合同法重点法条提示(一).doc

合同法重点法条提示(一)一、合同法的适用范围合同法(以下法条无特别注明均指合同法)第2条：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。【提示】合同法调整债权合同和物权合同，不调整身份合同、劳动合同、行政合同，但劳务合同适用合同法。国有土地使用权出让合同、农村承包经营权合同适用合同法。企业内部承包合同不适用合同法，企业外部承包合同适用合同法。【相关法条】民法通则第85条：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。合同法第126条：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。二、合同的订立1、合同的形式第10条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第11条：书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。【提示】合同订立的“其他形式”有默示和沉默，默示是指当事人以一定的积极行为表达于外，以此推定其意思表示的形式;沉默在民通意见第66条中又称为不作为的默示，是指无积极行为的不作为形式，只有在当事人有特别约定、当事人之间有特定的交易习惯、法律有特殊规定时才能认定为意思表示。这种意思表示多是消极的，如合同法第47、48条规定，第三人催告限制行为能力的法定代理人或无权代理中的被代理人追认的，法定代理人或被代理人未作表示的，视为拒绝。又如继承法第25条第2款规定，受遗赠人在知受赔后两个月内未作表示接受或放弃受遣赠的，视为放弃。但也有产生积极法律效果的情形，如民法通则第66条第1款规定，本人知道他人以本人名义实施民事行为而为作表示的，视为同意。又如继承法第25条第1款规定，继承开始后，继承人未就接受或放弃继承作出表示的，视为接受继承。再如合同法第171条，试用期满买受人未作表示的，视为购买。【相关法条】民法通则第56条：民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。民法通则第65条：民事法律行为的委托代理， 可以用书面形式， 也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。民通意见第66条：一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。合同法第36条：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。合同法第37条：采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。【提示】合同形式要求可以突破，须满足“一方履行主要义务”和“对方接受”两个要件。2、合同的内容第12条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。【提示】上述条款并非均为合同必备条款，其中“当事人”和“标的”是必备条款，有时“数量”也为必备条款。其他条款可以依以下规则进行补充确定。【相关法条】第61条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2、合同条款的补正第62条：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。【提示】合同条款的补充依次采下列方法：补充协议-合同解释-交易习惯-62条的规定。【相关法条】民法通则第88条民通意见第105条【提示】上述民法通则和民通意见的规定因合同法作为后法优先于先法适用，而无需考虑。3 、合同的订立方式合同法第13条：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。(1)要约第14条：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：(一)内容具体确定;(二)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。【相关法条】合同法第15条：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。【司法解释】最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(以下简称“商品房解释”)第3条：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。【提示】注意要约与要约邀请的区别，特别是商业广告的不同性质。第16条：要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。【提示】要约生效时间采到达主义，注意数据电文的到达时间。第17条：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。第18条：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第19条：有下列情形之一的，要约不得撤销：(一)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。【提示】如果要约人违法撤销要约，应承担缔约过失责任。第20条：有下列情形之一的，要约失效：(一)拒绝要约的通知到达要约人;(二)要约人依法撤销要约;(三)承诺期限届满，受要约人未作出承诺;(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。(2)承诺第21条：承诺是受要约人同意要约的意思表示。【相关条文】第30条：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第31条：承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。【提示】承诺主体只能是受要约人。这就意味着，非受要约人作出的承诺的意思表示并非承诺，而是向要约人发出的要约。承诺可以对要约进行非实质性变更，注意承诺不得对要约进行非实质性变更的法定情形。注意“实质性”表更的含义。关于“交叉要约”，即当事人同时向对方发出内容相同的要约，一般认为其不构成承诺，不能导致合同成立。第22条：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。【提示】通过行为作出承诺即作为的默示，推定意思表示成立，也称作“意思实现”，但必须满足“交易习惯”或“要约表明”的条件。第23条：承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：(一)要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外;(二)要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。第24条：要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。【提示】受要约人未在承诺期限内作出承诺，导致要约失效。承诺期限的起算，对话方式、快速通讯方式采到达主义，书面方式采发出主义。第26条：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。第27条：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。第28条：受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。第29条：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。【提示】法律规定遗漏以下情形：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形即不能够及时到达要约人，而到达要约人时超过承诺期限的，此时除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。4、合同的成立(1)合同成立的时间第25条：承诺生效时合同成立。第32条：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第33条：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。【提示】合同成立时间的确定依以下顺序：确认书最后一方签字或盖章时间-合同书最后一方签字或盖章时间-承诺生效时间。【司法解释】商品房解释第5条：商品房的认购、订购、预订等协议具备商品房销售管理办法第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。【提示】商品房买卖预约合同因具备一定的条件，而视为本约成立，以保护消费者利益。(2)合同成立的地点第34条：承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。第35条：当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。【相关条文】民诉法第二十五条 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。【提示】合同成立地点的确定依以下顺序：合同书最后一方签字或盖章地点-数据电文收件人主营业地或经常居住地或约定其他地点-其他承诺形式生效地点。数据电文形式订立合同中，合同成立地点具有唯一性，首先采约定地点，再未收件人主营业地，后为经常居住地。5、格式条款第39条：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。【相关法条】保险法第17条：订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人应当如实告知。【提示】格式条款必须实质公平，格式条款提供一方负担“提请注意”和“说明”的义务，违反提请注意义务的，格式条款不生效力。