公司治理：帕玛拉特个案分析

演讲人简介刘明辉先生刘明辉先生n大连报业集团副社长n大连出版社总组书记、社长n东北财经大学会计学教授、博士生导师n中国注册会计师审计准则委员会委员、审计准则组资深专家n财政部会计准则委员会专家咨询组成员n全国会计资格考试命题专家n中国会计学会副秘书长n中国会计学会财务成本分会副会长兼秘书长n中国审计学会理事n中国成本研究会常务理事n中国总会计师协会理事1公司治理：帕玛拉特和安然的帕玛拉特和安然的个案分析个案分析东北财经大学刘明辉2为什么要治理公司?n现代公司是个法人实体，是广大的股东拿出钱来投资到一起，按照事先约定的公司章程来独立运作的盈利性组织。n对于公司法人而言，股东是出资人，但他们中间的绝大多数人不直接参与经营，只是依法享有企业经营成果的收益权、剩余财产索取权和重大经营活动知情权。n公司的经营活动由职业经理班子来组织进行，并且关于经营活动的细节，经营班子没有向大股东事前征求意见的必要。3为什么要治理公司?n利益不一致股东与经理大股东与小股东股东与股东代表股东经理与其他利益相关者n信息不对称4什么是公司治理?n“治理”一词源于拉丁文，是“统治”或“掌舵”的意思，在希腊文中与“舵手”是同义语。在经济活动中，“治理”一般含有权威、指导、控制的意思。“公司治理”是英文的直译，日本称为“统治结构”，香港称为“督导结构”。在国内有人将“公司治理”的英文翻译成“公司治理结构”、“公司治理机制”、“企业法人治理结构”、“公司督导机制”等等.5什么是公司治理?n治理从最本质的意义上讲，就是约束经理的招。在代理经营的情况下，股东拿出钱来投资，但企业通常是交给职业经理经营的。而经理的利益又与股东的利益不一致，他们之间的信息也不对称，没办法及时监督，怎么办呢?股东就要想出招来约束和监督经理。可以说，这个招，就是公司治理最基本的含义。6什么是公司治理?n美国大经济学家威廉姆森的定义:“公司治理就是限制针对事后产生的准租金分配的种种约束方式的总和，包括:所有权的配置、企业的资本结构、对管理者的激励机制，公司接管，董事会制度，来自机构投资者的压力，产品市场的竞争，劳动力市场的竞争，组织结构等等”。n哈佛大学的经济学家石雷佛(Shleifer)和魏施尼(Vishny)的定义:是要研究如何保证公司的出资人可以获得他们投资所带来的收益，研究出资人怎样可以使经理将资本收益的一部分作为红利返还给他 们，研究怎样可以保证经理不吞掉他们所提供的资金、不将资金投资于坏项目。一句话，公司治理就是要解决出资者应该怎样控制经理、以使他们为自已的利益服务。7n所谓公司治理结构，就是基于公司所有权与控制权分离而形成的公司所有者、董事会和高级经理人员及公司相关利益者之间的一种权力和利益分配与制衡关系的制度安排。n公司治理结构的本质，就是关于公司控制权和剩余索取权分配的一整套法律体系、文化和制度规范的安排。什么是公司治理?8公司治理的五道防线n经理报酬(从奖金到期权)n董事会（独董委员会）n股东大会 n购并和接管 n社会舆论的监督和证券监管机构的规制 9安然公司：背景情况n安然是一个什么样的公司？n成立于1985年，由当时的休斯敦天然气公司和北联公司合并而成。n主要业务：天然气管道生产和运输；电力生产和传送。能源产品的期货、期权和其他大宗商品（天气预报、通讯带宽）衍生交易市场，占据了新型能源交易市场的垄断地位。n经营业务覆盖40多个国家和地区，为全球最大的能源供应商和商品交易商。n雇员2万余人。10安然公司：背景情况n1998-2000年公司营业额从310亿美元提高到1000亿美元。n2000年公司利润达10亿美元；股价最高达每股美元；市场价值曾超过800亿美元，市盈率PE超过70倍。n列财富500强美国第7位，世界16位。n连续6年获“美国最具创新精神”称号。连续6年排名居于微软、英特尔这类大公司之前。11安然公司：背景情况单位：亿美元项目2000年 1999年 1998年1997年资产总额655334293226负债总额516214202158少数股东权益24242111股东权益115967056营业收入1008401313203净利润1097112安然公司：背景情况安然公司2001年10月16日突然发布公告称，公司前三个季度亏损亿美元。2001年11月，安然公司在和安达信协商之后，向美国SEC提交了报告，对1997年至2001年第二季度的财务报表重新编制，承认高估利润亿美元，隐瞒负债亿美元。2001年12月2日，安然公司与其13家分公司向纽约南区法院提交破产保护申请，公司资产498亿美元，负债额为312亿美元，成为美国历史上最大的企业破产案。13安然公司：背景情况股票价格由最高时的9075美元跌至约50美分；流通股市值由600亿美元跌至不足2亿美元；第一批宣布解雇4000名员工（总部7500）；公司破产影响波及其他能源公司、金融机构、证券公司、保险公司、基金、员工等。安然公司高层受到调查；安达信被起诉。14安然公司：背景情况n安然案件涉及一大批政府要员和国会议员，还将使教师、消防员和部分政府雇员的退休基金损失亿美元以上，还涉及分布在个国家和地区的安达信的5万员工.n。美国著名的经济学家保罗克鲁格曼说：“安然公司的崩溃不只是一个公司的垮台问题，它是一个制度的瓦解。而这个制度的失败不是因为疏忽大意或机能不健全，而是因为腐朽。”15安然公司：造假手段通过SPE高估利润，隐瞒负债；利用出售回购和股权转让，操纵利润；策划不具经济实质的对冲交易，掩盖投资损失；空挂应收票据，虚增资产和股东权益。16安然公司：造假手段n安然公司自1997年以来，主要通过“组织创新”、“交易设计”和“衍生工具”等方式创立了近3000家特殊目的实体（SPE）其他子公司，其中900家设在“避税天堂”的国家和地区。安然通过滥用SPE不并表的规定，进行表外融资，提高信用等级；并通过与SPE发生资产买卖、股权转让、对冲交易等业务，夸大营业规模，编造会计利润。