审查1.营业执照。核查对方的营业执照是否通营业执照。核查对方的营业执照是否通9（二）合同主体资质审查l5.调查合作方的商业信誉和履约能力，对其资信情况进行调查。比如可以上中国裁判文书网搜索，签约方是否有大量的诉讼案件等。l资信调查的方式：1.利用政府管理部门及相关社会团体协会组织的网站（或其他方式）进行资信调查与核实。主要有工商、税务、司法等部门l2.利用网络平台搜索进行资信信息收集和核实。l3.与企业正面接触，直接现场资信调查等。（二）合同主体资质审查（二）合同主体资质审查5.调查合作方的商业信誉和履约能力，对调查合作方的商业信誉和履约能力，对10（二）（二）合同主体资质审查-合同签约人的审查合同签约人的审查l合同签约人的审查合同签约人的审查l（1）法定代表人作为合同签约人l法定代表人是指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。在公司对外关系上，法定代表人以法人名义对外进行民事活动时，其与法人之间并非代理关系，而是代表关系，且其代表职权来自法律的明确授权，故不另需法人的授权委托书，只要有公司加盖公章的法定代表人身份证明即可。其所实施的职务行为即为法人行为，其后果由法人承担。l（2）企业职工作为合同签约人l在实际操作过程中，企业往往是给那些驻外的销售代表或者驻外的销售分公司预先给予相当数量的盖有企业公章的空白介绍信或者盖有企业公章的格式合同，以方便其在适当的时候签订合同。这其实就是企业的一种授权行为，但是法律风险就常常出现在这里。由于授权的不规范就很容易产生无权代理或表见代理行为。l审查签约对方代理人的代表权时要注意必须收取其授权委托书，内容方面审查除要加盖有对方公司的公章外，还必须有授权委托的具体事项、权限范围以及委托代理的时间、期限相符。确保其没有超越代理权或者代理权已经过期，因为这几种情况下签订合同未经被代理人追认，合同对被代理人不发生效力，由行为人自己承担责任。（二）合同主体资质审查（二）合同主体资质审查-合同签约人的审查合同签约人的审查合同签约人的审查合同签约人的审查11从民事诉讼法的角度看哪些主体具有民事诉讼主体资格l中华人民共和国民事诉讼法第48条：公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。l最高人民法院关于适用的解释第52条第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。从民事诉讼法的角度看哪些主体具有民事诉讼主体资格中华人从民事诉讼法的角度看哪些主体具有民事诉讼主体资格中华人12 （三）案例分析（三）案例分析案例一案例一甲的甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按公司法规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。分析：1、签订合同的相对人辨认错误；2、对于A公司缺乏资信审查；3、对于乙，如果是委托代理人时要注意审查其代理权限和委托手续；4、现实还存在本来要跟公司签订合同，可并没有加盖公章只有工作人员签字的情况。（三）案例分析案例一甲的朋友乙是（三）案例分析案例一甲的朋友乙是A公司的法定代表人。公司的法定代表人。213合同法第合同法第4949条条概念：概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。案例四案例四员工签单，公司买单员工签单，公司买单A房地产公司的中高层管理人员甲、乙两人从2002年4月至2003年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单消费，单位名称一栏都注明为“A公司”，消费目的为A公司员工用餐或公务接待等，累计签单欠款共25520.3元。后甲、乙两人离开A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。B公司向法院提起诉讼，法院认定甲乙两人的签单行为是代表A公司对服务费用的确认行为，其法律后果应当由A承担，因此支持了B公司的诉讼请求。注意：职员离职后要收回多余的授权委托手续，向有合作往来的公司发送该职员已经离职的相应信函。（四）表见代理（四）表见代理合同法第合同法第49条（四）表见代理条（四）表见代理14第三部分第三部分合同标的合同标的（一）合同标的（一）合同标的交易指向对象？交易指向对象？（二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险点（三）案例及分析（三）案例及分析（四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点第三部分第三部分合同标的合同标的15（一）合同标的（一）合同标的交易指向对象？交易指向对象？明确合同交易内容明确合同交易内容不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。重要性重要性在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。（一）合同标的（一）合同标的交易指向对象？明确合同交易内容交易指向对象？明确合同交易内容16（二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险点1、合同标的不合法。2、合同标的不确定。3、实际交付的标的与合同约定的标的不符。（二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险点1、合同标的不合法。、合同标的不合法。17（三）案例及分析（三）案例及分析甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。l分析：1、在合同中明确合同涉及的标的、数量及质量，如合同若有附件，附件要记得加盖对方公章确认；可以约定货物由谁签收和负责，避免日后合同相对方不认可签收人的情况发生；如若没有约定质量对于财务算账的凭据一定要留存完整，我们为买方的对于有质量问题的要及时跟对方反馈，并留有对方书面认可的相关材料。2、合同合同标的物质量检验期标的物质量检验期（1）买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。（2）当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。