合同法案例分析题

合同法案例分析题甲某是15岁的中学生，1998年8月30日通过电子邮件的方式与乙商场签订了一份购买电脑的合同。后来乙商场是知甲未成年人的中学生，遂于9月2日向甲的父亲丙催告追认。10月12日甲某的父亲丙仍未追认，于是乙商场通知撤销了该合同。问，（1）丙是否享有追认的权利？追认期限为多长？（2）乙商场撤销合同的做法是否合法？满意回答（1）丙有追认的权利。追认期限为一个月。（2）乙商场撤销合同的行为不合法。因为追认期一个月已经过去，丙未表态，表示拒绝追认，此时合同已经无效，谈不上撤销不撤销。合同法47条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追人后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以同志的方式做出。案例分析题1中学生赵某，15周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。试分析：（1）该房屋买卖合同是否有效？（2）为什么无效？请说明原因。 2甲公司与乙公司签订一个供货合同，约定由乙公司在一个月内向甲公司提供一级精铝锭100吨，价值130万元，双方约定如果乙公司不能按期供货的，每逾期一天须向甲公司支付货款价值0.1%的违约金。由于组织货源的原因，乙公司在两个月后才给甲公司交付了100吨精铝锭，甲公司验货时发现不是一级精铝锭，而是二级精铝锭，就以对方违约为由拒绝付款，要求乙公司支付一个月的违约金39000元，并且要求乙公司重新提供100吨一级精铝锭。但是乙公司称逾期供货不是自己的过错，而是国家的产业政策调整所然，不应该支付违约金，而且所提供的精铝锭是经过质量检验机构检验合格的产品，甲公司不应当小题大做，现在精铝锭供应比较紧张，根本不可能重新提供精铝锭。甲公司坚持以公司应当支付违约金和按照合同约定的质量标准履行合同。双方为此发生争议，甲公司起诉至法院，要求乙公司支付违约金和重新履行合同。乙公司在答辩状中称，逾期供货不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不应当支付违约金，即使支付违约金，也不应当支付39000元之多，这个请求不公平。试分析：（1）甲公司与乙公司之间签订的合同是否有效？（2）乙公司没有在约定的时间内交付货物是客观原因还是市场原因？（3）甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法有无依据？（4）乙公司主张不能按时供应货物有无依据？（5）乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法有无依据？3甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内向甲公司提供新鲜蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的单价1元。乙公司在规定的期间内向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是罗卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或罗卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。 试分析：（1）什么是合同的标的？（2）你如何解释该合同的标的？42000年4月13日，平安机械厂与光明钢铁公司，订立了一份购销合同。光明公司从平安厂购买应用于M设备的部件三套，每套单价 1000元。因为平安机械厂生产的部件不能完全符合M设备的要求，故光明公司要求平安厂按其提供的图纸进行生产，平安厂同意，并在合同中注明这一点。 2000年6月 23日，三套配件到光明公司。光明公司随即按合同支付了货款。可是光明公司在7月初，在安装配件之前进行测试发现配件存在一些问题，即要求配件厂来人处理。经修理后，光明公司安装发现M设备远远达不到技术要求，原因是平安厂的配件没有完全按某钢提供的图纸制作，由于配件存在以上问题，致使M设备无法正常投入使用。光明公司只能其拆下来。试分析：（1）该案例中的合同是买卖合同，还是承揽合同？合同性质的不同对案件的结果有否影响？ （2）本案应该怎么处理？案例分析题：1答题要点：（1）该房屋买卖合同无效。（2）因为当事人一方赵某虽年满16周岁，但不是以自己的劳动作为生活，是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。房屋买卖属于重大民事行为，赵某不具备这种民事权利能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同无效，加上赵某的父亲事后并未予以追认，所以该房屋买卖合同是无效合同。2答题要点：（1）甲公司与乙公司之间签订的合同是有效合同。（2）乙公司没有在约定的时间内交付货物是违反了合同的义务，应当承担相应的违约责任。（3）甲公司要求乙公司支付违约金和重新提供一级品标准的说法是有合同依据的。（4）乙公司主张不能按时供应货物是由于组织货源的原因造成的，不应当由自己负责的说法没有法律依据，也没有合同依据。因为不能组织货源是正常的市场风险，应当由当事人自己承担责任。（5）乙公司主张违约金的数额太高了，自己不应当承担这么多的违约金的说法也是没有法律依据的，39000元违约金相当于合同金额的3%，并不是很高。根据合同的法的规定，当事人对约定过高或者过低的违约金可以请求法院或者仲裁机构予以调整，但是本合同争议中的违约金金额仅占合同金额的3%，不能适用前述合同法的规定。3答题要点：（1）合同约定的权利义务所指向的目标。（2）根据我国合同法第61条的规定，当事人对合同条款发生争议的，协商解决，订立补充协议，不能达成补充协议的，按照合同的条款的意思或者订立合同的目的解释，本合同双方当事人的争议在于合同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的规定对此做出解释。乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，但是严格按照合同的条款看其也无大的过错。但是乙公司的行为与合同法中规定的诚实信用原则好像不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。 甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见的，就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同文字含义解释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用合同上下文的意思解释，只能适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。 4答题要点：（1）本案是承揽合同。承揽合同与买卖合同都存在标的物的交付，这使得二者在社会生活中有时极其相似，其根本的区别在于承揽合同的定作物是根据定作人的要求而制作，它必须是存在于合同履行之后；而买卖合同的标的物可以存在于买卖合同订立之前，或者虽存在于买卖合同履行后，但是是出卖人根据自己的标准生产的标准化的成品，买受人只是选择了规格。本案光明公司要求平安厂按其提供的图纸进行生产，这就使得合同的性质为承揽合同。不同的合同其效力不同的，所以合同的性质对确定双方当事人的权利与义务有重要的意义。 （2）本案平安厂没有按照定作人的要求进行工作，应承担相应的违约责任。可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。买卖合同、共有关系个体户张某、王某二人于1999年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即氢车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，赵某某租车给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。赵某把车租赁给李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，李某把那辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了抵押协议，但没有进行抵押登记。次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。现问：（1）张某、王某对卡车是什么财产关系？（2）张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？（3）李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效？为什么？（4）李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？（5）李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为什么？（6）截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么？答案：（1）张某、王某对卡车是按份共有关系。（2）有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效务待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。（3）有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。（4）不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。（5）不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。（6）归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。解题思路本题虽然人物众多，但彼此之间的法律关系比较简明，案情发展脉络呈流线型，考生只要依情节按图索骥，依次回答每个问题即可。法理详解：（1）、（2）张某、王某按份投资购买卡车，共同从事运输业务，依法成立按份共有关系。按份共有又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。民法通则第78条规定；“按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。”既为共有关系，共有财产全属于全体共有人所有，因此，共有财产的处分，必须取得全体共有人的同意。一个或者几个共有人未经全体共有人的同意，擅自对共有财产进行法律上的处分的，对其他其有人不产生法律效力。但如果其他共有人事后追认该行为，则该处分行为有效。合同法第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同不效。”本案中王某事后得知后，要求分得一半款项的行为表明，王某是追认了张某的无权处分行为。（3）、（6）合同法第133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时超转移，但法律另有规定或者另有约定的除外。”第（3）问所列情形即属于本条所指的“当事人另有约定的除外”情形，即当事人可以自由约定标的物移转时间，而不受“自标的物交付时起转移”的束缚。而第（6）问则应适用“标的手所有权自标的手交付时起转移”的约束，依本案案情交待，纠纷发生之时，标的物尚在承租人李某手中，因而赵某并未将卡车交付给钱某，故钱某并未取得所有权，此时卡车所有权仍归赵某所有。