n17通过滥用SPE合并原则，操作利润n安然公司不恰当地利用SPE符合特定条件，可以不并表的惯例，将本应纳入合并报表的3个SPE排除在合并报表之外，导致1997年至2000年期间高估利润4.99亿美元、低估负债数十亿美元；n此外，以不符合“重要性”原则为由，未采纳安达信公司的审计调整建议，导致1997年至2000年期间高估利润0.92亿美元。18利用出售回购和股票转让，操纵利润n1999年6月至2001年9月，安然公司与LJM公司发生了24笔交易。这些交易编报之前出售资产、编报之后再回购资产，交易价格严重偏离公允市价。通过与LJM公司的关联交易，以偏离公允价值的方式虚构利润亿美元；通过出售资产给LJM公司，确认利润8730万美元；通过受让LJM公司控制的五个SPE的股权，确认这些SPE与风险管理有关的利润亿美元。19策划不具实质的对冲交易，掩盖投资损失n2000年末，安然公司持有高风险投资90亿美元。为避免利润大起大落，安然与LJM2合作设立了4家猛兽类SPE，作为对安然公司交易类证券的避险工具。安然利用与这四个SPE的对冲交易，在短短5个季度中隐瞒了10亿美元的损失（占当期利润总额的72%）。20200019991998非衍生金融工具收入935573477427215非衍生金融工具成本(94517)(34761)(26381)非衍生金融工具毛利(960)13834非衍生金融工具利得（或损失）723253384045其他费用(4319)(4549)(3501)营业利润19538021378净利润979893703利用能源合同及其他衍生工具操纵利润21利用衍生金融工具操纵利润第一，2000年非衍生金融工具的成本大于收入。第二，安然公司的非衍生金融工具的毛利处于逐年递减的趋势。第三，安然公司正的营业利润主要来自金融衍生工具的利得。剔除衍生金融工具的利得，安然连续3年的营业利润都是亏损的。第四，安然公司的衍生金融工具利得对报表有着重大影响。2000年衍生金融工具利得是净利润的将近8倍。22空挂应收账款，虚增资产和股东权益n2000年4月，安然向“鹰爪”出售1.72亿美元的股票，在未收到任何认股款的情况下确认实收资本增加。n2001年，安然向“大灰狼”、“野山猫”出售远期合约并承诺在未来向这两家SPE发行8.28亿美元的安然股票，安然将这些远期合约记录为实收资本和应收票据的增加。两项合计虚增资产和实收资本10亿美元。23安然公司：资本结构n1.股权高度分散。安然像美国大部分股份公司一样，股票大多为公众所持有，没有绝对控股的大股东。n2.股权的流动性强。所有权的分散使得个人股东不大可能对其所投资的公司具有控制权,只有通过在股票市场上“用脚投票”的方式来选择代理者,形成对公司行为的约束。因此股权具有高度流动性。n3.资产负债率较高。安然所处的行业（石油天然气传输和交易）有着较高的资产负债率。安然也不例外。24安然公司：董事会n美国的公司治理实行一元制下的外部董事制度，即执行经营职能的董事和执行监督职能的董事都在一个董事会中,不设监事会，外部董事主导提名委员会、审计委员会和薪酬委员会的工作。n美国公司里董事长兼任CEO的超过70%；n在美国的上市公司中，大量的董事是外部董事，一份调查显示，在标准普尔500家企业中，董事会的平均人数是13人，外部董事约10人。25安然公司：董事会n安然公司的17名董事会成员,除董事会主席和首席执行官外,其余15名董事均为独立董事，其中不乏很有名望的专业人士，如审计委员会主席是已退休的斯坦福大学商学院院长、著名会计学教授罗伯特杰迪克。n审计委员会的7名委员全部由独立董事组成。n安然公司与其董事之间存在大量的除董事服务费（每人万美元）之外的利益关系，如与其个人拥有的其他公司之间的关联交易、另有咨询服务合同以及向其任职的科研机构捐赠等等。n安然共签订了七份涉及14名董事的咨询服务合同,还有多项与不同董事所在的企业进行产品销售的合同,或是向一些董事任职的非盈利机构捐款。26安然公司：董事会n罗伯特巴佛，拥有850万股安然股票，是安然最大的个人股东，同时是belco石油天然气公司董事长和CEO，从1983年开始任安然董事。2000年belco与安然的交易达3200万美元。n赫伯特维纳科，1985年加入安然董事会，任金融委员会主席。他拥有Capricon投资公司，这家公司合资控股Natco集团。2000年，Natco集团向安然及其附属企业销售占其全部销售额的1.6%。n约翰伊奎特，前通用电气公司高管人员，2000年5月加入安然董事会。安然每年支付其咨询费20万美元。27安然公司：董事会n查尔斯赖曼斯特，薪酬委员会主席。安然对其所在的安德森癌症中心大量捐款。n劳德魏汉姆，审计委员会成员。前英国下议院议员。安然每年向其支付咨询费万美元。n温迪格雷曼，审计委员会成员。美国联邦交易委员会成员，曾任美国期货委员会主席。过去三年里，安然向其任职的乔顿马桑大学和她的研究中心捐款5万美元。n约翰曼德桑，审计委员会成员。安然在过去五年里向其担任总裁的安德森癌症中心捐款万美元。28安然公司：管理层的激励与约束n管理层的薪酬过高,期股、期权被滥用,缺乏透明度和有效监督。n据统计,在美国财富500强公司中,有90%以上推行股票期权。在纳斯达克上市的企业推行股票期权的也同样在90%以上。n据估计,美国企业高层经理人员在去年接受的酬金有60%来自股票期权。29安然n安然公司管理人员的高收入：n一次性的奖金高达几千万美元；n行政管理人员都享受股票期权计划；n常务副总裁LUOPAI，2000年卖掉股票期权的收入亿美元；n董事长KennethLay累计获得650万期权，2000年他的年报酬超过亿美元，亿美元是股票期权收益；n高级经理人员享受公司低息贷款（ATM）；n从2000年5月至2001年8月期间，安然前董事长雷和前首席财务官斯基林就分别卖出了价值3778万美元和1448万美元的安然股票。30安然公司：利害相关者n利害相关者参与公司治理力度不够。