（三）案例及分析（三）案例及分析18（四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点1、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。2、审查合同标的相关条款，查明合同标的是否确定。3、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力。（四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点1、应熟悉相关法律法规，审查合同标、应熟悉相关法律法规，审查合同标19最高人民法院关于买卖合同司法解释理解与适用第十五条当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。第十六条出卖人依照买受人的指示向第三人交付标的物，出卖人和买受人之间约定的检验标准与买受人和第三人之间约定的检验标准不一致的，人民法院应当根据合同法第六十四条的规定，以出卖人和买受人之间约定的检验标准为标的物的检验标准。第十七条人民法院具体认定合同法第一百五十八条第二款规定的“合理期间”时，应当综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯、标的物的种类、数量、性质、安装和使用情况、瑕疵的性质、买受人应尽的合理注意义务、检验方法和难易程度、买受人或者检验人所处的具体环境、自身技能以及其他合理因素，依据诚实信用原则进行判断。合同法第一百五十八条第二款规定的“两年”是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。第十八条约定的检验期间过短，依照标的物的性质和交易习惯，买受人在检验期间内难以完成全面检验的，人民法院应当认定该期间为买受人对外观瑕疵提出异议的期间，并根据本解释第十七条第一款的规定确定买受人对隐蔽瑕疵提出异议的合理期间。约定的检验期间或者质量保证期间短于法律、行政法规规定的检验期间或者质量保证期间的，人民法院应当以法律、行政法规规定的检验期间或者质量保证期间为准。第十九条买受人在合理期间内提出异议，出卖人以买受人已经支付价款、确认欠款数额、使用标的物等为由，主张买受人放弃异议的，人民法院不予支持，但当事人另有约定的除外。第二十条合同法第一百五十八条规定的检验期间、合理期间、两年期间经过后，买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持。出卖人自愿承担违约责任后，又以上述期间经过为由翻悔的，人民法院不予支持。最高人民法院关于买卖合同司法解释理解与适用最高人民法院关于买卖合同司法解释理解与适用第十五条第十五条20第四部分第四部分合同权利义务合同权利义务（一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容？具体交易内容？（二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点（三）案例及分析（三）案例及分析（四）合同权利义务审查要点（四）合同权利义务审查要点第四部分第四部分合同权利义务合同权利义务21（一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容？具体交易内容？当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利履行。合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。比如买卖合同中卖方的义务有：交付标的物的义务实际交付标的物交付提取标的物的单证交付必要的有关资料按期交付标的物按照约定地点交付标的物按照约定的质量要求交付标的物按照约定的包装方式交付标的物转移标的物所有权的义务瑕疵担保义务（一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容？当事人双方应明确自身的权具体交易内容？当事人双方应明确自身的权22（二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。2、对法律规定的义务认识不清。3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。（二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点1、合同权利义务约定不清，、合同权利义务约定不清，23（三）（三）案例及分析案例及分析案例案例2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第156条（没有约定的出卖人应该按照通用的、足以保护标的物的方式包装）的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。分析：1、包装条款缺失，导致权利、义务不明确；2、对于交付地点约定不清的，也可能导致费用的额外支出-“美国港口交货”哪个港口，（三）（三）案例及分析案例案例及分析案例2008年年6月，甲乙双方签订了月，甲乙双方签订了24（四）合同权利义务风险防范要点（四）合同权利义务风险防范要点1、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、包装、检验等容易产生争议的地方。2、明确合同和法律规定的义务。3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。（四）合同权利义务风险防范要点（四）合同权利义务风险防范要点1、在合同中明确双方的权利义、在合同中明确双方的权利义25第五部分第五部分合同履行合同履行（一）、合同履行（一）、合同履行如何交易？如何交易？（二）、合同履行的法律风险点（二）、合同履行的法律风险点（三）、案例及分析（三）、案例及分析（四）、合同履行风险防范要点（四）、合同履行风险防范要点第五部分第五部分合同履行合同履行26（一）合同履行（一）合同履行如何交易？如何交易？概念：概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。l1、针对履行义务方，需要对履行的义务设定期限或者条件；2、履行地点和方式的约定涉及到履行费用、管辖问题（比如履行地点写的对方地址，又没有约定运输费用由谁负担的话，卖方将承担运输费用）（一）合同履行（一）合同履行如何交易？概念：指债务人全面地、适当地完如何交易？