（4）依担保法第41条及第42条第（四）项规定，以汽车设立抵押的，应当办理抵的物登记，抵押合同自登记之日起生效。另外，抵押人应对抵押物依法具有所有权或者处分权，不得非法在他人之物上设立抵押。（5）承租人享有优先购买权，是以在同等条件下为前提的。本案中钱某出价10万元，李某出价9万元，显然不构成“同等条件”。甲将自己所有的一间房屋出租给乙使用，乙将该房屋用于水果零售，后乙业务发展，又向他人租借了更大的场地，便擅自将向甲租用的房屋，以自己的名义租给丙，尽管乙始终按时支付房租，但甲得知后，便以乙擅自转租为由，诉至法院要求解除其与乙的合同。正在诉讼期间，该地区遭遇百年不遇的强台风的袭击，导致该出租的房屋倒塌，造成丙财产损失5000元。请根据合同法原理，回答下列问题：（1）甲的合同解除主张能否获得法院支持，为什么？（2）该出租房倒塌造成丙的损失，应由谁承担，为什么？S省某建筑工程公司因施工期紧迫，而事先未能与有关厂家订好供货合同，造成施工过程中水泥短缺，急需100吨水泥。该建筑工程公司同时向A市海天水泥厂和B市丰华水泥厂发函，函件中称：“如贵厂有300号矿渍水泥现货（袋装），吨价不超过1500元，请求接到信10天内发货100吨，货到付款，运费由供货方自行承担。”A市海天水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1600元发货100吨，并于第3天发货100吨至S省建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并接收了货物。B市丰华水泥厂接到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第7天，将100吨袋装300号矿渍水泥装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要100吨水泥，至于给丰华水泥厂发函，只是进行询问协商，不具有法律约束力。丰华水泥厂不服，遂向人民法院提起了诉讼，要求依法处理。问题：（1）丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系？（2） 某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100吨水泥是否于法有据？（3） 对海天水泥厂的发货行为 如何定性？（4） 海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立？合同内容如何确定？（5）设建筑工程公司收到海天水泥厂的回信后，于次日再次去函表示愿以吨价1599元接货，海天水泥厂收到该第二份函件后即发货100吨至建筑工程公司。那么，二者之间的合同是否成立？如果成立，合同内容如何确定？答案：（1）丰华水泥厂与某建筑工程公司之间不存在生效的合同关系理由：某建筑工程公司并不确定丰华厂是否有其所需的水泥，某建筑工程公司发出的函件不符合要约的构成要件，应当视为要约邀请，丰华后来的实际行动应视为要约，二者之间尚未成立合同关系。（2)某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100吨水泥于法有据依据：丰华水泥厂与某建筑工程公司之间不存在生效的合同关系，某建筑工程公司当然有拒绝的权利。（3）海天水泥厂的发货行为应当视为一个要约（4）海天水泥厂与建筑工程公司的合同，于建筑工程公司验收并接收货物时成立生效。合同内容以建筑公司的承诺为准，即货物以接收的为准，价格等其它条件以海天水泥厂的要约内容为准。（5）二者之间的合同成立海天水泥厂的要约中并未表明承诺不得对要约的内容做出任何变更，且海天水泥厂在接到回信后并未及时反对，而是以实际行动去履行，表明其默认接受建筑公司的承诺，顾该承诺视为有效。合同内容以建筑公司的承诺的内容为准。学计算机的小熊毕业后到一家软件公司工作，试用期间表现优秀，出色完成了工作任务，可在试用期即将结束时，小熊突然离开公司。半年后，他又重新应聘到这家公司，经过重重面试，最终又被公司录取，但公司规定新入职员工必须经过6个月的试用期经考核合格后才能转正。小熊还得继续等待漫长的试用期。请结合劳动合同法的相关规定，分析此案小熊还得在公司实习,小熊在第一次在软件公司试用期间离开公司，表明小熊无条件解除了劳动合同（根据中华人名共和国劳动法第三十二条之规定），第二次来到同一公司是建立了新的劳动关系（中华人名共和国劳动合同法第十九条之规定就不适用），因此小熊还得继续等待漫长的试用期。2005年1月1日，甲与乙口头约定，甲承租乙的一套别墅，租期为五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽谈时，乙告诉甲屋顶有漏水现象。为了尽快与女友丙结婚共同生活，甲对此未置可否，付清租金后与丙入住并办理了结婚登记。入住后不久别墅屋顶果然漏水，甲要求乙进行维修，乙认为在订立合同时已对漏水问题提前作了告知，甲当时并无异议，仍同意承租，故现在乙不应承担维修义务。于是，甲自购了一批瓦片，找到朋友开的丁装修公司免费维修。丁公司派工人更换了漏水的旧瓦片，同时按照甲的意思对别墅进行了较大装修。更换瓦片大约花了10天时间，装修则用了一个月，乙不知情。更换瓦片时，一名工人不慎摔伤，花去医药费数千元。2005年6月，由于新换瓦片质量问题，别墅屋顶出现大面积漏水，造成甲一万余元财产损失。2006年4月，甲遇车祸去世，丙回娘家居住。半年后丙返回别墅，发现戊已占用别墅。原来，2004年12月甲曾向戊借款10万元，并亲笔写了借条，借条中承诺在不能还款时该别墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的亲笔承诺后，乙同意戊使用该别墅，将房屋的备用钥匙交付于戊。问题：1.甲乙之间租赁合同的期限如何确定？理由是什么？如乙欲解除与甲的租赁合同，应如何行使权利？2.