作为公司债权人的金融机构和作为公司股东的机构投资者在美国公司治理结构中的地位和作用极为有限。n公司股权非常分散,企业的大股东主要是机构投资者(如保险公司、养老基金和共同基金等),但根据美国和1934年通过的证券交易法规定,机构投资者不能对被持股企业产生直接的影响,因此造成内部约束机制不强。n在安然事件中,.摩根集团、花旗集团和不少退休基金都损失惨重。31安然公司：审计监督n美国的公司大部分建立了内外审计体系。公司董事会一般都设有审计委员会,成员主要由独立董事组成,负责审阅财务报告、监督内部控制系统操作的有效性、定期会晤外部审计师、讨论程序及重大会计问题、确保公司政策符合有关法律及专业守则、审阅董事酬金及审计师酬金的合理性等。n但安然的审计委员会成员一般都与管理层有良好的关系,独立性差。32安然公司：审计监督n安达信国际公司创建于1913年，总部设在瑞士日内瓦，由安达信国际会计公司和安达信国际咨询公司两大部分组成。作为全球五大会计公司之一，安达信在2001年财政年度的收入为亿美元，在全球84个国家拥有合伙人4700名，专业人员85000人，在世界各地的合作伙伴超过2000家。1992年安达信进入中国，成立上海分公司，1994年成立北京分公司。n 2001年8月31日，安达信美国公司宣布：“今天，安达信美国公司自愿放弃、同意撤消其在所有州内为上市公司提供服务的执照。”33安然公司：审计监督n安达信被质疑的事项：出具严重失实的审计报告和内控评价报告；对安然公司的审计缺乏独立性(安达信2000年从安然获得的总收入为5200万美元，其中2700万是提供咨询服务的报酬)；未及时将有关问题向有关管理层报告；销毁审计档案，妨碍司法调查。34帕玛拉特：背景情况n当安然事件的余波尚未平息之时，2003年12月又曝光了意大利帕玛拉特事件。帕玛拉特事件被称为欧洲版的安然事件。帕玛拉特丑闻金额之大、时间之长都是非常罕见的。美国证券交易委员会称之为“历史上最大的、最无耻的公司财务舞弊案之一”。帕玛拉特事件再次吸引全球的目光关注公司治理和企业风险管理问题.35帕玛拉特：背景情况n帕玛拉特(Parmalet)成立于1961年，是一家拥有40多年历史的家族企业，主业为食品生产和销售。n帕玛拉特在在30多个国家建立了139家加工厂，雇员人数超过36356名。n自1970年以来，帕玛拉特以年均超过50的速度快速增长。n帕玛拉特公司是意大利的第八大企业，位居2003年全球500强的第369位，位居食品生产企业的前10名。36帕玛拉特：背景情况n2003年11月中旬公司突然宣布无法偿还到期价值亿欧元的债券。继而公司宣称无法清偿约5亿欧元的共同基金。n2003年12月27日，帕玛拉特向帕尔马地方破产法院申请破产保护并得到批准。37帕玛拉特：背景情况n调查显示，在过去15年中，帕玛拉特管理当局通过伪造会计记录，以虚增资产的方法掩盖累计高达162亿美元的负债漏洞。n欺诈的目的不外乎两个，一是隐瞒公司因长期扩张而导致的严重亏空，二是把资金从帕玛拉特(其中坦齐家族持股51%)转移到坦齐家族完全控股的其他公司。38帕玛拉特：造假手段n帕玛拉特财务造假的手法如下：n伪造文件虚报银行存款，然后以高估的资产举债；n利用关联方和设立投资基金转移手段资金；n利用衍生金融工具和复杂的财务交易掩盖负债。39帕玛拉特：资本结构资本结构n帕玛拉特是家族创办企业，于1990年上市。其创始人坦齐及其家族是绝对的控股股东（坦齐家族占有51的股份）。n这种家族拥有并控制的企业意大利全部企业的90。n帕玛拉特是意大利、甚至欧洲大陆公司的典型代表。如法、德两国，最大的170家上市公司中，80的公司拥有一个股份超过25%的大股东。40帕玛拉特：董事会董事会n帕玛拉特董事会成员共13名，其中9人为内部董事，1人为外部关联公司的人员，只有3人为独立董事。n公司的创始人坦齐既是董事长又是首席执行官。n董事会、经营班子的主要成员，都是大股东的代表。董事会由家族控制，缺乏独立性。41帕玛拉特：董事会下设委员会董事会下设委员会董事会下设审计委员会、薪酬委员会和执行委员会，没有设立提名委员会。董事会下设委员会的组成存在缺陷。内部董事在委员会任职，并且审计委员会和薪酬委员会的成员又在执行委员会同公司的创立者Tanzi一道共事。帕玛拉特董事会下设的委员会基本上被坦齐等一小圈人控制，没有起到监督制衡的作用。42帕玛拉特：政府监管n就在两年前，当安然公司丑闻席卷在米兰召开的全球公司治理会议时，某些来自欧洲的发言人也提出过类似的警告。n意大利证券监管机构Consob的主席LuigiSpaventa在2002年7月召开的全球公司治理网（ICGN）年会上曾自信的说“在大洋的这一端没有问题”。43帕玛拉特：审计监督n意大利法律要求外部审计人员每三年指定一次，连续三次就必须换人。n帕玛拉特遵循了意大利的法律，但又偏离了法律的实质。n在欧洲，意大利有着最严格的公司审计方面的管制。意大利法律规定公司应每9年轮换审计公司，并限制审计人员为客户提供其他服务（Adams，Roger2004）。44帕玛拉特：审计监督n从1990至1998年，均富一直为帕玛拉特提供审计服务。1999年起，均富不再担任帕玛拉特的审计师，但成为帕玛拉特全资子公司Bonlat的审计师。Bonlat此后成为制造一系列财务欺诈的中心环节。n帕玛拉特的前CFO通纳（Tonna）说，成立新公司并由均富任审计师，这是均富提出的主意。n通纳也认为均富不会详细审查帕玛拉特执行官所做的虚假文件。n检察官也指出均富依靠帕玛拉特的邮寄系统发送关于帕玛拉特的审计询证函，均富的询证函根本就没有到达他们想要到达的目的地。他们所收到的确认函都是在帕玛拉特高层官员授意下的伪造文件。45帕玛拉特：审计监督n德勤从1999年起担任帕玛拉特的外部审计师，2002年又续聘至2004年。作为负责整个帕玛拉特集团审计的主审计师，德勤的审计报告部分的依赖于均富的审计意见。2002年度占合并资产49的资产和合并收入30的收入是由均富审计的，而德勤出具的是无保留意见。