2017年司法考试商法经济法商经讲义笔记-最后更新20170912

. . . 第一章：公司法第一节概述一、公司概述：公司=法人+社团性+企业。1法人性，依法设立，自己名称机构场所，自己名义从事活动、独立担责，2社团性，通常两个或两个以上的股东出资组成，3营利性，以营利为目的二、公司的权利能力和行为能力权利能力，执照签发取得权利能力，注销登记丧失权利能力。受限于经营围。行为能力，部实现方式（法人机关：1股东会股东大会、2董事会、3监事会，没有高），外部实现方式（法人代表实施，公司承受）二、公司的分类：股东责任围分：#公司（股东认缴额担责），股份（认购股份额担责）股份转让方式分：封闭式（股份不能在证券市场自由转让），开放式。公司的信用基础分：人合公司股东个人信用；股东无限责任。资合公司公司的资本规模为信用基础，股份公司。人合兼资合公司（人合为主资合为辅，1-50人），非上市公司有一定人合性。公司之间的组织关系总公司、分公司（不具法人资格，有营业执照，是独立诉讼主体）；母公司、子公司，母公司是子公司的股东；三，法人人格否认制度股东有限责任（出资义务外，无责任）。人格否认制度，债权人可向股东直接求偿。前提，股东滥权行为（1虚假述、2人格混同、3空壳经营、4操纵公司）。无限连带。第二节公司的设立设立是多方法律行为，两种方式（发起设立、募集设立）。成立是事实状态，执照签发日。发起设立（全部股份或首期发行由发起人自行认购）募集设立，发起人认购不得少于应发行股份总数的35%，其余公开或向特定对象募集。（只能发起），股份公司（可发起，可募集）。申请人，有限（股东指定代表或共同委托代理人），国有独资（国家授权投资机构或部门），股份（董事会）名称预先核准，名称保留期6月，不得从事经营，不得转让。设立申请文件：申请书，委托证明，章程，预先核准通知书，公司住所证明，。二、发起人不限于自然人，法人、非法人组织、国家。签订发起人协议，之间是合伙性质发起人就是股东（1-50人），股份公司发起人2-200 人（股东无上限），半数以上在境有住所，无国籍要求。设立中责任，谁签名谁担责，若得利要担责，若失败要连带。侵权，成立找公司，未成立找发起人。例外（发起人自己利益+相对人知情，担责）。因履行公司设立而给第三人损害的，成立的公司担责；未成立的全体发起人连带；可向过错发起人追偿。设立失败时，发起人对设立公司产生的费用和债务承当连带清偿责任。三、股东出资规则，公司财产最初来源。a货币出资（币种不限，存入公司账户，无金额限制，所得可出资拍卖变卖处置股权） b非货币，实物、知识产权、土地使用权等。要求，用货币估价（法定评估）并依法转让的1实物，不享有处分权的，公司可善意取得交付和过户分离：交付未过户，交付享权；过户未交付，交付享权。2土地使用权，a出让地，b无权利负担。3股权出资，合法+无瑕疵+手续全+已评估。合法持有并依法转让；无权利瑕疵或者权利负担；已履行股权转让的法定手续；股权依法价值评估。（三）禁止出资方式（不能转让）1劳务、2信用、3自然人、4商业信誉、5特许经营权、6设定担保的财产、7保险单四、出资瑕疵法律责任（1）出资违约，货币未按期足额，非货币未办理转移手续。责任，对外补足+连带，对其他股东违约，对债权人（未出资本息围+一次责任+补充赔偿+连带）（2）出资不实：非货币财产高估。责任形式：对其他股东无违约责任，向公司补足差额+连带责任；中介机构在评估或证明不实的围赔偿。（3）抽逃出资： 虚构债权债务关系将出资转出；虚假财务会计报表虚增利润分配；关联交易转出； 其他未经法定程序抽回出资。责任形式：抽逃者返还本息，协助抽逃的连带；垫付出资人不担责。（4）增资时出资瑕疵补足出资，其他股东无连带。董、高担相应责，可追偿。（5）瑕疵股东限权： 股东未履行/未全面履行/抽逃出资，不适用诉讼时效抗辩限制新剩利（依实缴比例），新股优先认购权、剩余财产分配、利润分配。不限知情权。处理方式，a（催缴不成，股东会决议解除办理法定减资）b股份公司，催缴不成，另行募集。出资瑕疵的股权转让，受让人知或者应知的承当连带。五、公司章程依法制定，设立必备之一。对效力，不约束债权人。相对记载事项，非经载明于章程不生效力。越权章程行为有效，未的有效。第三节公司的资本资产=负债+所有者权益，以资产对外承当债务责任。资本（股东认缴出资额）二、我国资本制度认缴资本制，不需法定验资。例外，实缴资本制，法定验资；1股份公司、金融业（2银行注册资本最低限、3证券公司、4保险公司）。第四节公司的股东股东资格：无限制（自然人、法人、其他组织、国家国资委），可为无人或限人。股东资格的取得，1股东名册，记载出资额。2工商登记或名称。未登记不得对抗第三人。冲突的，部以股东名册，外部以工商登记为准。3出资证明书股东资格取得（还包括出资以外的转让、继承方式）。向股东签发。符合善意取得的一股二卖，可取得股东资格。二、实际出资人与名义股东名义股东，只有登记（股东名册与登记机关）没有出资。实际股东，没有登记但有出资。履行出资并实际享有股权，但未记载。2实际名义股东关系，代持股协议有效，投资权益属于实际出资人。3实际出资人显名的，须履行股权转让手续（过半数同意）。4名义股东第三人关系，a转让、b质押股权合同有效，c有权处分股权。受让人须符合善意取得。5名义股东债权人，名义股东承当补充赔偿责任，可向实际出资人追偿。三、冒名股东冒用他人名义出资并将该他人作为股东登记的，冒名登记行为人担责。