别墅维修及费用负担问题应如何处理？理由是什么？3.甲丁之间存有什么法律关系？其内容和适用规则如何？摔伤工人的医药费用、损失应如何处理？理由是什么？4.别墅装修问题应如何处理？理由是什么？5.甲是否有权请求乙赔偿因2005年6月屋顶漏水所受损失？理由是什么？6.丙可否行使对别墅的承租使用权？理由是什么？7.丙应如何向戊主张自己的权利？理由是什么？1为不定期租赁。租赁期限六个月以上，当事人未采取书面形式的，视为不定期租赁。乙可以随时解除合同，但应当在合理期限前通知承租人。2（1）甲有权要求乙在合理期限内维修。乙未履行维修义务，甲可以自行维修，维修费用由乙负担。（2）甲的维修属于无因管理人的行为，由乙承担其支出的必要费用。瓦片质量问题不影响乙对该项义务的承担。（3）因维修影响了甲的使用，应当相应减少租金或延长租期。但装修期间不在延长租期的范围。3（1）甲丁之间属于无名合同，应适用合同法总则的相关规定，并可参照合同法分则或其他法律最相类似的规定，例如，费用承担问题适用赠与合同的规则，完成工作问题适用承揽合同规则。（2）应由丁承担。因为丁为雇主，应对雇员在从事雇用活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。4乙可以要求甲恢复原状或赔偿损失。理由是承租人未经出租人同意，对租赁物进行改装或增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或赔偿损失。5无权。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙无过错，因此损失应由甲自行承担。6丙有权对乙主张自己基于原租赁合同对该别墅的承租使用权。因为承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。7丙有权请求戊返还原物。因为丙根据合同法的规定是合法占有人，有权请求侵占人返还原物。 【主要参考法律规定】民法通则第九十三条、第一百三十二条、第一百三十五条，合同法第一百二十四条、第二百一十五条、第二百二十一条、第二百二十三条、第二百三十二条、第二百三十四条，物权法第三十四条、第二百三十四条、第二百四十五条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条甲多年在外国留学打工，后在国内买了套商品房，因其长期住在国外，该房交由甲父管理。后因城市房屋增值，甲父擅自将房屋出售给乙，并已交付房屋，约定一个月后办过户手续，逾期支付违约金。甲在得知卖房之事后，表示坚决反对，甲根据物权法规定提起诉讼要求乙归还房产，法院判决乙退出房屋。乙因此损失了部分房屋装修、搬家等费用，还因未及时购得房产而遇到房产涨价导致损失，乙遂根据合同法状告甲父。请根据合同法原理回答下列问题：（1）如何评价甲父与乙之间的房屋买卖合同的效力？（2）甲父是否要对不能依约办理登记过户承担违约责任？（3）乙对甲父享有哪些权利？甲父应对哪些损失负赔偿责任？1）甲父与乙之间的房屋买卖合同属于效力待定合同，即甲父没有处分权处分了甲的房产，因事后未获得甲的追认或取得处分权，故该合同未生效（2）甲父最终不能交房，不是因为甲父过失不履行，而是因为合同未生效不得履行；甲父不应承担违约责任，而应当承担缔约过失责任（3）乙可以对甲父提起损害赔偿之诉。甲父应对乙房屋装修、搬家等信赖利益损失予以赔偿，而房价上涨的损失不属于赔偿范围。（因为房价上涨是市场价格波动的结果，不能列入预见利益损失）4甲商场3月份欲从乙冰箱厂购进冰箱50台，每台2800元，共计14万元。双方约定4月份货到后先付4万元，其余待销售后付清余下的10万元货款。后乙冰箱厂想在甲商场开设销售专柜，打开销路。双方遂签订租赁场地合同，约定租赁期为1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2万元，共计24万元。由乙冰箱厂3个月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱厂通知甲商场，称用应收甲商场的10万元冰箱货款中的6万元抵销其4月至7月的租金。试分析：（1）用所学的合同法的理论和有关法律规定分析乙冰箱厂的做法是否合法？（2）为什么？答题要点：（1）乙冰箱厂的做法符合我国合同法的有关规定。该案涉及的是合同权利义务终止中债务相互抵销的法律规定。抵销，是指两个以上的债的关系的当事人就互负给负种类相同的债务，各自得以其对他方享有的债权充抵自己对他方的债务，而使各自的债务在对等的数额内相互消灭的意思表示。（2）我国合同法第99条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。本案中，甲商场与乙冰箱厂互负债务，互享债权，彼此的合同标的物又属于种类和品质相同的货币，也到了履行期，因此，乙冰箱厂可以根据我国合同法的有关同类债务相互抵销的规定，通知甲商场对6万元债务予以抵销。1999年11月陈某将自己的电脑借与王某使用。同年12月，王某将该电脑以市场价卖予张某。张某在买该电脑时并不知道该电脑并不为王某所有。陈某在得知这一情形后告知张某，该电脑为其所有，并要求张某将电脑返还给他，张某表示不同意。两人因此发生纠纷，遂诉至法院。法院在审理该案时，根据张某的要求追加王某为第三人。问：该电脑买卖合同的效力如何，本案应如何处理首先你要回答，现在电脑是谁的，现在根据物权法的善意取得制度，电脑归张某所有，理由，1、市场价、2不知，善意，3、已经交付其次是回答合同效力如何，合同效力约束当事人双方，我国合同属于债权，善意取得制度属于法定，而非意定，所以即使没有合同物权也以发生变动。而就这个合同而言，因为卖方属于无权处分，经过权利人的起诉可以撤销，但是题目中没有提到其起诉理由，根据前后文只能认为是起诉要求返还电脑，不涉及撤销合同，所以这个合同仍然应该是有效力的，本案应该会判决驳回原告也就是陈某要求返还电脑的诉讼请求，告知其另行起诉以上分析是从法律实践角度，因为案例分析是学术角度，可能会有差距，仅供参考v 案例类型：商品房买卖合同纠纷v 所在公司：正源房地产开发有限公司v 案情： 2008年 4月24日，赵萍萍（原告）与正源地产（被告）签订商品房买卖合同，约定购买福源三区（富静园）30#-2-3-2号房。