n依赖客户的邮寄系统发送询证函，这本身是缺乏职业谨慎的。这样获得的证据是缺乏可靠性的。如果合并报表的相当比例的部分是由其他审计师审计的，主审计师签发的合并报表的审计报告已经无法代表主审计师的审计结果。9年的强制轮换周期似乎有些长，强制轮换的规定还需进一步完善。46帕玛拉特：信息披露信息披露n当公司在Brazilian分公司发生亏损时，公司的一小圈人所做的决定是通过虚假文件来隐藏损失。坦齐为首的一小圈人很善于过滤不利的报告，并阻止这些不利的信息传到公众那里。此外，执行董事、董事及管理人员的股权情况也缺乏及时披露。47帕玛拉特：企业文化企业文化n意大利的企业文化也应对CalistoTanzi及其关系密切的经理人员蔑视法律、不顾股东利益、使用公司资产用于家族的活动负有责任。n在意大利，家族拥有并掌管的企业占意大利全部企业的90。在这些企业中，贷款是通过亲属弄到的；雇员亲属和家族的朋友组成；经济业务是通过信誉或通过亲密关系达成的；交易通常是秘密完成的。这些企业中的大部分都是在“灰色”地带运作以逃避政府的税收和是政府无法获得有价值的信息。48帕玛拉特：法律系统n对于这种企业文化，意大利政府也没有做任何努力劝阻企业这样做。n根据意大利的法律制度，2003年80%的犯罪没有受到惩罚。n最高法院每年受理申诉10000件；全国法院积压的案件达500万件。n意大利法律规定两年以下的审判应暂停，三年以下的审判自动缓刑。n根据意大利的法律，过去许多犯罪都没有受到惩罚，这使得很多人认为财富和权利超越于法律之上。49帕玛拉特：利益相关者利益相关者n在帕玛拉特事件中，一些相关利益者也扮演了不光彩的角色。如投资银行、银行、律师等。n花旗集团、美林证券等投资银行为帕玛拉特设计衍生金融工具和复杂的财务交易，使之能够向海外转移资金，并利用这种交易进行投机。50帕玛拉特：利益相关者利益相关者n银行方面，意大利司法部门对美洲银行米兰办事处搜查之后，又对Capitalia银行的行长进行调查，因为坦齐供认该行长向其施加压力，要求以较高的价格收购一些企业，其中包括正在清算的公司Eurolat。n2003年2月，帕玛拉特推迟对一笔到期债券的还本付息，此举大大激怒了投资者。为此，均富要求了解更多关于Epicurum基金的情况，查看基金董事会成员的名单，以核实是否存在关联交易。在经过复核名单和听取了律师的解释后，均富将该投资在其审计的资产负债表上认可为现金和可流通的有价证券。这里的律师显然不是就事实做的真实解释。51讨论n安然事件与帕玛拉特事件说明了什么?n为什么两种不同的公司治理模式会带来同样的问题？n安然事件与帕玛拉特事件能给我们哪些启示？n我国公司治理的最大问题是什么？n如何完善我国企业的公司治理？52比较项目相同点不同点帕玛拉特安然组织结构金字塔式的集团资本结构资产负债率高家族绝对控股股权分散，无控股股东公司治理的主要矛盾控股股东与小股东及其他利害相关者经理人员与股东及其他利害相关者董事会因缺乏独立性而失效独立董事少，大股东代表任执行董事多且控制董事会独立董事多但不独立，经理人员控制董事会薪酬委员会不独立执行董事任要职，执行董事直接控制独立董事组成，经理人员间接控制审计委员会不独立执行董事任要职，执行董事直接控制独立董事组成，经理人员间接控制外部审计缺乏独立性，审计失败逃避强制轮换，缺乏职业谨慎同时提供审计和咨询服务政府监管制度有漏洞，监管不力执法不严会计监管体系有问题53中国现象：股权结构严重不合理n在股份制改革的初期，国家急于扶持国有企业上市，又担心国有资产流失，更担心境外资本冲击国内资本市场，因而确定了国家必须在上市公司中保持控股甚至绝对控股的指导思想。按当时有关规定：上市公司在发行新股时，总股本在4亿股以下的，流通股本达到25%即可；总股本在4亿股以上的，流通股本可低至15%。这种“计划+行政控制”双重作用的结果，使上市公司的股权结构极不合理，形成一种畸型的股权结构。n截至2004年底，中国上市公司总股本7149亿股，其中非流通股份4543亿股，占上市公司总股本的64，国有股份在非流通股份中占74，占上市公司总股本的三分之二。54中国现象：“一股独大”n据统计，2001年全国上市公司中，第一大股东持股份额占公司总股本超过50%的有900家，占全部公司总数的近80%。大股东中绝大多数是国家股东和法人股东，而相当一部分法人股东也是国有资本控股的。统计表明，第一大股东为国家持股公司的，占全部公司总数的65%，第一大股东为法人股东的占全部公司总数的31%，两者之和所占比例高达96%。n绝大部分股份不能上市流通；n非流通股过于集中；n流通股过于分散；n上市公司的最大股东通常为一家控股公司。55中国现象：董事不“懂事”n董事会的作用很难有效发挥，“董事”不“懂事”，经常只有一个“虚职”，而且缺少必要的常设机构，董事会的监控作用被严重弱化。n如亚细亚集团，在郑亚集团公司内部，董事会一直处于瘫痪状态。郑亚集团公司的注册日期是1993年10月，但直到1995年6月最后确定，在近两年的时间里，集团公司决策层一直处于不断演变的状态中，没有按章程规范运作，董事会从未召集就重大决策进行过表决，凡事都有总经理一人拍板，董事会行同虚设。56中国现象：董事不“懂事”n有关调查表明，上市公司的董事会成员中，100%为内部董事的公司占有效样本数的22.1%，50%以上为内部董事的公司占有效样本数的78.2%，董事长和总经理一人兼任的公司占总样本的47.7%。57中国现象：独立董事不“独立”n人情董事n花瓶董事n双簧董事58中国现象：监事会形同虚设多数公司监事由纪委书记、工会主席、内审人员和少数股东代表兼任。在10家钢铁业上市公司中，公司监事会成员主要由控股方的纪律检查部门人员组成。此外，南钢股份披露有2名上市公司职工代表参加监事会，占监事会成员比例40%；宝钢股份披露，有3名独立监事参加监事会，占监事会成员比例33%。大部分公司的监事缺乏法律、会计专业知识或工作经验。