被冒名股东不担责。四、股东权利和义务a特征，1容具有综合性：自益权与共益权2通过出资所形成3属于社员权原则，股东的有限责任原则，股东权平等原则（出资额与权利大小相对应）b股东权容，1财产权（自益权，资产收益，新剩利），2管理权（共益权，参与重大决策、选择管理者）c义务，共同义务（出资、不干涉经营），特别义务（控股股东、控制人，不得滥用地位、关联关系害公司，应赔偿）控股股东，出资额过50%，或不足50%但决议有重大影响的。五、股东代表诉讼因公司利益受部人侵害，诉讼后果归公司。Step1（董、监、高、第三人）害公司，股东（不限）、股份公司股东（连续180日+1%），书面请求监事（会）或者董事会（执行董事）向法院提起诉讼；（交叉请求） Step2，公司直接诉。Step3，30日不提起的或情况紧急，股东提起。第五节公司董监高一、消极任职资格：无人、限人；经济犯罪+5年。贪、贿、侵占、挪用、破坏经济秩序期满未逾5年或政治权利未逾5年；经营者个人责任+3年。破产理/事/长（经理、董事、厂长）3年不当官代表人3年不当官。个人负债大，到期未清偿。二、义务。忠实勤勉。禁止行为：挪个贷自竞佣秘（挪用、个人名义存储、借贷担保、自我交易有例外、竞业禁止有例外、佣金据为己有、披露秘密）违反，归入权（收入归公司），赔偿。第六节公司财物与会计制度，股东有权查阅、复制账簿；如股东还在竞争公司任职，公司有权拒绝。股份公司无权查阅。二、收益分配制度1、收益分配：a.纳税、补亏（不超5年）。b.提取法定公积金，10%，法定满50%可不提取；c.支付股利。：约定优先，实缴比例分配；股份公司：约定优先，持股比例分，提前分的返还（补亏和提取法定公积金前）。公司自持的不得分配利润。2公积金制度。任意公积金：股东会决定，可以提取。股东会定提取比例。资本公积金：溢价款；公积金的用途：1扩大经营、2转增资、3补亏（资本公积金不得）。第七节公司变更、合并、分立。变更，增资（决定日起30日），法定公积金转增资（留存的不少于转增前25%），减资（公告日起45日），类型变更，须股东会决议，有限变股份的（折合的实收股本总额不得高于净资产额）。解散的应注销，新设立的应登记（公告起45日）。二、合并、分立股东会决议。1编制资产负债表和财产清单（不经过清算）。2通知债权人（决议10日），3报纸公告（30日）。合并，接到通知30日或未接到的公告45日，债权人权利（要求清偿债务或提供担保）。分立，分立后的承当连带（约定除外），债权人不可要求清偿债务或提供担保。第八节公司的解散、清算解散，1一般解散（期满的、决议的、合并分立的），2强制散，3股东请求法院解散，提供担保的可保全（不影响正常经营）。组成，原告（表决权10%股东），共同原告或第三人（其他股东），被告（公司）。可调解。解散理由，2年不开会、2年无决议、董事长期冲突。禁止理由，1知情权、2利润分配受损，3亏损不抵债4被吊销执照未清算（可提清算之诉）。同时提出清算的不受理。二、公司的清算a自行清（事由出现15日）；b指定清，自行清算拖延或损害利益的，债权人或股东申请。清算顺序：自行清算债权人申请股东申请。债务：通知债权人（10 日）公告（60 日）债权人申报债权（通知30 或公告45 日）分配顺序：支付清算费职工工资、社保、法定补偿金税款清偿债务分配股东。诉讼，由清算组负责人参加，无清算组的法人代表参加。法律责任，主股东、董事对债务清偿：1未成立清算组股东、董事、控股股东、2无法清算怠于履行、3解散后恶意处置财产，4解散后未清算即注销公司5股东未缴纳出资不受时效限制第九节#公司人资两合性。股权转让（有约定从约定），对转，自由转。对外转，其他股东人数过半数同意，不同意转让的应当购买。同等条件其他股东有优先购买权。强执导致的转让，强执股东的股权的，应通知公司和全体股东（通知20日行使，否则放弃）。转让后，注销原股东的出资证明书，修改章程和股东名册。股东股权收购请求权，1，连5年盈利，符合条件但连5 年不分利润；2，合、分、转主要财产3，解散事由出现后，决定存续的。先协商后诉讼：决议60日协商不行的，90日诉讼。四、组织机构（职权）1股东会（一人公司无，国有独资公司为唯一股东），非常设机构，2董事会（经营决策机关）、3监事会。（二）职权股东会，1决定经营方针和投资计划。2人事权（选举和更换非职工代表的董、监，报酬。不包括经理、董事长）。3发行债券决议。4修章程。董事会，1决定经营计划和投资方案（落实投资计划），2对外签投资合同3人事权（决定经理、副经理，报酬）4决定管理机构设置5制定公司基本管理制度。经理，1组织实施年度计划和投资方案（不决策，董事会决策）。2拟定管理机构设置方案。3制定具体规章。4董事会分权。重大决策，董事会制定、股东会决议。包括，1、年度预决算2分利润和补亏方案3增资减资4合分变、散清算。五、股东会议制度首次会议，出资最多的股东召集，15日前通知。定期会议，依章程规定。A有董事会，1董事会召集，主持（董事长副董事长推举董事）2监事会/监事召集3，10%表决权股东召集。B无董事会，1执行董事2监事会/监事3，10%表决权股东。临时会议提议召集人，1，10%表决权股东，2。1/3董事。3监事会或监事。表决规则，1章程约定优先，2按出资比例。表决程序，章程定，书面一致同意的可不召开股东会。2/3表决权（1改章程、2增资减资、3合分散、4变形式），决议效力，a无效的（，决议主体不合法），b可撤销（程序、违章程，容违章程；作出60日撤）利害关系股东表决权的排除，a公司向其他公司投资或担保。