诉与反诉案例.doc

反诉的条件（1）反诉只能是本诉被告向本诉原告提起，而不能对原告以外其他人。（2）反诉只能向受理本诉的法院提起。 （3）反诉与本诉必须是适用同种诉讼程序。（4）反诉不能是其他法院专属管辖。（5）反诉与本诉的诉讼请求必须在事实或法律上有牵连。（6）提起的期限。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（法释（2001）33号）第三十四条第三款“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 法释200133号第三十四条 当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。 对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。 当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。案情】曾某（女）与刘某（男）于2007年相识并恋爱，2010年元月20日在萍乡市安源区民政局登记结婚，但至今未举行婚礼。近日，曾某以双方性格不合，无共同语言为由诉至法院，要求解除双方的婚姻关系。刘某收到起诉状后提出反诉，认为曾某未履行夫妻应相互忠贞的义务，要求曾某返还因结婚所接受的财物并赔偿其精神损失费8000元。【分歧】离婚诉讼中被告的反诉请求是否成立？第一种观点认为，确定离婚纠纷中被告的反诉有利于保护被告，实现当事人的诉权平衡，且离婚纠纷中的反诉符合反诉的提起要件，应予支持。第二种观点认为，离婚纠纷属于诉的合并，是一种复合诉讼，涵盖婚姻关系、子女抚养、财产分割、损害赔偿等问题，被告的反诉被涵盖在了整个离婚诉讼中，且离婚诉讼中的反诉不符合反诉的构成要件，应不予支持。【管析】笔者同意第二种观点。一方面，离婚诉讼属于诉的合并，是一种复合诉讼，涵盖婚姻关系、子女抚养、财产分割等问题。离婚诉讼的提起必然引起与婚姻关系关连的财产关系和抚养关系，所以离婚诉讼实际上解除婚姻关系、财产和子女抚养三诉的合并。曾某提出的返还财物涉及财产分割问题，不是一个独立的诉求，在庭审的法庭调查或法庭辩论阶段都可提出，无需反诉。另一方面，本案不符合反诉的独立性特征。反诉是指在一个已经开始的民事诉讼程序中，本诉的被告以本诉原告为被告，向受诉法院提出的与本诉有牵连的独立的反请求。反诉的目的在于抵消、吞并本诉原告所主张的民事权益，并且具有独立性。本案中，刘某提出的请求，并不能达到抵消、吞并本诉原告主张的目的。刘某作为无过错方的赔偿请求权是基于离婚为前提的，属于对原告曾某起诉事实的补充或者反驳，而非反诉。在没有曾某起诉或撤诉的情况下，赔偿请求便不能成立。