有关抽样调查显示，“在公司内部约束力量”最主要的因素这个问题上，回答是“监事会”的仅为样本数的，远远低于董事会的，“自我约束”的、“股东会”的、“主管单位”的和地方政府的而名列第六。59中国现象：董事会决策机制不合理执行机构垄断权力，缺乏董事会或审计委员会的有效监督；有关抽样调查资料显示，在257家公司中，设有专业委员会协助董事会决策的只有14家，占。董事会决策机制不合理。“四拍”现象严重。60中国现象：大股东操纵和大股东掠夺n国有股“一股独大”的股权结构，直接诱发大股东操纵和大股东“掠夺”。大股东掌握了公司控制权，实际上便操纵和控制了上市公司，使上市公司成为自己的“钱柜”，通过关联交易，大量侵占上市公司资源，这便是大股东“掠夺”。在我国资本市场上，大股东“掠夺”上市公司的现象十分普遍。通过对沪深两市1073家上市公司公布的2000年年报相关数据分析发现，有332家公司与关联企业存在侵害上市权益的现象，占公布所报公司总数的30.94%。而这些被“掠夺”的上市公司几乎都变成了ST或PT公司。n南京中北的第三大股东万众企业侵占挪用南京中北公司资金6亿元。61中国现象：国有资本缺少真正股东n我国上市公司虽然进行了股份制改造，但没有形成真正独立的产权主体，国有股持股主体行政化倾向严重，国有股“产权主体虚置”。n一项调查表明，我国上市公司国有股持股主体有：集团公司、国资局、国有资产经营或控股公司、行业主管部门、财政局等。n在调查的300家上市公司中，有19家(占样本公司总数的11.8%)只标明国有股的数量，至于谁代表国有股则不得而知，在已注明国有股持股主体的公司中，集团公司有106家，国资局100家，国有资产经营公司或国有控股公司47家，企业主管部门20家，财政局13家，分别占样本数的31.9%、30.1%、14.2%、6.0%和3.9%，另有6家公司的国有股由多家单位分散持有，一家公司的国有股由省政府持有。62中国现象：国有资本缺少真正股东n由于原有体制的弊端，这些国有股东并非是最终的财产所有者，只是国有资产的代理人。他们虽然在一定程度上拥有公司的实际控制权，但他们并不拥有索取其控制权使用收益的合法权益，当然也不承担其控制权使用的责任。他们手中的公司控制权往往变成一种“廉价投票权”，并随时有被公司内部人收买的可能，从而形成“风险制造者不是风险承担者”的状况。因而他们不可能像股东一样真正关心国有资产的营运效率，也无法承担其应有的责任。由于国有股持股主体的行政化因素，致使公司委托代理关系不是一种财产所有者与法人所有者之间的关系，而成为一种政治功利和经济目标的混合体。63中国现象：经理人年薪制实施受阻n企业经营者的产生方式使其缺乏采取年薪制的资格n年薪制实施主体缺乏动力n经营者本身存在障碍n缺乏一套年薪的确定、经营者的考核体系n经营者的职业风险未得到体现。64中国现象：难以实施规范的股票期权n涵义n股票期权是指买卖双方按约定的价格、在特定的时间内买进或卖出一定数量的某种股票的权利。n利：使经营者立足长远、减少现金支出、少纳税n弊：受股价波动影响较大n国外实施ESO的股票来源n新股预留n回购股票n原大股东出让部分股权65中国现象：难以实施规范的股票期权n我国期权激励实践模式我国期权激励实践模式n现金期权激励模式（上海）n经营者出资购买企业股份或期权（杭州）n经营者以部分收入购买企业股权（武汉）n对经营者进行期股奖励（上海仪电）n岗位股激励（深圳）n绩效挂账式期权激励n注：详细内容参见附录五66中国现象：期权激励中存在问题期权激励中存在问题n规范运作问题n激励对象问题n期权的流动问题n纳税问题n经营者绩效考核问题67中国现象：企业“内部人控制”与行政“外部人控制”同时并存n在国有上市公司，股东和经理人员建立了委托代理关系，这是所有权与经营权分离情况下的必然选择。然而作为委托人的股东与作为代理人的经理人员是不同的利益主体，具有不同的目标函数，加之信息的非对称和监督约束的软化，经理人员“逆向选择”和“败德行为”的动机便有机会变成现实。由于国有股权过分集中，国有股股权主体虚置，所有者缺位，国有控股上市公司“内部人控制”现象就不可避免，并日益严重。n伊利股份董事长郑俊怀等5名高管人员，未经董事会同意，先后挪用1590万元和1400万元给以自己亲属名义注册的私人企业。n创维数码董事局主席黄宏生，无视公司外部股东利益，绕开董事会，私自将上市公司的款项打入自己创办的企业。68中国现象：科龙电器n中国证监会对科龙电器的调查表明，顾氏等涉嫌用伪造身份证、虚假注资、造假账、诈骗国家土地等八项犯罪手段，侵占、诈骗、挪用科龙资金总额高达亿元。n报告显示，顾雏军等使用的手段包括为掩盖挪用、侵占江西科龙资金的目的，编制虚假银行票证，提供虚假财务报告；利用“李新良”的虚假证明文件，骗取公司登记注册，并伪造公司印章，从事虚构收入等活动；多次抽逃顺德市格林柯尔企业发展、扬州格林柯尔创业投资、合肥市维希电器等注册资金；此外，利用格林柯尔与科龙的复杂关系，骗取或侵占本应由江西科龙获取的廉价土地使用权相关的利益；在深圳开设账外秘密账户，涉嫌转移科龙资金等等。69中国现象：科龙电器n顾雏军在被有关部门控制之前的今年4月期间，接连数次采用关联交易等手段诈骗科龙电器财产累计达亿元。其中很多做法是格林柯尔向一中间商销售货物，然后该中间商再将货物卖给科龙，从而把科龙的资金转手至格林柯尔的账户。n科龙电器作为上市公司从2002年就开始实施了多起证券违法违规行为，包括2002年年报虚增利润亿元、2003年年报虚增利润亿元、2004年年报虚增利润亿元。对上述连续三年编造的虚假财务会计报告追溯调整后，科龙电器2003年年报少计利润万元。70中国现象：内部人控制问题表象n过度消费（公款吃喝、旅游、豪华住房等）攫取控制权收益“拿钱犯法、花钱合法”；n经理与职工合谋滥发实物与奖金；n转移国有资产；n信息披露不规范、不及时、不真实；n过度投资和耗用资产；n置小股东的利益与声音不顾；n不分红、少分红（五粮液案）；n大量拖欠债务甚至亏损。