股、董决。b为股东或控制人担保，股东决（没有董）。六、董事会会议制度董事会组成，1董事，2职工代表（2个以上国有企业或投资主体），3董事长（章程定）。任期不超3年，3-13人。低于最低人数的改选出新董事前原董事仍在岗。例外（小公司，1名执行董事，无董事会、无董事长）。经理、属于高管，可兼董事（董事长、执行董事），不得监事。监事会、3年期。A组成，人数大于3人（股东代表、职工代表1/3，主席过半数产生，董高不兼任）。小公司（1-2名，无监事会）。B监事职权，1检查调查（财务、经营情况），2提议临时股东会（董事会不听话），3监督（董高罢免建议，股东代表诉讼对董高，列席董事会质询）。九、一人股东，可以是自然人（只能设1个公司，不能再设1人子公司）、可以是法人（全资子公司，数量无限制）。只能是有限责任（不能股份制，股东有限责任）人格混同，不能证公司财产独立于股东，无限连带。股东自证。组织机构，无股东会，董监可以没有，重大事项书面决（1改章程、2增资减资、3合分散、4变形式5董监报酬等）。十、国有独资公司。有限责任，股东唯一（国资委），股东法定（国家）。合分散破产国资委审核，本级政府批准。第十节股份资合性。组织机构法定。发起设立，发起人认购全部，签发起人协议，书面认缴（违约责任）。募集设立，发起人认购35%或以上（另有规定从规定），证券公司承销，银行代收股款。法定验资。创立大会，a缴足起30日，b发起人召集，c过半数出席，d职权（1定章程、2选董监、3审设立费和财产、4不可抗力重大变化可不设立公司），e出席认股人表决权半数通过。f董事会大会30日，申请设立登记。股本抽回，1未按期募集，2未按期召开，3大会决议不设立公司。发起人返还（本金与利息）。三、组织机构股东大会（为股东会）股东大会，每年1次，20日前通知，不得对未列明事项决议，无记名股票发行的30日前公告。临时会议，2个月，15日前通知，不得对未列明事项决议，临时会议的情形1，董事人数不足法定5人2，未弥补亏损达股本总额1/3。3，10%以上股东请求4。董事会、监事会提议股东大会程序，1，董事会召集，董事长主持（副董事长接替半数以上董事推举）2监事会召集和主持（董事会不能时）3，90日持有10%股东提议召集。4，主持人、出席会议董事在会议记录签名。表决规则，一股一表决权。累积投票制（非强制，选举董事或监事，每股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，可集中使用），决议规则，a 一般的，出席股东表决权半数通过。b特殊的，出席股东2/3通过（1改章程、2增资减资3合分散4变公司形式。与相同），c 为股东或实际控制人担保（1股东或控制人回避2出席过半数通过）。临时提案，3%股东，10日前书面提交董事会，董事会收到后2日通知股东。四、组织机构董事会（含经理）股份公司，5-19人，董事长（董事过半数选举）。，3-13人，董事长（章程定），国有主体的应有职工代表。会议召集规则，至少2次/年，10日前通知全体董事监事，董事长主持，过半数出席方可举行。提议召集（10%股东，1/3董事或监事会；接到提议10召集）。会议表决规则，全体董事过半数通过，董事可书面委托其他董事并记载授权围。决议、违章、违反股东大会决议，董事负赔偿责任（表决时异议的除外）五、组织机构监事会对股东大会负责，与董事会地位平等，监督对象（董事、经理）。，大于等于3人，不设监事会的（1，2名监事），国资委派人+1/3以上职工代表，主席过半数选举，至少1年1次，股份公司，必设的，3人，至少6月1次，国有独资公司，大于5人，国资委派+职工代表。六、股份发行与转让股票是证权证券（是出资证明书），向发起人、法人发行的为记名股票，对社会公众的可以为记名股票，也可以无记名股票。股票发行规则，公平公正，可平价、溢价发行。股票转让限制，须证券交易所进行，1发起人，成立日1年，上市1年不得转，2董监高，申报持有情况，在职每年转让不超持有25%，上市1年不得转，离职半年不得转。公司回购，原则不得回购，例外（不得承受本公司股票作为质押标的（变相回购）1减资，2与股东公司合并，3股份奖励员工股东大会决议，不超5%，资金为税后利润支出，1年给员工，4股东因合分立异议要求回购的，6月转让或注销。七、上市公司1年买、卖、担保超30%，应股东大会决议，并出席股东2/3通过。设立独立董事（公司外人员，与主要股东无利害关系，最多兼任5家），至少1/3（至少1名会计），任期3-6年，连3次未出席可提请股东大会撤换。设立董秘（属于高管），股东大会和董事会筹备、文件保管以与股东资料管理，信息披露。利害关系董事表决权排除（关联董事回避），过半数无关联董事出席，决议过半数通过。无关联不足3人的股东大会审议。10%股东权利的总结：1请求法院解散公司2召集股东大会、提议召集临时会议、董事会第2章合伙企业法第一节普合法律基础（合伙协议），共出资、共经营（只设定担保不参与经营的不属于），共盈亏共担风险，无限连带。设立，a.2个以上。自然人（完人，禁止从事公检法），法人（1国有独资、2国企、3上市公司、4公益事业单位、5社团）。b.书面合伙协议，全体合伙人签章后生效（不用工商登记），修补（有约定从约定，无约定一致同意）c.缴付出资，1无数额、2无形式要求，货币实物IP、土地使用权、劳务，3评估方式可协商4无期限（可分期）d.