概念：指债务人全面地、适当地完27（二）合同履行的法律风险点（二）合同履行的法律风险点1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则。例：约定8月30日交货，8月15日交货。2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。3、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。（二）合同履行的法律风险点（二）合同履行的法律风险点1、没有按照约定全面履行义务或是履、没有按照约定全面履行义务或是履28案例及分析：案例及分析：你亏损严重，我停止履行你亏损严重，我停止履行2001年元月，某汽车销售中心A A与某汽车制造厂B B签订一份汽车购销合同，约定A A向B B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B B获悉A A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A A，若想继续供货，A A需提供担保或预付货款。A A不同意，并以B B违约为由提起诉讼。法院认为，B B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A A的诉讼请求。分析：1、这个案例涉及“不安抗辩权不安抗辩权”：应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有下列情形之一（经营状况恶化、转移财产、抽逃资金以逃避债务，丧失商业信誉，有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形的），可以中止履行。2 2、同时履行抗辩权：、同时履行抗辩权：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（你不付款我不交货）3、先履行抗辩权：先履行抗辩权：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。案例及分析：你亏损严重，我停止履行案例及分析：你亏损严重，我停止履行2001年元年元29案例案例包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行我国某外贸公司A与西欧某公司B签订一笔工艺品XX美元的出口合同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。A当即办妥纸盒，进行包装，进仓待运。在合同规定的装运期前一个月，B突然来电要求仍由其提供包装盒。A回复已按丁某的意见包装完毕，无法更改。B回电认为丁某只是其分公司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书面协议。因此，包装一定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。A为避免更大的损失，只能同意B要求，重新换包装。l合同变更合同变更（第（第7777条）：当事人协商一致，可以变更合同。条）：当事人协商一致，可以变更合同。案例包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行案例包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行30（四）合同履行风险防范要求（四）合同履行风险防范要求1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原则。2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。3、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行。4、合同转让时需履行相关法律程序。5、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。注意：在签订合同时可以约定合同解除的条件，当条件成就时，我方就可以单方面解除合同。（四）合同履行风险防范要求（四）合同履行风险防范要求1、应严格按合同约定全面履行义、应严格按合同约定全面履行义31合同条款约定不明确怎么履行？合同条款约定不明确怎么履行？合同法第61条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第62条“当事人就有关合同内容约定不明确，按照本法第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。合同条款约定不明确怎么履行？合同条款约定不明确怎么履行？合同法第合同法第61条：合同条：合同32（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的。在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履33逾期交付货物遇价格变动怎么办？合同法第63条：“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的支付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，逾价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。预期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。逾期交付货物遇价格变动怎么办？合同法第逾期交付货物遇价格变动怎么办？合同法第63条：条：“执行政府执行政府34第六部分第六部分违约违约（一）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？（二）违约的法律风险点（二）违约的法律风险点（三）案例及分析（三）案例及分析（四）违约风险防范要点（四）违约风险防范要点第六部分第六部分违约违约35（一）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。违约行为不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行；迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行；不完全履行：履行行为不符合债务本旨；拒绝履行（预期违约）：明示或默示的表示不履行；债权人迟延：受领迟延。