71中国现象：企业“内部人控制”与行政“外部人控制”同时并存n在企业“内部人控制”的同时，由于长期的政企不分，政府主管部门和官员用直接或间接的权力，影响或控制企业。这就是所谓的“行政外部人”控制。行政外部人控制，实际上是在产权非人格化情况下，行使委托人权力的人以放弃对代理人的制度控制，换取以非制度控制权来控制代理人的不当行为。其主要表现为：n国有资产所有权代表身份模糊；n产权界定不清和多重代理；n国有资产管理体制不顺；n国有企业法人代表产生不规范；n公司控制权的配置规则不健全；n政府委派官员去企业担任董事、董事长和经理等等。72中国现象：外部治理机制发育不全n外部治理机制是指通过资本市场、产品市场和经理市场等市场约束对经营者进行有效监督。我国以市场为基础的外部治理机制发育不全，主要表现在三个方面：n一是银行等作为债权人对公司实施的监控作用较小。n二是公司控制权市场或者并购市场对公司实施的监控作用非常有限。n三是经理市场不成熟。73中国现象：信息披露机制不健全n国有企业公司治理重要组成部分中的信息机制还不健全，治理结构方面的缺陷使企业的信息不公开、不透明、不真实。由于这类企业的信息基本被内部人控制和操纵，外部人和企业普通职工很难获得企业的真实信息。当被迫或需要向上级、政府公众提供信息时，首先考虑信息的披露是否损害内部集团的利益，并与此展开博弈，使外界难以知晓企业真实的经营情况，成了经营绩效低的“保护衣”。n据一项对证券投资基金管理人的调查资料显示：有18.75%的调查对象认为多数公司的多数项目存在会计信息失真问题，有68.35%的调查对象认为多数公司的个别项目存在会计信息失真的问题，这两项合计大约有88%的调查对象认为多数上市公司存在会计信息失真的问题。74中国现象：公司党委会与法人治理的关系不顺n在我国公司治理结构中，还存在一个十分棘手的问题，这就是如何理顺公司“新三会”与“老三会”的关系，特别是如何正确处理党委和公司法人治理的关系。在传统的国有企业是以党、政、企合一进而党、政、企三位一体的政治体制为存在条件的，因而现代公司制要求的“新三会”与计划经济体制下形成的党委会、厂务委员会和职工代表大会即所谓的“老三会”之间的矛盾，一直困扰着国有企业。n由于企业党组织与法人治理结构的关系不明，许多企业党委书记兼董事长或兼总经理，直接参与企业决策，或直接参与企业经营，客观上使其身份具有两重性，不仅从法人治理要求看，公司权力高度重合有悖于现代企业制度，而且在具体工作中，造成党内监督无法落实，企业监事会难以操作。同时，如何把党管干部的原则和市场配置经营者的原则结合起来，也是国有企业改革一直没有得到很好解决的问题。所以，经营者的市场化配置机制尚未建立。75改进情况：法律环境不断改善n14、2001年10月证监会发布关于做好证券公司内部控制评审工作的通知，要求证券公司加强内控的稽核、检查与完善；CPA实施内部评审，评审报告由证券公司转交证监会；证监会对证券公司内部控制改进与完善情况进行监督与检查。n15、2002年财政部发布独立审计实务公告内部控制审核，于2002年7月1日实施，内容包括：总则、业务约定书、审核计划、审核程序、审核报告和附则。76改进情况：法律环境不断改善n14、2005年10月27日，十届全国人大常务委员会第十八次会议修订通过新的公司法和证券法，自2006年1月1日起施行。n15、2005年11月2日国务院批转了证监会关于提高上市公司质量意见，意见共26条，对提高上市公司质量提出了明确的目标、任务、措施和要求。77改进情况：大股东侵占上市公司利益现象受到抑制n财政部1997年颁布的企业会计准则关联方关系及其交易的披露和中国证监会、国家经贸委2002年颁布的上市公司治理准则n关于提高上市公司质量的意见关于提高上市公司质量的意见严禁侵占上市公司资金。控股股东或实际控制人不得以向上市公司借款、由上市公司提供担保、代偿债务、代垫款项等各种名目侵占上市公司资金。对已经侵占的资金，控股股东尤其是国有控股股东或实际控制人要针对不同情况，采取现金清偿、红利抵债、以股抵债、以资抵债等方式，加快偿还速度，务必在2006年底前偿还完毕。78改进情况：改进情况：董事会独立性和重要性增董事会独立性和重要性增强强 中国证监会于中国证监会于2001年年8月发布月发布关于在上市公司建立独关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见立董事制度的指导意见 一些上市公司董事会设立了一些上市公司董事会设立了以独立董事为主的审计委以独立董事为主的审计委员会、薪酬与考核委员会并开始发挥其作用。员会、薪酬与考核委员会并开始发挥其作用。79改进情况：探索建立股权激励机制n用部分奖金购买二级市场流通股n虚拟股票n奖励绩效股份n强制购股并锁定80改进情况：股权全流通已经启动n股权分置改革已全面推开；n股权分置股权分置，股权分置是指中国股市因为特殊历史原因，A股市场的上市公司内部普遍形成了流通的社会公众股和不能流通的非流通股“两种不同权利的股票”。n截至2004年底，中国上市公司总股本7149亿股，其中非流通股份4543亿股，占上市公司总股本的64，国有股份在非流通股份中占74，占上市公司总股本的三分之二。n股权分置格局，导致证券市场定价机制被扭曲，上市公司流通股本规模相对较小，股市投机性强，股价波动较大；导致公司治理缺乏共同利益基础，非流通股、流通股利益冲突相互交织。非流通股股东的利益关注点在于资产净值的增减，流通股股东的利益关注点在于二级市场的股价波动，形成了股东的“利益分置”。81股权分置改革的沿革n以往的三次国有股流通的试点：n1993年，悄然尝试国有股直接上市流通：嘉丰股份(金丰投资)n1999年底，国有股减持的试点公开进行“10倍市盈率以下的配售价格、年内2家试点、2家配售总额约5亿元”的国有股配售试点：中国嘉陵、黔轮胎A股n2001年6月，国有股减持步子迈大，市场大幅震荡国务院颁布减持国有股筹集社会保障资金管理暂行办法：中国石化IPO；江汽股份IPO：首次采用“按新股发行量的10%存量发行国有股，减持价则与发行价捆绑”方案。