违约责任，未足额的补缴，否则一致同意可除名。名称，可使用投资人为字号。三、财产份额合伙企业财产，1，现金或财产权出资（合伙人共有）2，土地、房屋、商标、专利使用权（使用和管理权，退货时返还）3，经营积累的共有。清算前不得请求分割（另有规定除外），向善意第三人私自转移或处分的的有效。财产份额转让：1部转，通知其他合伙人（不需同意）。2对外转，一致同意（约定除外），有优先购买权。离婚财产分割，一致同意，不同意的优先受让，同意退伙的对退伙财产分割，不同意且不受让的视为同意。出质，一致同意，未经同意无效，不能善意取得。合伙中一致同意的总结：1违约责任除名，2对外转财产份额，3离婚财产分割，4出质5自我交易6重大决议（1变（名、业务、地点），2处分（不动产、IP或财产），3担保，4招新）7自愿退伙8无人限人转有合9死亡后的继承人继承。四、事务执行、表决规则执行的权利平等，共同执，效率原则（单独执、委托执）。事务执行人，对外代表。其他合伙人，监督、查阅权（经营、财务），异议（其他执行人），撤销权。禁止同业竞争，限制自我交易（除外，约定或一致同意）。决议规则，依约定一人一票过半数。重大的全票决（约定除外），1变（名、业务、地点），2处分（不动产、IP或财产），3担保，4招新。利润分配与亏损分担，约定协商实缴比例平分。不得约定（只分部分人，或部分人承当亏损）五，与第三人关系与善意第三人，部限制不得对抗善意第三人，对外有效对赔偿。与债务人，企业首位，合伙人补充，部追偿。与合伙人个人债务，禁抵消、禁代位，合伙人收益可清偿、可强执。双重优先原则，合伙财产优先清偿合伙债务，个人财产优先清偿个人债务。六、入伙、退伙新入伙（一致同意+书面协议；约定优先），入伙前的责任连带，如实告知（原企业经营、财物状况），不得对抗善意第三人。退伙，a自愿退，约定期限的，1退伙事由出现2一致同意3难以继续4他人严重违约；未约定期限的，提前30日，b法定退，1，当然退5种（死、无偿债能力、人没资质、组织死、财产强执），2无人限人（一致同意转有合，未一致则退伙，发生日生效）3除名（未出资、故意重大过失损失、不正当行为、约定事由）退伙结算，按退伙时状态，赔偿责任应承当，退还方法可约定，分担亏损，退伙前原因无限连带。死亡退伙，继承人取得，依约定或一致同意。退还被继承合伙人份额，原因1不愿意成为2无规定资格3依约定不得。第二节特殊普合专业知识技能+有偿专业服务机构。应建立执业风险基金、办理职业保险。A，故意或重大过失，1企业首位责任，2过错合伙人无限连带+其他合伙人财产份额为限。3企业可要求合伙人赔偿。B，非故意或重大过失，全体连带。第三节有限合伙企业组成，普合+有合。名称“有限合伙”。设立，合伙人（2-50人，至少1个普合1个有合），只能有合（1国独资2国企3上市公司、公益单位、社团）。事务执行规则，由普合执行。有合权利，1人事权（决定入伙退伙）2经营建议3维护自身利益4代位诉讼（合伙人怠于行使）利润亏损分担，有约从约，无约都分利润、都担责。与第三人关系，a企业债务清偿，企业首位、普合无限连带+有合有限责。b个人债务，个人收益清偿，强执份额。c表见普合，第三人有理由相信为普合。单笔交易的，有合无限连带。给企业造成损失的有合赔偿。五、有限合伙人特殊性可自我交易（约定除外），可同业竞争，财产转让（前30日通知，无优先购买权），有限部分可出质，入伙以认缴额为限。不得劳务出资。退伙理由，1死，2无偿债能力；变无人限人的不能退伙，死亡的继承人直接继承（无须同意）。六、有合与普合的转化1一致同意（另有约定除外）2有合变普合，对普合债务无限连带。3，普合变有合，对普合债务无限连带。4，普合、继承人为无人限人，一致同意转有合，未一致同意退还。5，仅剩有合的应解散，仅剩普合转普合，不能变为公司。第四节解散与清算注销后债务承当，1，原普合对存续期债务无限连带,2，债权人提破产申请或要求普合清偿3，破产后普合对债务仍无限连带。公司合伙1企业所得税（先交税后分利润）个税（先分利润后交税）2股东不参与执行普合参与执行3决议，有司：章程定、重大2/3；股司：资本过半数、重大2/3，担保的人数过半数一人一票过半数4不得劳务可以劳务（有合不可以）5非货币须法定评估协商评估6出资额为限除表见有合外，都是无限连带7或转或退无限人变有合全有合应解散第3章个人独资企业法自然人投资，财产个人所有，以个人财产无限连带。特征，1完人一个，2，企业财产为个人所有，3，无限连带，4，不具法人资格，属非法人组织。与一人公司区别1，非法人组织（1人公司是企业法人，#公司）2，无限连带（1人公司有限责任）不可以转，先解散注销再办理设立登记。可以转合伙，直接变更登记。二、具体制度投资人1人，权利可转让、继承。家庭财产出资的，家庭共有财产承当无限连带。企业名称不得使用“有限”“有限责任”“公司”。分支机构，向分支机构所在地申请登记，企业地备案。对限制不对抗善意第三人。第四章外商投资企业法第一节，中外合资经营企业法，中资（不包括个人）和外资（公司、个人不限，出资25%）境设立的有限司，性质是中国公司，按投资比例分享。最高权力为董事会（章程定）。设立前审批，国务院对外经济贸易主管部门。协议、合同、章程的制定和修改经批准生效。