违约救济方式强制履行；解除合同；赔偿损失；支付违约金；恢复原状等其他补救措施。（一）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？概念：违反合同义务交易存在问题，如何处理？概念：违反合同义务36（二）违约主要风险点（二）违约主要风险点1、未按合同约定的时间、金额支付价款。2、逾期交付、提取标的物。3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。（二）违约主要风险点（二）违约主要风险点37（三）案例及分析（三）案例及分析案例案例某乡机械加工厂按合同规定，购进某市电机厂电机30台，在使用中，有14台发生漏电，造成一名工人致残。为此，机械加工厂向法院起诉，不仅要求退货，而且还要求某电机厂赔偿他们的经济损失以及致残工人的住院费等各种损失10万元。法院支持了机械加工厂的请求。分析：分析：卖方需赔偿卖方需赔偿产品对第三方造成的损失产品对第三方造成的损失 加害履行（合同法第加害履行（合同法第122122条）条）概念：概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。（三）案例及分析案例（三）案例及分析案例38案例案例买方的收货义务买方的收货义务2004年5月，甲方与乙方签订大蒜买卖合同：当年产大蒜40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为山东某车站。甲方于8月20日将大蒜准备托运时，铁路方面告知因天气原因部分路段冲毁，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达山东某车站。但乙方拒绝收货并声称降价一半才可考虑收货；甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料当地又降暴雨两天，将40吨大蒜泡汤；经鉴定29吨完全腐烂，不能食用，另外11吨也发芽。甲方遂起诉至法院要求赔偿。法院判决乙方应对拒收的大蒜承担责任，乙方应支付甲方货款及民房的租金等。分析：合同法146条：买受人违反约定没有收取标的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人负担。案例买方的收货义务案例买方的收货义务39（四（四）违约风险防范要点）违约风险防范要点1、完善企业合同管理制度。2、关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及时采取处理措施。3、及时搜集和保存好各种证据。4、充分利用合同法和合同赋予自身的权利，在签订和履行合同过程中来维护己方利益。最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。（四（四）违约风险防范要点）违约风险防范要点1、完善企业合同管理制度。、完善企业合同管理制度。40关于管辖的法律规定l中华人民共和国民事诉讼法l第二十三条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。l第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。l最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释l第十八条合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。关于管辖的法律规定中华人民共和国民事诉讼法关于管辖的法律规定中华人民共和国民事诉讼法41第七部分第七部分争议的解决争议的解决1、有约定从约定l2、无约定按照法律规定管辖。（发生争议由石嘴山法院管辖为了方便诉讼，可以约定我方主体所在地管辖）la级别管辖按照起诉的金额lb地域管辖。被告住所地和合同履行地，履行地依约定，如合同约定了履行地或交货地。未约定或约定不明确的，或者有约定，但未实际交付货物，双方又不在约定地及口头协议，都不以履行地为管辖地。lc协议管辖，当事人可协议约定被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。ld专属管辖，第一、不动产案件；第二、港口作业案件由港口所在地法院管辖；第三、继承遗产纠纷，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。第七部分第七部分争议的解决争议的解决42l1、出现纠纷时应以友好协商的态度来处理问题，这样有利于收集到有利的证据。一旦引起冲突和争执，对方往往采取不合作的态度，从而使事情陷入僵局。l2、签订还款协议时，条款要全体明确。在协议中应当写明对方承认的欠款数额和还款的具体时间，可以约定如果首次还款期满仍未依约还款，则全部欠款视为到期，并约定如果对方未依约付款，则由本企业所在地法院管辖，协议还应加盖欠款单位的公章。l3、寻求司法救济时应注意诉讼时效。我国民法总则对诉讼时效作了明确规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。1、出现纠纷时应以友好协商的态度来处理问题，这样有利于收集、出现纠纷时应以友好协商的态度来处理问题，这样有利于收集43注意：我方合同中关于约定管辖的几个问题l1、大部分合同约定了签订地点：对方所在地l2、协商不成，约定了向买受人所在地人民法院管辖l3、“石嘴山法院”属于表述不准确，如果标的大于500万以上，在石嘴山市中级人民法院管辖，如果标的小的，在大武口区人民法院管辖。l4、如果我们我们有自主权，建议约定由我方所在地人民法院管辖，方便诉讼。注意：我方合同中关于约定管辖的几个问题注意：我方合同中关于约定管辖的几个问题1、大部分合同约定了签、大部分合同约定了签44总总结结 1 1、树立合同意识、树立合同意识 企业对外经营应签订书面合同，明确双方的权利义务关系。2 2、树立证据意识、树立证据意识 诉讼中没有证据或举证不能将承担不利的法律后果。事实真实并不意法律真实。3 3、诉讼时效意识、诉讼时效意识民法总则：3年企业在签订、履行过程中，应牢固树立风险防范意识，并采取有效措施积极应对，从而维护企业的合法权益，避免不应有的损失。总总结结1、树立合同意识、树立合同意识45The End！谢谢！谢谢！合同风险防范培训讲义课件合同风险防范培训讲义课件46