第40条：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。【相关法条】消法第24条：经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。【提示】格式条款因违反法律规定而无效，但不影响其他条款的效力。第41条：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。【相关法条】保险法第31条： 对于保险合同的条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或者仲裁机关应当作有利于被保险人和受益人的解释。合同法第125条：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。【提示】格式条款的解释除了按照合同法125条规定的合同解释的一般规则外，还适用几条特殊规则：通常理解规则、不利于格式条款提供方解释规则、非格式条款优先规则。6、缔约过失责任第42条：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。第43条：当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。【相关法条】第89条 合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。【提示】缔约过失责任的法理基础是诚实信用原则，违反法定的先合同义务，造成对方信赖利益的损失。构成缔约过失责任的一般情形有：要约违法撤销、合同不成立、合同被撤销、合同被确认无效等。三、合同的效力1、合同的生效第44条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。【提示】合同的成立和生效不同，合同成立的条件是双方当事人意思表示一致、标的确定可能和特定的要式;合同的效力判断是在合同的成立的基础上考察合同当事人是否适格、意思表示是否真实、标的合法及当事人特约或法律特别规定的生效条件。【相关法条】合同法第8条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。【提示】合同法第8条规定的是合同的一般拘束力，而第44条规定的是合同的效力。【司法解释】解释第9条：依照合同法第四十四条条二款的规定，法律、行政法规规定的合同应当办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效;法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。合同法第七十七条第二款、第八十七条、第九十六条第二款所列合同变更、转让、解除等情形，依照前款规定处理。【提示】登记性质分三种：一为物权生效要件，未登记物权变动不发生效力，但不影响合同效力;二为合同生效要件，未登记合同不生效;三为备案性质，登记与否不影响合同效力，也不影响物权变动效力。批准、登记作为合同生效要件的合同有：中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、转让专利权或专利申请权合同。登记作为物权变动生效要件的有房屋产权过户登记。登记作为备案性质的有城市房屋租赁合同。注意，不动产和特殊动产的抵押合同，登记既是抵押合同生效要件，又是抵押权生效要件。2、附条件、附期限的合同第45条：当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就;不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。【提示】附条件合同所附的条件必须是合法的、约定的、可能发生的、未来的条件。第46条：当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。【提示】期限是确定会到来的，条件的发生具有不确定性。3、效力待定的合同第47条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。【相关法条】民法通则第12条：十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动; 其他民事活动由他的法定代理人代理， 或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。第48条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第51条：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。【提示】注意无权处分与善意取得制度的联系，符合善意取得制度条件的按善意取得制度处理，否则按照无权处分制度处理。4、表见代理和表见代表第49条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第50条：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知其超越权限的以外，该代表行为有效。【相关法条】担保法解释第11条：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。5、无效的合同第52条：有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第53条：合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。【相关法条】合同法第329条：非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。民法通则第58条：下列民事行为无效：(一) 无民事行为能力人实施的;(二) 限制民事行为能力人依法不能独立实施的;(三) 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的;(四) 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的;(五) 违反法律或者社会公共利益的;(六) 经济合同违反国家指令性计划的;(七) 以合法形式掩盖非法目的的;无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。【提示】注意与民法通则第58条规定的区别，一般认为合同的效力判断依据合同法，其他民事行为的效力判断依据民法通则。【司法解释】解释第4条：合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。解释第10条：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。商品房解释第2条：出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。商品房解释第6条：当事人以商品房预售合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的，从其约定，但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外。商品房解释第10条：买受人以出卖人与第三人恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。6、可变更、可撤销的合同第54条：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第55条：有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。【相关法条】民法通则第59条：下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：(一) 行为人对行为内容有重大误解的;(二) 显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。民通意见第73条第1款：对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更;当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。民通意见第73条第2款：可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。【提示】 注意与民法通则第59条规定的区别，一般认为合同的效力判断依据合同法，其他民事行为的效力判断依据民法通则。【司法解释】解释第8条：合同法第五十五条规定的一年、第七十五条和第一百零四条第二款规定的五年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。【提示】 合同撤销权是形成权，权利人是合同受害方，行使方式是通过法院或仲裁机构。合同撤销权行使的期间依据合同法的规定为1年，起算点采主观标准，而不适用民通意见的客观标准。7、合同无效和被撤销的法律后果第56条：无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第57条：合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第58条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第59条：当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。【相关法条】民法通则第61条：民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产， 应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。民通意见第74条：民法通则第六十一条第二款中的双方取得的财产，应当包括双方当事人已经取得和约定取得的财产。转自学易网 www.studyez.com