a评估（1公平合理协商2第三方），b注册资本（1认缴2人民币或自由兑换的外币3不得减资，减资经批准），c财务会计（会计报告为人民币，包括中文记载），d外方非货币出资，技术或设备，1适合我国需要的先进的2作价不高于国际市场3报批准；专有技术1显著改进效率2显著节约能源e中方土地使用权出资，未出场地，1，缴纳场地使用费，2，5年不调整，调整间隔不少3年。出场地的，作价使用费，使用费不得调整。f组织机构，不设股东会，董事长和副董事长各方协商定或选举产生，一方董事长一方副董事长，正副总经理由各方分别担任。人数3人，任期4年。董事会至少每年1次，2/3出席，可委托出席和表决。董事长为法人代表。g纠纷解决，仲裁自愿（可中国、可国际仲裁机构），诉讼专属（中国法院、中国法律）第二节中外合作经营企业法，外国合作者（企业、个人）同中国合作者（企业、组织）在境共同办企业。契约式合营企业，不折算股份、均由合作企业合同约定。可以为#公司，可以为合伙企业。二、制度a投资不低于25%，外国合作者可先行收回投资（财税机关批准），收回方法，1加速固定资产折旧2扩大外资的利润配比和产品配比。b投资或合作的借款与担保，各自自行解决。c以自有财产或权利不得设置抵押权或担保。d董事会为权利机构，不少3人。第三节外资企业法，依中国法律在境全资投资的，不包括外国企业分支机构。是中国企业。出资方式，可用自由兑换的外币，也可在境企业人民币利润出资。第五章企业破产法第一节基本制度适用企业法人，合伙企业参照适用。程序：重整，和解（只能债务人提出），清算。破产原因，a，不能清偿+资不抵债b，不能清偿+明显缺乏清偿能力不能清偿，债权债务依法成立+届满+未完全清偿；只针对债务人本身，不包括担保人。c，有明显丧失清偿能力可能性（未不能清偿，但出现经营危机；只能重整）。明显缺乏清偿能力，1资金严重不足或不能变现，2法人代表下落不明且无他人管理财产3经法院强执4长期亏损扭亏难不支持的异议，1连带人未丧失清偿能力2未预交诉讼费3债务人未提交财务材料。二、申请程序开始，法院受理为准。受理前可撤回。破产申请人，1债务人（3个破产原因），2债权人（不能偿债，无需破产原因；清算、重整），3清算人（已解散但未清算，资不抵债；清算，法院受理时宣告破产）上诉，不受理的，驳回申请的（不符合破产原因），10日。上一级裁定受理的，可同时指令下级法院审理。审查时限，a债权人提出，最长37日（5+7+10+15），收到申请通知债务人（5日）债务人异议（7日）审理（10日，裁定是否受理）延期受理（15日，须上一级批准）。送达（5日）债务人提交财产状况资料（15日）。b债务人、清算人提出，最长30日，审理（15日）延期（15日，上一级批准）送达（5日）。四、受理程序受理后，1指定管理人2个别清偿无效（管理人按清偿方案统一清偿）3清偿/返还须向管理人（违反的不免除债务）4未完毕合同，管理人决定解除或继续（2月未通知对方，或催告30日未答复，视为解除；继续履行的，要求担保的，不担保视为解除）5财产被保全的，应解除；财产被执行的，应当中止。6民诉或仲裁应中止，管理人接收后继续。7统一管辖，程序开始后，民诉只能向受理法院申请。五、破产管理人产生，1法院指定（向法院报告，辞去经法院许可），2债权人申请更换。受监督，债权人会议和债权人委员会。资格，积极（清算组、中介、个人参加执业责任保险），消极资格（1故意犯罪受过刑罚，2曾吊销执业证，3有利害4法院认为不宜）职责，a管钱（调查财产状况，不正当财产行使撤销和追回，破产变价、破产分配方案），b管事（首次债权人会议前决定是否营业，注销登记）六、破产费用和共益债务破产费用，1给法院（诉讼费）、2给中介（服务费）、3给管理人（报酬）共益债务，破产受理后，全体债权人共同利益而负担的。包括，1未履行完的合同2被无因管理3不当得利4劳动报酬和社保5侵权债。清偿原则，外部按顺序、部按比例。1随时偿(破产费、共益债)2破产费优先(不足的)3不足破产费或共益债的，按比例4不足破产费，终结破产。七、债务人财产围受理时属于的，破产终结前取得的。属于的，1财产权益2设定担保的特定财产3共有份额4执行回转的5增值（孳息、退税、租金、不动产增值）6追回权的7撤销权的。不属于的1取回权2所有权保留的3专属国家不得转的4其他追回权，a出资瑕疵股东，b管理层（董监高），“非正常收入（绩效奖金、拖欠时的正常工资、其他）+侵占财产”。奖金作普通债权；工资，平均的做工资清偿顺序；大于平均的做普通破产债权顺序。撤销权，A欺诈破产。受理前1年，1无偿转2明显不合理价格交易（返还价款为共益债）3担保4未到期提前清偿（受理前到期的不可撤），5放弃债权B，个别清偿（债务人受益的除外）。6月+破产原因+个别清偿到期债权。有效清偿，1自有财产设定担保物权的（担保财产低于债权的除外）2经诉讼、仲裁、执行的（恶意串通除外）3水电费4劳动报酬、个人损害赔偿5其他使债务人受益的C，无效的。1为逃债而隐匿转移财产2虚构债务或承认不真实债务。八、取回权从管理人中取回，不属于债务人的财产。特征1依据物权的返还请求权2不参加债权申报3向管理人主。一般取回权，1所有权归他人+2取回人应支付运输、保管费+3破产方案表决前4不易保管的提存5转给第三人，善意取得无法取回，或第三人支付但未取得（破产申请前，转为普通债务；破产申请后，公益债务）6财产毁损灭失的，a保险金、赔偿金、代偿物能与债务人财产区分的，则取回b已经交付或不能区分的（破产申请前，转普通债；申请后，转共益债）在途标的物取回，1在途时可取回（但管理人请求交付，支付价款），在途时主。2到达后不得。