合同附件三交屋标准中约定电梯为“德国德森克虏伯（ThysenKrupp)电梯”。合同第十三条约定：出卖人交付使用的商品房的装饰、设备标准应符合双方约定（附件三）的标准。达不到约定标准的，买受人有权要求出卖人按照下述第 壹、贰、叁 种方式处理： 1出卖人赔偿双倍的装饰设备差价。 2公共部位装饰设施、设备以实际交付为准。 3. 出卖人所设立的样板房仅供买受人参考，不作为交付标准。实际交付的电梯为 蒂森克虏伯（上海）电梯有限公司在国内生产的电梯。原告因电梯故障三次被困空中花园。诉讼请求：请求被告支付违约金37.73万元。原告理由：“德国德森克虏伯（ThysenKrupp)电梯”是指德国生产的“蒂森克虏伯（ThysenKrupp)”牌电梯，实际交付的为国产电梯，属于违约。按合同第十三条约定，应当”赔偿双倍的装饰设备差价“。被告答辩：“德国德森克虏伯（ThysenKrupp)电梯”是指德国“ThysenKrupp”品牌的电梯，“蒂森克虏伯”是“ThysenKrupp”的汉语音译词，不是商标。蒂森克虏伯（上海）电梯有限公司经德国蒂森克虏伯公司授权可以使用“ThysenKrupp”商标生产、销售电梯。因此被告交付的电梯符合合同约定。v 一审胜诉。判决理由：双方在合同中并未明确约定是原装进口还是国内组装的电梯，因此被告交付国产电梯符合合同约定，不构成违约。v 二审胜诉。判决理由：该约定属于格式条款，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，即应当解释为”德国生产的蒂森克虏伯（ThysenKrupp）电梯”。但是，合同第十三条“2.公共部位装饰设施、设备以实际交付为准”并非事先打印好的格式条款，属于非格式条款。非格式条款与格式条款约定不一致的，优先适用非格式条款。因此应以实际交付的电梯为准，被告不构成违约。v 申诉：未开庭审理。v 法律关系性质：合同关系商品房买卖合同v 争议焦点：v 1.电梯交付标准品牌、产地v 2.合同第十三条是否属于格式条款（二）甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币60万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为20万元；丁以其专利技术出资，作价50万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品厂也出现严重亏损，资不抵债，其中欠B公司货款达400万元。问题：1饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？2饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？3饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？4乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？5银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告?为什么?6、B公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段以实现自己的债权?（三）2006年3月，甲、乙、丙3个企业决定共同投资设立远方有限责任公司(以下简称远方公司)。发起人协议的部分内容如下：远方公司的注册资本拟定为3000万元人民币。其中甲以厂房设备折价1000万元出资；乙以现金800万元、非专利技术折价400万元出资(非高新技术)；丙以注册商标折价800万元出资。2006年4月1日远方公司正式登记成立，并进行了公告。同年5月，远方公司召开了一次股东会，并作出了如下决议：认为公司监事会中的两名职工代表业务能力不行，决定由在职工中有影响力的李某和该市税务局张某来代替两人的位置；决定各股东不按出资比例分配红利，而由三个股东平均分配；决定发行公司债券1200万元，所募资金用于扩大生产经营和改善职工福利。但不久，远方公司因经营决策发生重大失误很快陷入亏损。同年9月股东决定解散公司。在清算过程中发现公司董事赵某在清算期间曾同本公司进行过一次经营交易活动，但赵某表示这是经公司董事会同意的。根据上述事实，回答下列问题：1、甲、乙、丙订立的发起人协议有什么不合法之处?并说明理由。2、远方公司的成立是否应当公告?3、2006年公司召开的股东会作出的决议是否符合法律规定?并说明理由。4、2006年公司召开的股东会作出的决议是否符合法律规定?并说明理由。5、2006年公司召开的股东会作出的决议是否符合法律规定?并说明理由。6、赵某与远方公司的交易是否合法?并说明理由。1.案情简介：水晶宫有限责任公司是一家经营电器批发的企业，注册资本100万元。近年来由于市场不景气，公司资本总额与其实有资产悬殊，1998年4月，水晶宫有限责任公司决定减少注册资本。5月，股东会以代表1/2以上表决权的股东通过决议，将公司注册资本减至人民币40万元；公司自作出减少注册资本决议之日就向公司登记机关办理变更登记。问题：依据公司法，水晶宫有限责任公司在减少注册资本的过程中存在哪些问题?答案要点：(1) 水晶宫有限责任公司的减资决议仅有代表1/2以上表决的股东通过，决议程序不合法。依公司法规定，股东会对公司增减资本作出决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。(2) 水晶宫有限责任公司减资后的注册资本为40万元，不符合公司法规定。依公司法，公司减少资本后的注册资本不得低于法定的资本最低限额，水晶宫有限责任公司系从事商品批发的有限责任公司，其注册资本最低限额为50万元人民币。