由于市场不认同，2001年10月证监会通知暂停国有股减持，2002年6月国务院正式叫停，期间证监会公开征集国有股减持具体操作方案，据说方案多达400种。截至目前，H股依旧执行减持国有股筹集社会保障资金管理暂行办法。n82股权分置改革的沿革（续）n国家对非流通股流通认识的演变：n1999年底中国嘉陵、黔轮胎A的模式和2001年的筹集社保资金减持模式，与嘉丰股份国家股直接上市不同，采取向社会公众股定向发行的方式，实际上是对社会公众股“含权”的默认。中国嘉陵、黔轮胎A的模式的目的主要是国有资本结构的调整，2001年的国有股减持的目的是筹集社会保障基金。但都是站在国有股东甚至政府的立场来考虑问题的。n2004年2月出台的“国九条”以及2005年4月证监会出台的关于上市公司股权分置改革试点有关问题的通知等规定，首次提出“积极稳妥解决股权分置问题，尊重市场规律，切实保护投资者尤其是公众投资者的合法权益”，它是站在证券市场发展的角度看待非流通股问题的，这与以往的模式截然不同。83证券市场背景截止截止20052005年年6 6月底，中国境内上市公司已达月底，中国境内上市公司已达13911391家（家（A A、B B股），中国证券市场市值为股），中国证券市场市值为3159031590亿元，亿元，相当于相当于20042004年中国年中国GDPGDP总量的总量的23%23%，流通市值为，流通市值为1000410004亿元，投资者开户数亿元，投资者开户数72747274万户。万户。上证指数近九年走势月上证指数近九年走势月K K线线2245.44 2245.44 84股权分置改革的进程2005年4月30日证监会公布第一批股权分置改革试点4家企业：三一重工，金牛能源，清华同方，紫江企业“改革不停步，开弓没有回头箭。改革不停步，开弓没有回头箭。”证监会尚福林主席证监会尚福林主席2005年年5月月15日讲话日讲话2005年6月19日证监会发布了第二批42家股权分置试点企业名单:长江电力、宝钢股份等全部上市全部上市公公司司完成股权完成股权分置改革分置改革预计在在2005年年9月将全面推开股月将全面推开股权分置改革工作分置改革工作2005年6月27日尚福林表示“不准备再进行第三批试点，力争集中在一个相对较短的时间内，基本上完成股权分置改革。”截至目前，第一批试点截至目前，第一批试点4 4家上市公司中家上市公司中已有已有3 3家顺利通过股改方案，家顺利通过股改方案，1 1家未能通家未能通过。第二批试点过。第二批试点4242家上市公司已全部顺家上市公司已全部顺利通过了股改方案。利通过了股改方案。85改进情况：自律组织和中介机构作用上升n2000年10月，上海证券交易所拟定并颁布了上海证券交易所上市公司治理指引n截止到2004年底，中国先后制定了五批共46项独立审计准则n预计至2005年底，将发布第六、第七批审计准则，共20余项n86改进情况：信息披露形式上渐趋完善n在信息披露规则体系方面，已形成多层次的信息披露制度框架n在信息披露标准方面，中国会计准则与国际会计准则的差异正在不断缩小n上市公司开始单独披露公司治理的相关信息87完善我国公司治理对策之一n加强公司内部监督，构建合理权力结构n监督条件n监督动力利益n监督能力信息n监督者各司其职n股东（投资主体多元化、机构投资者）n董事会（独立董事）n监事会（独立性）n职工n债权人（银行）88股东大会股东大会监事会监事会*独立行使独立行使职权职权董事会董事会*审计委员会审计委员会管理性委员会管理性委员会 薪酬委员会薪酬委员会总经理总经理业务业务,财务财务,人事人事 內部控制內部控制内部审计内部审计我国公司治理组织结构我国公司治理组织结构 所有权所有权决决策策权权 经经营营权权决决策策审审核核与与监监督督决决策策拟拟定定及及执执行行监监督督权权提名提名委员会委员会*含独立董事、外部监事含独立董事、外部监事89完善我国公司治理对策之二n加强外部监督n完善市场体系n产品市场n资本市场n职业经理人制度n法制建设n舆论监督n社会监督90完善我国公司治理对策之三n完善对经营者激励机制n经营自主权激励（价值实现）n年薪制n准公务员型：基薪+津贴+养老计划n一揽子型：单一固定数量年薪n多元化型：基薪+津贴+风险收入+养老金计划n股票期权n职务消费n社会地位和荣誉激励n福利制度（带薪休假、退休计划）91美国最新公司治理信息美国最新公司治理信息92美国审计总署方针美国审计总署方针n审计组织不应当提供非审计服务来行使管理职能和管理决策n审计组织不应当对自己的工作进行审计，也不应提供那些对审计有重大影响的非审计服务两项基本原则两项基本原则 93美国审计总署安全七信条美国审计总署安全七信条 1.提供非审计服务的人员不应当计划，执行，或复核与该服务有关的审计工作 2.如果非审计业务由另一个非相关的组织完成，审计组织不可以不恰当地缩小其审计工作的范围和程度 3.审计组织应当把其对于非审计业务的考虑以及未违背两项基本原则的合理推论记录在案94美国审计总署安全七信条（续）美国审计总署安全七信条（续）4.在提供非审计服务之前，需要同客户建立对工作的理解 5.质量控制系统应包括一套程序，来评价非审计业务对持续性、计划的和未来的审计的影响 6.如果某项非审计业务的业务性质损害了审计组织的审计工作中满足两项基本原则的能力，审计组织需要将此情况告知被审计单位管理层 7.