所有权保留买卖协议，管理人决定a继续履行，交付标的物，按约付款，达75%不可取回。b解除合同，卖方取回，返还价款。九、破产抵销权条件：a人有关，1互负债2债权应申报3只能债权人提出（管理人不能）b债有关，1不受限（种类、期限）2管理人收到时生效（异议的3月起诉，驳回的生效日不变）3不能抵消的列入破产债权。禁止抵消，1股东欠缴出资、滥用股东权利的损失，不得与债务人债务；2破产受理后，次债务人取得他人对债务人的债权（对特定财产有优先权的抵押质押）3恶意突击形成的（破产前1年），个别抵消无效（受理前6月）十、债权申报1. 30日X3月。2.补充申报（最后分配前，终结的不可，审查确认费由申报人承当）3.未申报债权，和解、重整期不得行使。条件，1财产给付容，2破产申请前成立的3平等主体间4合法有效申报围，1有担保的2未到期的3待定的（附条件、附期限）4连带的（已代替偿还的、未代替偿还的）5待履行合同解除的赔偿6票据付款7利息不可申报的，1届满的、无效的，2破产费、共益债，3取回权（物权）4罚金、罚款违约金5债权人会议费6职工债权（无需报）十一、债权人会议、债权人委员会债权人会议，参加人，申报债权人+职工和工会代表。召集程序，a首次（法院、申报满15日），b以后（法院必要时，管理人或债委会债权1/4提议）债权人委员会，小于9人（债权人会议选8+1名职工或工会代表）职权分工，A管理人，调查管理处分财产，经营管理，提议债权人会议；B债权人会议，通过权（双重多数决；财产管理、变价、分配），申请更换管理人，更换债委会成员；C债委会，监督权，管理人须报告（不动产转让、处分，财权转让、处分，清偿、担保）第二节重整程序重整期间，A计划提交阶段，6月（重整日起）+3月（正当理由延长），超期终止宣告破产。B计划通过阶段，提交草案时裁定批准不批准营业保护特别规定：1债务人可自行管理财产和营业事务，管理人监督。2特定财产担保权暂停行使（担保物损坏或明显减少危害担保权人的，可请求恢复）。3为继续营业而借款的，可设定担保。4取回权人取回合约定5出资人禁投资收益分配6管理层禁转股权。重整计划，1债权分类方案（调整、受偿；同组同条件）。2企业振兴方案（经营、注资方案）3执行方案（执行期、监督期）分组表决、法院批准，30日开债权人会议，会议分组（组双重多数决1/2债权人且2/3债权额，各组均通过），未通过时的强行批准，协商的再次表决（不得害他组利益）强行批准（拒绝再次表决或仍未通过）重整的终止，1、裁定终止+恢复经营2、裁定终止+宣告破产（无方案、未通过、未批准，或经营恶化、欺诈、不执行计划）重整执行，债务人负责执行，管理人监督。执行情形1执行完毕不再清偿2执行失败，宣告破产。债权人重整承诺失效+清偿有效+同一比例。担保有效。程序转换，转换时间（受理后宣告前）1、重整清算，管理人或利害人请求。2、和解清算，债权人请求。3、清算重整，债务人，或1/10出资人4、清算和解，债务人，1，2被动转（无奈之举），3，4主动转（由重到轻）。第三节和解申请人必须是债务人。提交和解协议草案。和解期间，担保权人仍享有优先受偿权，表决，不分组，双重多数决（1/2债权人且2/3债权额），经法院裁定认可生效。程序终止，协议通过或不通过。执行阶段，同重整。第四节 破产清算程序一、破产宣告，1宣告后，不得转换程序。2身份转换，债务人破产人。破产财产（转为清算分配目的）二、清偿问题，1金钱分配为原则2法院裁定认可后，管理人执行3无财产的终结4保证人不免责5个别清偿为例外。别除权的个别清偿，1担保权利人（抵押、质押、留置）。2个别的优先的。3别除权标的物不计入破产财产，以特定财产的标的物价值为限，不得用于清偿破产费和共益债。4建筑工程承包人优先于别除权。集体清偿，外部按顺序、部按比例。1职工债权2社保+税3普通破产债权。第六章票据法票据，汇兑、支付、信用、结算、融资。特征，无因性，要式证券，文义证券（文字记载为准），设权，流通，独立性。票据关系，1出票、2背书、3保证、4承兑。基础关系（原因），原因关系（与票据关系相分离，票据效力不受原因影响），预约关系（受票据之前的约定），资金关系（与付款人）二、票据权利付款请求权（首次请求权）。向付款人。追索权（第二次请求权）。付款未实现时，向背书人、出票人或其他债务人（持票人以外的签名人），条件（1到期拒付，2到期前有拒付风险拒绝承兑、死亡逃匿、宣告破产），3行使方式（前手连带，可任意选择，对未追索人仍可追索，被追索人代位清偿）票据取得原则，1对价原则（例外，税收、继承、赠与）2手段合法（恶意无权）3主观善意（重大过失不享有）权利瑕疵，1签章瑕疵，无限人无效，无权代理、伪造、超越权限须担责，2变造其他事项，为无权变更。票据有效，区分变造前后事项负责，不能区分按事前。3，票据更改，有权人的变更。金额、日期、收款人项目除外。4票据涂销，金额、日期、收款人项目的涂销无效。三、票据抗辩债务人抗持票人（债权人）a对物抗（票据瑕疵），对任何持票人。1缺记载2过期3除权判决（被法院废掉）4尚未到期5债权消灭（清偿、抵消、免除、提存）。b对人抗（特定持票人），1直接债权债务但不履行，2知情抗，持票人明知债务人与前手存在抗辩事由3非善意持票人（欺诈、偷盗、胁迫、捡拾、重大过失）c特定人对任何人的，1监护人对无限人2本人对无权代理或越权代理3对伪造签章人4对变造人抗辩限制，1不得以与出票人或前手的事由（知情抗例外）。2税收、继承、赠与无偿取得的，不受对价限制。