(3) 水晶宫有限责任公司在作出减资决议后立即申请变更登记不符合公司法规定。依公司法，水晶宫有限责任公司在作出减资决议后应履行通知、公告债权人程序。2. A股份有限公司拟召开1999年度股东大会年会，审议批准董事会报告、审议批准监事会报告、审议批准年度财务预算方案、决算方案、审议批准公司的利润分配方案。公司在国务院证券管理部门指定的报纸上登载了召开股东大会年会的通知。通知内容如下：A股份有限公司关于召开1999年度股东大会年会的通知兹定于1999年5月15日在公司本部办公楼二层会议室内召开1999年度股东大会年会，特通知如下：一、凡持有本公司股份50万股以上的股东可向本公司索要本通知，并持通知出席股东大会会议。二、持有本公司股份不足50万股的股东，可自行组合，每50万股选出一名代表，向本公司索要本通知，并持通知出席股东大会会议。三、持有本公司股份不足50万股的股东，5月10日前不自行组合产生代表的，本公司将向其寄送“通讯表决票”，由其通讯表决。A股份有限公司董事长*1999年5月5日问题：阅读上述资料，指出上述通知有哪些违法之处？根据什么？答案要点：有下列违法之处：（1）通知发出时间违反公司法。根据公司法规定，召开股东大会，应于会议召开30日以前通知各股东。（2）通知中未将审议的四个事项列出。根据公司法规定，召开股东大会，应将审议事项通知各股东。（3）通知中一、二项均违反公司法，剥夺了部分股东表决权。根据是，违反股东平等原则，即公司法关于“股东出席大会，所持每一股份有一表决权”的规定。（4）通知的第三项，强行股东选择通讯表决形式，剥夺了股东的质询权。根据是，违反了公司法关于股东“对公司经营提出建议或者质询”的规定。（5）通知由董事长署名，而不是署公司董事会。违反了股东大会应由有召集权的人召集的规定。根据是，公司法规定，股东大会由董事会依公司法规定负责召集。3.1998年1月，5家集体所有制企业依据我国公司法共同投资设立了一家食品加工有限责任公司（以下简称“食品公司”），注册资本1000万元。为了进一步扩大食品公司的生产规模，食品公司董事会制订了增资方案，即由现有股东按照目前出资比例继续出资，把公司注册资本增加到1600万元。股东会对该方案表决时，3个股东赞成，2个股东反对，股东会作出增资决议。赞成增资的股东原出资总额为640万元，占食品公司注册资本的64%；反对增资的股东原出资总额为360万元，占食品公司注册资本的36%。股东会结束后，董事会通知所有股东按照股东会决议缴纳增资方案中确定的出资数额。2个反对增资的股东拒不缴纳出资。董事会决定暂停这2个股东1998年度的股利分配，用以抵作出资。这2个股东不服董事会决定，以食品公司为被告，向人民法院提起诉讼，要求确认股东会的增资决议无效。（1）食品公司是否应当被列为被告？为什么？（2）人民法院应否支持作为原告的两个股东的诉讼请求？为什么？答案要点：（1） 食品公司应当被列为被告。因为股东会是公司的权力机关，股东会作出的决议是公司法人的意思。（2）本案中的人民法院应当支持作为原告的2个股东的诉讼请求。因为：根据公司法规定，董事会对股东会负责，有权制订公司增加注册资本的方案；股东会有权对公司增加或者减少注册资本作出决议；股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；股东会对公司增加注册资本作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；本案中的股东会在表决增资方案时，只有代表64%的表决权的3个股东赞成，低于公司法规定的三分之二以上表决权的要求。甲、乙、丙、丁、戊共同设立一家饮料有限责任公司注册资本200万。其中，甲、乙各以30万、30万出资，丙以实物出资，经评估机构评估40万，丁以高薪技术出资，做价100万，戊以芜出资，经全体人员同意值20万，全体股东以首次出资60万，.其余5年内缴足，公司设立董事会，由甲担任执行董事，由丙担任监示懂事。公司成立后效益不错，连续5年盈利，未向股东分配利润。经营十年，甲迷上抄股，动用公司资金进股市，导致公司效益下降连年亏损，已欠银行贷款100万未还，经股东会决议，决定把公司唯一赢利保健车间分出去，另成立后饮料公司增资扩股，乙将出资转让给大华北公司。一年后保健品厂也亏损严重资不低债，其中欠公司贷款400万。1. 组建过程中，各股东出资是否合法？2. 各股东首次交纳额是否合法？3. 甲若未按公司章程规定期限缴纳出资，应如何承担责任？4. 饮料公司组织机构是否合法？5. 饮料公司设立保健厂的行为在公司法上属何种行为，设立后债权、债务怎么承担？6. 对执行董事甲挪用资金行为，公司股东应如何保护自己的权利，债权人如何保护自己的权利？7. 公司连续5年不向股东分配利润，股东应如何保护自己的 ？嘉兴市有4家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一家股份公司，只发行定向募集的记名股票。注册资本为900万元，每个企业各承担200万元。在经过该市有关领导同意后，正式开始筹建。4个发起人各认购 200万元，其余 100万元向其他企业募集，并规定，只要支付购买股票的资金，就即时交付股票，无论公司是否成立。且为了吸引企业购买，可将每股1元优惠到每股09元。一个月后，股款全部募足，发起人召开创立大会，但参加人所代表的股份总数只有三分之一。主要是有两个发起人改变主意，抽回了其股本。创立大会决定仍要成立公司，就向公司登记机关提交了申请书，但公司登记机关认为根本达不到设立股份公司的条件，且违法之处甚多，不予登记。此时，发起人也心灰意懒，宣布不成立公司了，各股东的股本也随即退回。但这样一来，公司在设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的债务达12万元，加上被退回股本的发起人以外的股东要求赔偿利息损失3万元，合计15万元的债务，各发起人之间互相推倭，谁也不愿承担。