对于被选中进行审计后复查的审计项目，所有的非审计服务和审计文档都应当向复查者公开 95美国审计总署美国审计总署 外部审计师和内审外包外部审计师和内审外包 n即使不损害独立性原则外部审计师也不可提供内部审计服务n外部审计师可否提供额外的保证服务 96纽约证券交易所建议改变上市标准纽约证券交易所建议改变上市标准 n纽约证交所公司义务和上市标准委员会的报告2002年6月6日n证交所董事会批准2002年8月1日n提交SEC批准2002年8月15日97审计委员会审计委员会 n讨论年度和季度财务报表以及MDA信息n讨论盈利发布会和提供给分析师和评级机构的信息n讨论风险评估和管理的政策n至少每季度召开一次会议，并为管理层，内部审计师和外部审计师分别举行独立的会议98审计委员会（续）审计委员会（续）n所有上市公司必须有内部审计部门n讨论公司内审部门的职责，预算和人员编制n设立雇佣政策，以此雇佣雇员或独立审计师n定期向董事会报告n每年度执行委员会自我评价99审计委员会（续）审计委员会（续）n复核会计准则和财务报表中的主要议题n复核内控制度的充分性n复核由管理层提供的分析报告，该报告包括重大的财务报告上的问题和判断100权益补偿计划权益补偿计划 n所有的权益补偿计划必须由股东投票批准或否决n经纪人不拥有客户股票的对权益补偿计划的表决权，除非其有客户的书面授权101公司治理大纲公司治理大纲 n董事的资历标准n董事的责任n董事面向管理层和独立顾问的权力n董事的补偿n董事的定位和持续教育n管理层的继承n年度董事会绩效评估采用和披露大纲采用和披露大纲 102业务行为和职业道德准则业务行为和职业道德准则 n要求上市公司采用和披露业务行为和职业道德准则来规范董事、管理层和雇员n及时披露董事和高级管理层对该准则的违反情况n准则必须包括：利益冲突，公司机会，保密，公平交易，资产的保护和使用，合规性，报告非法的或不道德的行为n外国上市公司必须披露本公司道德准则同美国准则的不同之处103首席执行官对纽约证交所的保证首席执行官对纽约证交所的保证 n公司已经建立制度来保证提供给投资者信息的准确和完整n该制度已得到执行n基于首席执行官的评价，他没有理由确信信息是不正确的n首席执行官必须保证他和董事会已复核该制度以及其执行状况n保证他没有隐瞒任何不符合纽约证交所上市规章的违反情况104Sarbanes-OxleySarbanes-Oxley法案法案 n于2002年7月25日通过n其效力涵盖所有的注册于SEC的证券发行者包括非美国公司n分阶段实行12到14个月内全面实行105Sarbanes-OxleySarbanes-Oxley法案法案(续）续）n建立新的审察委员会上市公司会计错失审察委员会(PCAOB)nPCAOB和FASB的运作资金来自于上市公司106Sarbanes-OxleySarbanes-Oxley法案法案(续）续）公司公司n必须建立审计委员会必须完全独立n必须提供审计委员充足的资金n不可以借款给总裁和公司高级官员n要提供由审计师证明的年度内部控制审计报告n要披露公司采用的针对高级管理层的职业道德规范107Sarbanes-OxleySarbanes-Oxley法案法案(续）续）高级管理层高级管理层n首席执行官和首席财务官保证财务报表的内容n禁止在养老基金暂停时期进行交易108Sarbanes-OxleySarbanes-Oxley法案法案(续）续）审计委员会审计委员会 n事先批准所有由外部审计师提供的审计和非审计服务n全部的成员具有独立性n建立一致的会计和会计事项的处理程序109Sarbanes-OxleySarbanes-Oxley法案法案(续）续）外部审计事务所外部审计事务所 n证明管理层对于内控制度声明的有效性n获得审计委员会对于所提供服务的批准n将会计处理报告给审计委员会n向审计委员会负责，而不是向管理层110Sarbanes-OxleySarbanes-Oxley法案法案(续）续）外部审计事务所外部审计事务所 n停止向公共上市审计客户提供某些非审计服务记账服务财务信息系统设计和实施评估服务保险精算服务内部审计外包服务管理和人力资源服务经纪人和投资顾问法律服务其它由董事会规定的服务111面对新挑战面对新挑战 n在审计和咨询业务中平衡的转移n提供服务的需求和价值的变化n客户优先权的变化112面对新挑战（续）面对新挑战（续）后安然时代内部审计的变化后安然时代内部审计的变化n审计委员会关系改变？n专注于审计保证？n固定的报告？n咨询业务的限制？n更多的外部审计师的监控和选择？n管理层更大的压力？113关于提高上市公司质量的意见关于提高上市公司质量的意见114完善法人治理结构n上市公司要严格按照公司法和现代企业制度的要求，完善股东大会、董事会、监事会制度，形成权力机构、决策机构、监督机构与经理层之间权责分明、各司其职、有效制衡、科学决策、协调运作的法人治理结构。股东大会要认真行使法定职权，严格遵守表决事项和表决程序的有关规定，科学民主决策，维护上市公司和股东的合法权益。董事会要对全体股东负责，严格按照法律和公司章程的规定履行职责，把好决策关，加强对公司经理层的激励、监督和约束。要设立以独立董事为主的审计委员会、薪酬与考核委员会并充分发挥其作用。公司全体董事必须勤勉尽责，依法行使职权。监事会要认真发挥好对董事会和经理层的监督作用。经理层要严格执行股东大会和董事会的决定，不断提高公司管理水平和经营业绩。115建立健全公司内部控制制度n上市公司要加强内部控制制度建设，强化内部管理，对内部控制制度的完整性、合理性及其实施的有效性进行定期检查和评估，同时要通过外部审计对公司的内部控制制度以及公司的自我评估报告进行核实评价，并披露相关信息。通过自查和外部审计，及时发现内部控制制度的薄弱环节，认真整改，堵塞漏洞，有效提高风险防范能力。116提高公司运营的透明度n上市公司要切实履行作为公众公司的信息披露义务，严格遵守信息披露规则，保证信息披露内容的真实性、准确性、完整性和及时性，增强信息披露的有效性。要制定并严格执行信息披露管理制度和重要信息的内部报告制度，明确公司及相关人员的信息披露职责和保密责任，保障投资者平等获取信息的权利。公司股东及其他信息披露义务人，要积极配合和协助上市公司履行相应的信息披露义务。上市公司要积极做好投资者关系管理工作，拓宽与投资者的沟通渠道，培育有利于上市公司