不得优于其直接前手。票据丢失与补救。a挂失止付，通知付款人停止付，票据仍有效，3日公示催告。b公示催告，支付地基层法院，公示不少60日，期间转让无效，除权判决后票据无效。c提起诉讼，已知持有人，返还票据之诉，或请求付款人付款之诉。第二节汇票付款人见票时或指定日期，无条件支付。委托证券。三方，出票人、付款人、收款人。分类，1即期汇票，见票即付（无到期日）。2远期汇票，定期付、出票后定期、见票后定期。票据行为，a出票，I不得附条件（否则无效）II记载事项，三人日金1出票日2金额3三人：出票人签章、付款人名、收款人名。出票人禁转背书（载“不得转让”），再转无效。b背书，1背书连续，2无须债务人同意，3转让人不退出票据关系。4背书人禁转背书（又转让的背书人不负责）。5回头背书不可，对中间主体不能追索（A-B-A中的B）。6期后背书无效（被拒付或超期），背书人担责7部分转让无效8附条件的，条件无效9质押（汇票+签章）c保证，第三人。应当记载（1“保证”二字，2保证人名和住所，3被保证人名，4保证日，5保证人签章），附条件的视为无条件。责任，独立责任，连带，保证人可追索。d承兑（本票、支票没有），远期汇票特有，不得附条件，具有付款责任。付款，须审查（背书连续，身份合法），恶意付款担责（恶意或重大过失），提前付款担责。第七章保险法基本原则，1保险利益原则，利益合法（禁为保险利益造事故）+利益可估计+利益确定；2最大诚实信用原则，投保人（订立时如实告知，履行时严守承诺），保险人（合同说明义务，与时支付）3近因原则，造成保险标的损害的最直接最有效的原因，在保险围。第二节保险合同总论非要式合同。合同当事人，投保人，保险人。合同关系人，被保险人，受益人（人保特有）。保险金额，承当赔偿的最高限额。保险价值，约定保险标的的价值。二、合同订立投保人如实告知义务，1围（被动履行。询问的围和容，有异议的保险人举证），2概括性条款可不告知。3体检（不免除如实告知，明知体检结果的可不告知）4，后果，故意的不退不赔，重大过失的不赔应退。5，因未如实告知的，应先行使解除权，然后才能拒绝赔偿。保险人解除权，1知道事由起30日，不得解除（a合同成立超2年的，b订立时已知，c成立后知道但仍收保费的），免责条款说明义务，1免责条款（提示+明确说明）2法定解除的（不必提示、说明）3禁止性规定的（提示+不说明）。提示足以引起投保人注意，1文字、字体、符号或显著标志。2网络、订立的，通过网页、视频、音频提示。明确说明，1常人能理解的，2文书签字盖章确认的。保险人举证。三、合同容冲突的处理代签字，原则不生效，交保费视为追认。代填单，经投保人签字或盖章确认的，视为同意。合同审查期间事故，符合条件的应担责，不符合的退保险费，是否符合保险人举证。条款不一致的，1投保单与保险单的，投保单为准2格式与非格式，选非格式3记载时间不同的，选在后的4手写和打印的，选手写的。格式条款解释，1依据通常理解，2有利于被保险人或受益人第三节人身保险合同人寿保险、伤害保险、健康保险。特点，标的人格化，定额支付（最高额确定），具有储蓄性，不适用代位求偿。保险利益，1订立时应具有，订立后丧失的不妨碍，2法院主动审查（审理保险合同纠纷时），3后果（订立时不具备的不得承保，已承保的无效），4围，血缘、劳动关系、抚养赡养，同一拟制。三、欠保费a宽限期（催告日起30日或约定日起60日，出事故应赔偿）b中止期（超过宽限期，效力中止或减少保额，不得以诉讼方式要求支付人寿保险保费）c恢复效（补交日恢复，中止期危险显著增加的可拒绝；30日未明确拒绝即同意）d解除（中止日2年）年龄误报的，a真实年龄围，合同不解除，补交（少交了）或退费（多交了）b真实年龄不可保，可解除，例外不可解除（超2年，明知30日，明知仍收保费，订立时已知）五，死亡险适用围，宣告死亡，下落不明日在保险责任期。例外，禁为无人投保（8岁以下或完全精神病）。再例外，父母+未成年子女+金额限制。成立条件，1被保险人同意合同金额，否则无效（例外，父母为子女投保的）2法院主动审查是否同意。3保单转让、质押的须被保险人同意（书面，订立时或订立后）4推定同意（明知代签名未异议，同意指定受益人，有证据证明同意）5同意的撤销，书面通知（保险人和投保人）。六、健康险超出医保围要赔，超出医保费用标准不赔。七、受益人特点，1人身保险独有，2享有保险金请求权（不能作为被保险人遗产），3不受无人、保险利益限制。围，1被保险人单独定2投保人定（须被保险人同意）3监护人定4劳动者本人或近亲属（单位投保）变更受益人，1被保险人单独变2投保人变（须被保险人同意）3被保险人或投保人变的，可主自变更意思发出时生效4未通知保险人的，不发生效力5事故后变更，变更后受益人不得请求给付。受益人争议，1“法定”或“法定继承人”，按继承法2仅约定身份关系，主体未变更的按事故发生时，主体变更的按合同成立时3写明和身份关系的，事故发生时身份变化的视为未指定。八、理赔规则给付请求权诉讼时效，人寿险5年，其他保险2年。人保事故的理赔，受益人为多人的，1未约定顺序和份额，平均；2未约定顺序但份额，按约定3约定顺序但未份额，同顺序平均4约定有顺序有份额，同顺序按比例，保险金请求权可以转让，时机（发生后），例外（禁转的）。无合格受益人，列为被保险人遗产，围（未指定或不明，先于被保险人死且无他人，丧失受益权且无他人）。同事件死亡的，推定受益人先死。