各债权人于是推选2名代表到法院状告4个发起人，要求偿还债务。4个发起人辩称，公司不能成立，大家都有责任，因此各人损失自己承担。请问：1本案的股份公司成立过程中有哪些违法之处？ 2本案4个发起人是否应承担公司不能成立时所产生的债务？为什么？1）根据公司法的规定，本案的股份公司在设立过程中有如下违法之处：发起人只有4人，不够法定5人的最低限额；未经省级人民政府或国务院授权部门同意，仅有领导同意是不行的；公司登记成立前不得向股东交付股票，而非本案只要认购就交付股票，不管公司成立与否；股票只能按票面金额或超过票面金额发行，而不得低于票面金额发行，本案中的优惠是错误的；创立大会不足法定代表股份总数的认股人。法定为超过1/2才可举行创立大会； 两名发起人私自抽回股本。公司法规定，除未按期募足股份，发起人未按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司外，发起人、认股人缴纳股款后不得抽回其股本； 最后，注册资本末达法定最低限额。法定股份公司注册资本不得低于人民币 1000万元。（2）应当承担该债务。因为公司设立失败，应由发起人对设立行为所产生的债务和费用承担连带责任。解题思路本题重心在于第（1）问，而第（1）问又是一个找错的命题。关于其解题思路，前面已多有分析，此处不再赘述。法理详解（1）答案部分已经有较详细的阐述，此处不再展开论述。考生可自己参考公司法第7483、92、131、136条等规定。（2）基于上述违法之处，故公司登记机关不予登记，导致公司不得成立。对于公司在设立过程中产生的各项费用和债务，在公司不能成立时，松司法第97条规定由发起人负连带偿还责任，且对于返还股本的利息也负连带偿还责任。因此，本案中4名被告应对原告提出的 15万元债务承担连带偿还责任。此外，若在公司设立过程中，因发起人的过失致使公司利益受到损害的，公司成立后，还应对公司承担赔偿责任。经济法案例分析题一】某市有甲、乙、丙三家国有企业，经市政府有关部门批准，共同出资组建某有限责任公司。该公司以生产经营为主，甲企业以货币出资，乙企业以厂房、设备等出资，丙企业以商标权和专利权出资。各方约定，公司董事会由7人组成，问：1、该有限责任公司应在哪级工商行政管理部门办理设立登记手续？2、该公司的注册资本额应为多少？3、各发起人的出资额应该如何确认、交纳？4、公司董事会应由哪些方面人员组成？【经济法案例分析题二】某股份有限责任公司，1999年3月10日成立，股本总额为人民币3000万元。其中2200万元是向社会公开募集的。2000年1月8日，该公司为进行技术改造项目又增发了股份1000万元。2002年，为增加实力，又与另一个股份有限公司合并，两公司于3月10日做出合并决议，4月1日通知债权人。5月6日开始在报纸在刊登公告2次，8月1日正式合并，并进行了工商登记。问：该公司上述活动中有无与公司法规定不相符的。【经济法案例分析题三】甲、乙、丙、丁四个自然人签订协议，投资建立以生产性为主的有限责任公司，注册资本为40万元人民币。甲、乙、丙三个人均以货币出资，投资额分别为10万元、10万元、5万元，丁以专利技术投资，该专利技术已向国家专利局申报，但尚未拿到专利证书。该专利协议作价20万元。同时，协议还规定：1、公司章程由丁独立起草，无须公司董事会审议通过。2、公司不设董事会，只设执行董事，甲为执行董事，并担任法定代表人及公司总经理。3、由甲提议，乙担任公司财务负责人，并兼任公司监事。4、公司成立后不足资金通过发行公司债券筹集，并计划发行公司债券20万元。5、修改公司章程或与其他公司合并时，需经全体公司董事过半数通过。6、公司前三年无论盈利与否，均不提取盈余公积金。根据以上资料，结合公司法规定，分析说明以上不妥之处。【经济法案例分析题四】某人举报甲上市公司（以下简称“甲公司”）存在以下事实：（1）甲公司的主要发起人乙企业以经营性资产投入甲公司，并认购相应的发起人股份。在甲公司成立后，乙企业将已经作为出资应当交付给甲公司的部分机器设备折合2000万元作为自己的资产使用已3年有余，至今尚未交付给甲公司。（2）甲公司所属子公司伪造进出口凭证，虚报进出口经营业绩，累计虚增经营额84640万元，占公司营业额的90，虚增利润15600万元，占公司利润总额的85，严重损害了股东和其他人的利益。该行为的直接责任人为A某和B某（A某为会计人员，B某为非会计人员；二者不属于国家工作人员）。为甲公司出具年度审计报告的丙会计师事务所的注册会计师C某和D某严重不负责任，未进行必要的审计程序，也未认真审核相关会计凭证的真伪，出具了无保留意见的审计报告，尽管属于过失，但造成了严重的后果。（3）甲公司选任的两名独立董事不符合有关规范性文件规定的任职资格。甲公司董事会提名E某和G某作为独立董事候选人，而E某直接持有甲公司流通股股票10万股，G某为具有4年从事会计专业研究和实务工作经历的专家。上述独立董事提案由出席2001年度股东大会的股东和股东代表所持有表决权股份数10800万股（占甲公司已发行股份总额18000万股的60）的全数同意通过。要求：如果举报反映的情况属实，回答以下问题：（1）根据上述要点（1）提示内容，根据中华人民共和国公司法的规定，乙企业的行为属于何种性质的违法行为？乙企业应当承担何种法律责任？（2）根据上述要点（2）提示内容，根据中华人民共和国刑法和中华人民共和国会计法的规定，A某和B某应当承担何种法律责任？根据中华人民共和国注册会计师法的规定，丙会计师事务所应当承担何种法律责任？根据中华人民共和国注册会计师法和中华人民共和国刑法的规定，C某和D某应当承担何种法律责任？（3）根据上述要点（3）提示内容，E某和G某是否符合独立董事的任职资格？并分别说明理由。【经济法案例分析题一答案】1、应在市工商行政管理部门办理。2、以生产经营为主的有限责任公司，其注册资本应为50万元人民币。3、乙和丙的出资应在出资评估后以确认的金额来确定。另外，丙企业以工业产权、专利技术出资，其出资额不得超过公司总注册资本的20%.法律上规定的交纳程序：以货币出资的，将货币足额存入准备设立的公司账户。以实物、工业产权作价出资的，应依法办理财产转移手续，并经法定验资机构验证，出具验资证明。4、两个以上国有企业组成的有限责任公司，除应由甲、乙、丙三个代表以外组成董事会外，还应由公司职工代表共同组成公司董事会。【经济法案例分析题二答案】1、发起人认购的股份的不应少于股份发行总额35%，而该公司只占26.7%. 2、发行新股时应至少间隔一年以上，该公司不够一年，与法律规定不符。3、法律规定在公司决定合并之日起，应在10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公布3次，在通告未满90天内不得进行工商登记。本案通知债权人时间已超过规定，公布次数及时间也不对。另外该公司在通告未满90天内就进行了工商登记。【经济法案例分析题三答案】1、丁以专利权出资时不符合规定，因为其还未成为该专利的合法所有人，另外该专利应以作价评估价值为主。2、以生产性为主的有限责任公司，其注册资本最低限额为人民币50万元。3、公司章程应由全体股东共同起草并通过方为有效。4、乙可以担任公司财务负责人，但不得担任监事。5、公司不具有发行债券的主体资格。6、修改公司章程或公司合并时必须经代表三分二以上表决权的股东通过。7、公司只要有盈利必须提取法定的公积金与公益金。【经济法案例分析题四答案】（1）乙企业的行为属于虚假出资。根据公司法的规定，对乙企业应责令改正，处以虚假出资金额5以上10以下的罚款；构成犯罪的，对乙企业处以罚金，并对其直接负责的主管人员和其他人员处5年以下有期徒刑或者拘役。（2） 根据会计法的规定，A某与B某的行为属于编制虚假财务会计报告。编制虚假财务会计报告尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府财政部门予以通报，可以对单位并处5000元以上10万元以下的罚款；对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可以处3000元以上5万元以下的罚款；对其中的会计人员A某，应由县级以上人民政府财政部门吊销会计从业资格证书。编制虚假财务会计报告构成犯罪的，根据刑法的规定，对其直接负责的主管人员或其他责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处2万元以上20万元以下罚金。 对丙会计师事务所应由省级以上人民政府财政部门给予警告，没收违法所得，并可处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；若情节严重的，并可由省级以上人民政府财政部门暂停其经营业务或者予以撤换。另外，给委托人、其他利害关系人造成损失的，应当承担赔偿责任。 对C某和D某应由省级以上人民政府财政部门给予警告；若情节严重，可以由省级以上人民政府财政部门暂停其执行业务或者吊销注册会计师证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任。（3）E某符合独立董事的任职资格；而G某不符合独立董事的任职资格。 根据规定，直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前10名股东的自然人股东及其直系亲属不得担任独立董事，而E某所持10万股股份并没有超过甲公司发行股份的1。因此，E某符合条件。 根据规定，独立董事应当具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验，而G某工作的时间不足5年。因此，G某不符合条件1.简述公司的特征。 2.简述公司与合伙企业的联系与区别。3.简述公司的作用。4.简述公司法的特征。5.简述公司法的渊源。6.简述我国公司法对公司名称的规定。.简述公司章程的法律特征。8.简述我国公司法对职工民主管理的规定。9.简述有限责任公司的特征。10.简述有限责任公司和股份有限公司的联系及区别。11.简述设立有限责任公司的条件。12.简述设立有限责任公司的程序。13.简述有限责任公司公司章程应载明的事项。14.简述设立有限责任公司登记时应提交的文件15.我国公司法对有限责任公司注册资本的最低限额的规定有哪些？16.简述有限责任公司出资转让的条件。17.简述有限责任公司股东权利的范围。18.简述有限责任公司股东的义务。19.简述有限责任公司股东会的权利。20.简述有限责任公司董事会的权利。21.简述有限责任公司经理的权利。22.简述有限责任公司监事会的权利。23.简述国有独资公司的特征。24.简述国有独资公司董事会和经理的权利。25.简述股份有限公司的法律特征。26.简述设立股份有限公司的条件。27.简述股份有限公司发起人的义务和责任。28.简述股份有限公司章程应载明的事项。29.简述股份的特征。30.简述股票的特征。31.简述新股发行的条件和程序。32.简述我国公司法对股份转让的限制。33.简述公司可以收购自身股份的情况。34.简述上市公司的法律特征。35.简述上市的条件和程序。36.简述终止上市公司股票上市的情形。37.简述股东的权利和义务。38.简述股份有限公司股东大会的职权。39.简述股份有限公司董事会的职权。40.简述股份有限公司经理的职权。41.简述外国公司分支机构的特征。42.简述外国公司分支机构的法律地位。43.简述外国公司分支机构的设立条件和程序。44.简述公司债的法律特征。45.简述公司债与股份的联系与区别。46.简述公司债与一般债的联系及区别。47.简述公司债的发行条件和程序。48.首次发行公司债的条件有哪些？49.简述公司税后利润的分配原则。50.简述法定公积金的用途。51.简述公司合并的条件。52.简述公司合并与分立应遵循的原则。53.简述公司章程修改的程序。54.简述公司终止的原因。55.简述公司剩余财产的分配顺序。56.简述公司法法律责任制度的特点。7.我国公司法规定的董事及高级管理人员的义务有哪些？案例分析1.南京市某区甲、乙、丙三家机