第三人造成人保事故的，1可直接诉保险人，以未要求第三人赔付的不采纳（基于债权支付而非侵权）2，保险人无代位求偿权，被保险人和受益人可以。九、特殊人身保险事故故意犯罪，1投保人的（不赔，交足2年的退钱）2受益人，丧失获得保险赔偿金的权利（其他受益人不丧失，据受益顺序和比例分）3被保险人的，犯罪导致死亡的（不赔，交足2年的退钱）；非犯罪导致死亡（意外、疾病），应赔。自杀（保险人举证），2年不赔，无人除外（受益人或被保险人继承人举证）。退钱。十、解除合同投保人可自主解除，无须被保险人或受益人同意。30日退钱。保险人已支付保单的不解除。第四节财产保险合同1无受益人、被保险人享有保险利益。2是填补损失的合同（损害填补原则）3保险责任限定制度，约定金额为限，不得超过保险价值。4保险代位制度。保险利益，对保险标的具有法律上承认的利益，事故发生时具有。合法性+经济性+确定性。保险人负担费用，施救费、勘察费、仲裁诉讼费；损失赔偿金。保险标的转让，通知保险人，未通知的扩大损失不赔。转让导致危险显著增加的，保险人30日要求增加保费或解除合同。二、特殊财保事故处理a不足额保险，保险金低于保险价值。保险价值（事先约定，或事故发生时实际价值）。按照保险金与保险价值比例赔偿，保险金/保险价值=保险金/损失。b重复保险，对同一标的、同一保险利益、同一保险事故订立2份以上的。分摊原则，1按比例分摊，赔偿比例=保险金/保险金总和。2总额不超价值，超过的请求按比例返还。c责任保险（第三者责任保险），侵权损害赔偿责任直接赔付规则（向第三人赔），1被保险人请求，怠于请求的第三人请求。2不与于被保险人人身或财产3合理费用d代位求偿权（人身保险没有）1第三人造成事故的场合，不含被保险人家庭成员或保姆。2保险人对被保险人赔付后，以自己名义，向第三人追偿。3诉讼时效期间自取得代位求偿权日起。被保险人已得到第三者部分赔偿的，可相应扣减。放弃第三人求偿权的，赔偿前放弃的，保险人不承当；赔偿后放弃的，无效。三、合同解除a理赔时保险欺诈，解除合同，不赔不退。1谎报事故2故意制造事故。1,2应退回赔偿。b标的物危险增加，加保费或解除。1未尽安全责任2标的转让导致3有效期标的物自己导致。c不可解除，变造事故原因、夸大损失程度。第五节保险业法律制度一、保险业与银行业、证券业、信托业实行分业经营、分业管理。保险人不得兼人身和财产保险。财保公司经保监会批准，可经营短期健康险和意外伤害险。资金运用稳健，安全性原则。运用形式，1存款2债券、股票投资基金等有价证券3不动产4国务院规定的其他。二、代理人和经纪人代理人，1是机构或个人，2委托代理关系。3代理人是个人的，人保不得受2个保险人委托。4代理人无连带（保险人担责）经纪人，中介服务机构。经纪人独立担责，过错赔偿。第8章证券业法律制度股票，证明股东权，风险大债券（相当于借债），享有债权，适用于有限、股份。风险小二、证券发行（一级市场）发行人，募集资金的公司法人。公开发行新股股票上市。一般规则，a原则，公开（资料公开、信息公开）、公平、公正。b，方式，经证监会核准，公开发行（不特定对象，或特定超200人，其他），非公开发行（不得广告、公开劝诱和变相公开）c发行价，平价发行，溢价发行，禁止折价发行。发行条件，组织机构健全运行（股东会、董事会），持续盈利，3年无。禁止条件，说明资金用途，改变用途应股东大会决议，否则不得发行。证券承销，代销（委托代理，期满不达70%的发行失败，退钱和利息，不超90日），包销（买卖）。三、证券交易（二级市场）发行并支付的证券。在证券交易场所交易。为客户账户。从业人员交易限制，1从业人员（包括证监会人员），禁持、禁收、禁交易。2发行人，承销期和期满后6月不得买卖。3委托服务机构，委托日5日不得买卖。发起人、高管、大股东限制，1发起人，公司成立1年不得转，发行前已发行的交易日1年不得转；2董监高，禁短线（6月来回炒，后果，公司归入权，短线交易有效，股东可股东代表诉讼180天，1%，董事连带），每年转不超25%，交易日1年，离职半年不得转。3禁短线。禁交易，1幕交易，幕信息（分配股利计划、股权结构、债务担保、抵押一次超30%、董监高行为、收购），知情人（董监高，5%股东，其他）2禁操纵市场，3禁欺诈客户五、证券上市、暂停、终止上市，证交所集中竞价交易的行为。条件，1股本总额大于3千万，2证监会核准已公开发行，3分布大于总数25%（总额4亿的比例为10%）4三年无重大5财务报告无虚假暂停，3年连亏，股本总额、分布不达标，重大，会计报告虚假记载终止，3年连亏+1年未恢复，定期股本总额、分布不达标，解散或宣告破产，财务报告虚假且拒绝纠正。六、上市公司持续信息公开首次报告，上市前。中期报告，会计年度的上半年完毕日2月（7月1日-8月31日）年度报告，会计年度的完毕日起4月（1月1日-4月30日）公开不实的法律责任，1无过错责任（发行人、上市公司）2有过错责任（发行人、上市公司的控股股东、实际控制人，连带）3过错推定（董监高，保荐人、承销公司、证券服务机构）七、上市公司的要约收购达5%，3日，向证监会、交易所书面报告，报告期不得买卖；增减5%，报告2日不得买卖；30%，1继续的应向所有股东发收购要约，条件适用于每个股东。2收购期30日-60日，期限不得撤销，但可改变。3可以对全部股份、可以对部分股份。4收购期满公司不符合上市条件的（25%或10%），终止上市交易，其余人要求收购人同等条件收购。一、证券交易所，1会员制事业法人，2设立